國際商法PPT完整版知識點重點第四章合同法課件

1、第一節(jié) 合同法概述 一、合同的概念 二、合同的特征 三、合同和成立要件 四、合同的分類 五、合同和成立要件 一、合同的概念合同一詞有廣義和狹義之分，廣義的合同泛指一切確立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義的合同僅指民商法上的合同。英國 、美國 、德國民法典 、法國民法典 我國合同法第條規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 英國牛津法律大辭典將合同定義為“合同是人或多人之間在相互間設(shè)立合法義務(wù)而達成的具有法律強制力的協(xié)議”。美國合同法重述將合同定義為“合同是一個允諾或一系列的允諾，對違反這種允諾，法律將給予其補償或?qū)娭破涞玫綄嶋H執(zhí)行”。 德國民法典條規(guī)

2、定“依法律行為設(shè)定債務(wù)關(guān)系或變更法律關(guān)系的，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)依當事人之間的合同”。 法國民法典條規(guī)定“合同是一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對其他一人或數(shù)人負擔給付、作為或不作為的債務(wù)”。二、合同的特征、合同是一種民事法律行為。、合同是雙方或多方的民事法律行為。、合同是雙方當事人意思表示一致的民事法律行為。、合同是雙方當事人在平等地位的基礎(chǔ)上成立的民事法律行為。 三、合同和成立要件（一）當事人之間必須通過要約和承諾方式達成協(xié)議。（二）當事人必須具有訂立合同的能力。（三）合同必須符合法定的形式。（四）合同的標的物和內(nèi)容必須合法。（五）當事人的合意必須真實。（六）合同必須具有對價或合法的約因。四

3、、合同的分類 根據(jù)合同的成立是否以交付標的物為要件根據(jù)合同的成立是否具備一定的形式為要件根據(jù)合同當事人的權(quán)利義務(wù)分擔方式 根據(jù)合同是否可以獨立存在 根據(jù)法律上有無一定的名稱 根據(jù)合同的成立是否以交付標的物為要件： 1.諾成合同 2.實踐合同： 贈與合同、 自然人之間的借款合同、 借用合同、 保管合同 根據(jù)合同的成立是否具備一定的形式為要件：1.要式合同： 六個月以上的租賃合同、 融資租賃合同、 建設(shè)合同、 技術(shù)合同2.不要式合同 根據(jù)合同當事人的權(quán)利義務(wù)分擔方式： 1.雙務(wù)合同 2.單務(wù)合同 根據(jù)合同是否可以獨立存在： 1.主合同 2.從合同 根據(jù)法律上有無一定的名稱： 1.有名合同 2.無名

4、合同 五、合同和成立要件（一）當事人之間必須通過要約和承諾方式達成協(xié)議。（二）當事人必須具有訂立合同的能力。（三）合同必須符合法定的形式。（四）合同的標的物和內(nèi)容必須合法。（五）當事人的合意必須真實。（六）合同必須具有對價或合法的約因。 第二節(jié)合同的成立 一 、要約與承諾 二、對價與約因 三、當事人訂立合同的能力 四、合同的形式 五合同的內(nèi)容 六、合同的抗辯 七、合同的解釋 一、要約與承諾 (一) 要約 （二）承諾 (一) 要約 要約的定義2. 要約的當事人: 包括要約人和受要約人3. 要約的形式要求: 要約可以用書面形式,也可以用口頭或行動作出.要約的構(gòu)成要件要約邀請要約的約束力要約的消滅

5、練習 1. 要約的定義: 要約是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對方訂立合同,并含有一旦要約被對方承諾時即對提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示. 要約是一方向另一方發(fā)出的訂立合同的意思表示. 要約的構(gòu)成要件 1、要約必須以訂立合同為目的 例:吉布遜訴曼徹斯特議會案 2、要約的內(nèi)容必須明確,肯定3、要約必須傳達到受要約人才能生效 例：交錯的要約4、要約必須向特定的人發(fā)出(大陸法國家 的要求,英美認為要約可以向全世界發(fā)出) 吉布遜訴曼徹斯特議會案 1970年,保守黨占多數(shù)議席的英國曼徹斯特議會決定出讓議會的房子.就寫信給原告吉布遜“市議會有可能出讓房子,價格約有2725英鎊, 如你想買的話

6、,請正式寫信申請.”原告寫好了申請并回了信.但這時市議會重新選舉,工黨占了上風,決定不出讓該房子了. 原告遂要求法院強制執(zhí)行.法院認為信中“如你想買的話,請正式寫份申請”屬于要約邀請.即請原告向議會提出要約, 市議會后來未接受要約,所以合同沒有成立,原告敗訴。交錯的要約 甲向乙發(fā)出一份要約,擬以1萬美金將一部汽車賣給乙,乙在受到甲的要約前,動去信表示愿意以1萬美金購買其汽車,盡管此信的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相同,但也不能認為是一項承諾,而只能視為“交錯的要約”雙方?jīng)]有成立合同關(guān)系 5.要約邀請 要約邀請是一方向另一方發(fā)出的邀請對方向自己提出要約的意思表示.(1)不以訂立合同為直接目的.(2)內(nèi)容不十

7、分明確肯定.(3)通常向不特定的多數(shù)人發(fā)出.6.要約的約束力 對要約人的約束力 對受要約人的約束力 對要約人的約束力 A.要約的撤回 B.要約的撤銷 A.要約的撤回要約發(fā)出之后，尚未到達受要約人之前，要約人可以用更為快捷的方式把撤回要約的通知在要約到達之前或與要約同時送達受要約人處，以阻止要約生效即在要約到達受要約人前對要約人沒有約束力，要約人可以隨時將其撤回 B.要約的撤銷要約到達受要約人之后，受要約人承諾之前，要約人可以把撤銷要約的通知送達受要約人，使已生效的要約失效 對于要約生效以后，能否將其撤銷，各國存在較大的分歧 英美法 、 德國法、法國法 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定：在合同成立

8、之前，要約可以撤銷，但下列例外，A 在要約中載明了承諾的期限，或以其他方式表示它是不可撤銷的 B 受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并本著這種信賴行事 英美法認為：要約人在受要約人作出承諾之前，任何時候都可以撤銷或更改要約這一原則對受要約人缺乏應(yīng)有的保障 德國法認為：要約人依通常情形在可望得到答復之前，不得撤銷或更改要約除非要約人在要約中明確規(guī)定不受要約的約束 法國法認為：要約人在受要約人承諾之前可以撤銷要約，但要承擔賠償責任（）對受要約人的約束力 要約一般對受要約人沒有約束力，受要約人接到要約只是在法律上獲得了承諾的權(quán)利，并不承擔必須答復的義務(wù)但有的國家規(guī)定在某些例外情況下，受要約人無

9、論是否承諾均應(yīng)通知要約人要約的消滅（）要約因期限已過而終止 要約規(guī)定了承諾的期限的，在此期限內(nèi)為作承諾，要約即告終止如果要約中沒有規(guī)定期限，則要約經(jīng)過一定的合理時間終止（）要約因撤回而終止（）要約因撤銷終止（）要約因被受要約人拒絕而終止（）要約因當事人死亡或喪失行為能力而終止 練習被告是一種名為石炭酸煙丸的藥品的制造商，曾刊登一則廣告，聲稱任何人根據(jù)指定方法和在特定的的期間內(nèi)服用一顆藥丸后，如果仍染上流行性感冒，可獲被告賠付英鎊，被告在廣告里還聲稱已將英鎊存入銀行，以示誠意原告看到這則廣告后，信以為真，購買被告的藥丸，并按照說明書的指示服用，但結(jié)果仍染上流行性感冒于是向被告追討英鎊問： （）要

10、約的構(gòu)成要件有幾項？ （）該廣告是否是一項要約？ （）原告的索賠是否成立？為什么？ （二）承諾承諾的定義 承諾是指受要約人按照要約人所指定的方式對要約內(nèi)容表示完全同意的一種意思表示。要約一經(jīng) 承諾，合同即告成立。2.承諾的構(gòu)成要件 3.承諾的生效時間4.承諾的撤回 2.承諾的構(gòu)成要件 （1）受要約人在承諾時必須知曉要約的內(nèi)容 （2）承諾必須由受要約人作出。 （3）承諾一般是無條件的。英國法要求承諾象鏡子一樣反映要約的內(nèi)容美國法則比較靈活規(guī)定受要約人在承諾中附加了某些條款，承諾仍可有效，合同以承諾的內(nèi)容為準。除非： a.要約中已經(jīng)明確規(guī)定承諾時不得附加任何條款 b.這些附加條款對要約作了重大修改

11、 c.要約人在接到承諾后已經(jīng)在合理時間內(nèi)作出拒絕這些附加條款的通知 （4）承諾的傳遞方式必須符合要約人的要求。 3.承諾的生效時間 （1）投郵生效原則 （2）到達生效原則 （3）了解生效原則 國際商事合同通則第7條規(guī)定 ： a. 對要約的承諾應(yīng)于同意要約的表示送達要約人時生效。 b.按要約的要求或慣例，可以用某種行為表示承諾的，承諾于在有效時間內(nèi)作出該行為 時生效。豪威爾訴證券公司案 豪威爾訴證券公司案 1971年10月，被告答應(yīng)賣給原告一莊財產(chǎn)，并說原告須在6個月內(nèi)以書面方式把通知送，在6個月內(nèi)，原告寫了封回信表示同意，但信件遺失了。被告把財產(chǎn)賣給了別人，雙方在法庭上爭議的焦點是郵政規(guī)則是否

12、在此案適用，法院認為，被告在要約中注明原告應(yīng)把通知送達，因此郵政規(guī)則在此案不適用，原告敗訴。 4.承諾的撤回 承諾的撤回是承諾人主旨承諾發(fā)生效力的一種意思表示,承諾必須在生效前才能撤回,一旦生效 ,合同成立,承諾人就不能撤回承諾了 二、對價與約因 （一）英美法的對價 1.對價的概念 2.對價的種類 3.對價的有效要件 （二）法國法的約因 約因是指訂立合同的當事人最求的最近和最直接的目的。 根據(jù)法國民法典1131條規(guī)定，沒有約因的合同無效，但贈于合同除外。 1.對價的概念 1875年英國最高法院在科里訴米薩案的判決中有對價的定義: 對價是指合同一方得到的某種權(quán)利、利益、利潤、好處 或是他方當事人

13、在克制自己不行使某種權(quán)利或遭受某種損失或承擔某種義務(wù)。簡單得講，對價就是合同的雙方的相互給付。 2.對價的種類 （1）已履行的對價 （2）待履行的對價 3.對價的有效要件（1）對價必須合法 （2）對價必須是已履行的或待履行的，不能是過去的對價。過去的隨價不是對價。 （3）對價必須具有某種價值，但不要求充分。 蒙特夫訴斯考特案 （4）已存在的義務(wù)或法定義務(wù)不能作為對價。 船員訴船長案 （5）對價必須來自受允諾人。 蒙特夫訴斯考特案 被告答應(yīng)以1英鎊的價格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是 個不充分的對價，法院認為，對價并不要對等或充分，合同能夠執(zhí)行取決于有沒有對價而不是對價是否充分，

14、被告敗訴。 三、當事人訂立合同的能力 自然人訂立合同的能力 1.中國法的規(guī)定 2.德國法的規(guī)定 3.法國法的規(guī)定 4.英美法的規(guī)定 法人的行為能力法人是指擁有獨立的財產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)的社會組織。最常見的經(jīng)濟法人組織是公司，公司的締約能力取決公司章程的規(guī)定。 1.中國法的規(guī)定 (1)無行為能力人 ： A.10歲以下的兒童 B.完全不能辨認自己行為的精神病人 （2）限制行為能力人： A.10歲以上的未成年人 B.不能完全辨認自己行為的精神病人。中華人民共和國合同法第四十七條：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后 ，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、

15、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。 （3）完全行為能力人。 A.18周歲以上的公民 B.已滿16歲未滿18歲以自己的勞動收入為主要生活來源的人 2.德國法的規(guī)定 （1）無行為能力人： A.未滿7歲的兒童 B.處于精神錯亂狀態(tài)，不能自由決定意志， 而且按其性質(zhì)此種狀 態(tài)并非暫時 C.因患精神病被宣告為禁止產(chǎn)者 無行為能力人訂立的合同一律無效（2）限制行為能力人： 7歲以上18歲以下的未成年人。 此類人訂立合同須經(jīng)代理人同意，未經(jīng)

16、同意 的須經(jīng)追認，或未成 年人成年后自己追認 （3）完全行為能力人。3法國法的規(guī)定 法國民法典1124條規(guī)定，無訂立合同能力的人包括： A未解除親權(quán)的未成年人（歲成年） B受法律保護的成年人 （包括官能衰退者和因揮霍浪費、游手好閑以至陷入貧困者） 他們訂立的合同必須取得其監(jiān)護人或管理人的同意，否則無效。但須經(jīng)法院宣告無效 未成年人解除親權(quán)有兩種情況： A因結(jié)婚而解除親權(quán) B年滿16歲以后，由其父母或其中一方向監(jiān)護法官提出申請，宣告解除。 解除親權(quán)的未成年人有處理一切民事行為的能力， 但不得經(jīng)營商業(yè)。 4英美法的規(guī)定 英美法規(guī)定，未成年人、精神病者、酗酒者都屬于缺乏訂約能力的人，對他們訂立的合同

17、，根據(jù)不同情況可能產(chǎn)生三種結(jié)果：具有約束力、可以撤銷、無效 （）未成年人。原則上未成年人沒有訂立合同的能力，未成年人對其訂立的合同，在其成年后可以予以追認，也可以要求撤銷。但屬于必需品的合同除外。 （）精神病人。 A.精神病人在被宣告神經(jīng)錯亂以后訂立的合 同一律無效 B.精神病人在被宣告神經(jīng)錯亂之前訂立的合 同可以要 求撤銷。 （）酗酒的人。 酗酒者訂立的合同原則上有強制力，但如果酗酒者 在 訂立合同時，由于酗酒而失去行為能力，則可以要求 撤銷合同。 四、合同的形式從訂立的形式角度看，合同可以分為要式合同和不要式合同兩種。要式合同是必須按照法定的形式或手續(xù)訂立的合同。不要式合同是法律上不要求按

18、特定形式訂立的合同。 各國對合同成立的形式要件的規(guī)定各不相同 （一）中國法的規(guī)定 （二）法國法的規(guī)定 （三）聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定 （四）英美法的規(guī)定 （一）中國法的規(guī)定合同法第十條：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。合同法第十一條：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 （二）法國法的規(guī)定法國法把要式合同分為兩種情況：以法定形式作為合同有效的要件贈與合同、夫妻財產(chǎn)合同、設(shè)立抵押權(quán)的合同都以公正人的文

19、書作為合同有效成立的形式要件，沒有公正書，這些合同不能成立。把某種法定形式作為證明合同的存在及其內(nèi)容的證據(jù)。法國民法典條規(guī)定“一切物價的金額或價額超過新法郎者，即使是自愿的寄存，均須于公正人前作成公正書，或雙方簽名作成私證書”沒有證書合同有效但不能得到強制執(zhí)行。 （三）聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定 公約11條規(guī)定，買賣合同無須以書面訂立或證明，在形式方面不受任何其他條件的限制。 我國對該條款提出了保留，堅持必須采用書面形式。英美法把合同分為簽字臘封合同和簡式合同兩類1簽字臘封合同。簽字臘封合同的訂立必須遵守特定的形式，主要是合同必須以書面作成，有當事人的簽名，加蓋印戳，并須把它交給合同的對

20、方當事人?，F(xiàn)在只需在合同上加一條Seal” 或”LS“字樣的標簽，然后由允諾人把合同文本交給對方當事人即告完成 按照英國的判例法以下合同必須采用 簽字臘封形式簡式合同. 簡式合同是指必須有對價的合同。一般是不要式的，但也有一些必須以書面形式作成，否則合同無效或不能強制執(zhí)行。 這樣的簡式合同主要有以下兩種： 按照英國的判例法以下合同必須采用 簽字臘封形式： (1).轉(zhuǎn)讓船舶的合同 (2).轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)權(quán)益的合同,包括租賃房屋超過三年的合同 (3).抵押合同這樣的簡式合同主要有以下兩種：（1）要求以書面形式作為合同有效成立要件的合同。（2）要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同。 該類合同若沒有書面文件

21、或備忘錄，合同依 然有效，但一般得不到強制執(zhí)行。除非原告 證明自己確已履行了合同的義務(wù)，以此證明 合同的存在，法院可視情發(fā)布強制執(zhí)行命令。（1）要求以書面形式作為合同有效成立要件的合同。英國法規(guī)定下列合同必須以書面形式，否則無效： A 匯票、本票和支票 B 海上保險合同 C 債務(wù)承認 D 轉(zhuǎn)讓公司股份 E 消費者信貸合同要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同英國法規(guī)定下列合同須有書面證據(jù)：A 保證合同B 有關(guān)地產(chǎn)買賣或處分土地權(quán)益的合同美國法規(guī)定下列合同需有書面證據(jù)：A不動產(chǎn)買賣合同B從訂約時起不能在一年內(nèi)履行的合同 C為他人擔保債務(wù)的合同 D價金超過500美金的貨物買賣合同五合同的內(nèi)容 合同內(nèi)

22、容即合同條款。寫進合同的條款為明示條款，未寫進合同但約束合同的條款為暗示條款。暗示條款主要有商業(yè)慣例和有關(guān)法規(guī)。 1中華人民共和國合同法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款： 2英美法把合同的條款依其重要性分為條件和保證兩種。 3大陸法對合同條款只有明示和暗示之分，當事人違反任何條款時，均視其程度承擔違約責任。 4聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約之規(guī)定與大陸法相同。 免責條款 中華人民共和國合同法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：（一）當事人的名稱或者姓名和住所（二）標的（三）數(shù)量（四）質(zhì)量（五）價款或報酬（六）履行期限、地點和方式（七）違約責任（八）解決爭議

23、的方法當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。2英美法把合同的條款依其重要性分為條件和保證兩種。 條件，即合同中的重要條款。保證，即合同中的次要條款。如果一方當事人違反了條件，對方有權(quán)解除合同并要求賠償損失。 如果一方當事人違反了保證，對方不能解除合同，只能要求損害賠償。例： 例： 國際墻面裝飾公司訴市場營銷公司案原告與被告訂立獨家代理合同，由被告代理原告銷售原告生產(chǎn)的陶質(zhì)瓦合同規(guī)定每次交貨后天內(nèi)被告應(yīng)付款被告總是推遲天付款后陶質(zhì)瓦銷路很好，原告想再設(shè)代理銷售點，但鑒于同被告訂立的獨家代理合同所以想以被告遲延付款為由解除合同法院認為被告只違反保證故原告只能要求被告賠償損失 免責條款，即合同中

24、規(guī)定赦免一方當事人因違反合同或侵權(quán)所應(yīng)負責任的條款。英美法規(guī)定免責條款成立必須具備兩個條件：免責條款必須進入合同才能有效，在合同簽定后加入的免責條款無效例： 克蒂斯訴化學洗染有限公司案 免責條款進入合同的方式必須合乎常人維只有寫在合同正面或口頭特別強調(diào)的免責條款才算是合乎常人思維的，寫在反面或掛在墻上等都不算 例： 克蒂斯訴化學洗染有限公司案原告去洗染公司洗衣服，洗染公司規(guī)定對所洗衣服受損、受污不負責。但雇員對原告只說衣服受損不負責，后來衣服受污，洗染公司想以免責條款為由推脫責任。法院認為洗染公司雖規(guī)定包括受損、受污的免責條款，但進入合同的只有受損免責條款，受污免責條款未進入合同，故不能免責，

25、被告敗訴 例：切佩頓訴佩雷案原告租了被告一張桌子，后桌子塌了。原告因此受傷。被告認為出租的地方掛了注意事項（其中含有免責條款），原告付錢后得到的收據(jù)上也有免責條款，但原告沒有注意，所以出租方不負責任。 法院認為，免責條款進入合同的方式必須是合乎正常人思維的，掛在墻上的注意事項沒有人強調(diào)一定要看則是可看可不看的，收據(jù)是收款的憑證，不是合同正文，出租人沒有強調(diào)。故此案的免責條款無效。 六、合同的抗辯 合同是雙方當事人意思表示一致的結(jié)果，如果當事人對意思表示的內(nèi)容有誤解或者在錯誤、脅迫、不當影響的情況下訂立了合同，這時雙方當事人雖然達成了協(xié)議，但這種合意是不真實的，因而當事人可以以此為抗辯理由，主張

26、該合同無效或請求撤銷。 （一）誤解 （二）欺詐 （三）脅迫 (四) 不當影響. （一）誤解 1.中國法的規(guī)定 2.法國法的規(guī)定 3.德國法的規(guī)定 4.英美法規(guī)定 1.中國法的規(guī)定 我國民法通則59條規(guī)定：行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的，一方有權(quán)請求人民法院或仲裁 機關(guān)予以變更或撤銷。 所謂“重大誤解”是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù) 量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的真實意思相悖，并造成較大的損失。 我國合同法54條規(guī)定：下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷： （1）因重大誤解訂立的 （2）在訂立合同時顯失公平的 一方以欺詐、脅迫的手段或者

27、乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。2.法國法的規(guī)定 法國民法典1110條規(guī)定，錯誤只有在涉及合同標的物的本質(zhì)時才構(gòu)成無效的原因。 3.德國法的規(guī)定 德國民法典119條規(guī)定，表意人所做的意思表示的內(nèi)容有錯誤時或表意人根本無意為此種意思表示者，如可以認為，表意人若知其情事并合理地考慮其情況而不會做此項意思表示時，表意人得撤銷其意思表示。 4.英美法規(guī)定 英美法規(guī)定一般意義的誤解不能導致合同無效，只有實質(zhì)性的誤解才可使合同無效。 英美法實質(zhì)性的誤解包括： （1）身份誤解 （2）客體誤解。

28、主要指在認定合同的標的物上，雙方都存在誤解，即沒有意思表示一致，合同無效。 （3）條款誤解。主要指一方對條款有所誤解，而另一方已經(jīng)知道對方誤解卻佯裝不知。在這種情況下，有誤解的一方可以主張合同無效。例：威伯斯特訴塞西案 （1）身份誤解 最常見的有買者冒充知名人士或有信譽的公司，支付支票，待賣者發(fā)現(xiàn)準備撤銷合同時，貨物已經(jīng)轉(zhuǎn)到了不知情的第三人之手。如騙子親自上門，偽稱自己是知名人士，誘引買方訂立合同，屬于錯誤陳述，只能撤銷合同，若合同撤銷前貨物已轉(zhuǎn)到不知情的第三人手中，買者只能起訴騙子，不能向第三人主張權(quán)利。如果騙子用電話、電報偽稱知名人士定貨，則屬于賣方誤解，合同無效。這樣即使貨物已轉(zhuǎn)到不知情

29、的第三人手中，賣者也可以向第三人追回貨物。例：萊威斯訴艾伍納案和卡笛訴林達納案 萊威斯訴艾伍納案 原告登廣告出售他的舊車，450英鎊。騙子上門自稱是電視演員蓋克，并出示有照片的證件，他愿支付支票。萊威斯同意了。后來騙子把車轉(zhuǎn)賣給艾伍納。萊威斯上當后因找不到騙子，于是起訴艾伍納，想討回車子。 法院認為，這種情況屬于錯誤陳述，只能撤銷，而現(xiàn)在在合同撤銷前，車已轉(zhuǎn)入第三人手中，第三人已擁有合法的所有權(quán)。萊威斯只能去起訴騙子。 卡笛訴林達納案 騙子打電話冒充一家有名的公司從卡笛處訂了一批貨物，然后轉(zhuǎn)賣給被告。原告發(fā)現(xiàn)上當后向被告討回貨物。 法院認為，這種情況與騙子上門的情況不同。騙子上門，賣方理應(yīng)有所

30、識破，故承擔風險大些。這里賣方始終未見到騙子，一直以為對方是一家公司，故屬于誤解，合同不存在，賣方可追回貨物。 威伯斯特訴塞西案 原告以2000英鎊買被告的一樁財產(chǎn)，被告不肯。后原告又說以1250英鎊買，被告同意了。原告要求被告履行合同。法院認為，原告明知被告誤解而佯裝不知，故該合同無效 （二）欺詐 1.中國法的規(guī)定 2.法國法的規(guī)定 法國民法典1116條規(guī)定：如當事人一方不實行欺詐手段，他方當事人決不簽定合同者，此種欺詐構(gòu)成合同無效的原因。 3.德國法的規(guī)定 德國民法典123條規(guī)定：因被欺詐或被不法脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示。 4.英美法的規(guī)定 英美法把欺詐稱為“欺騙性的不正

31、確說明”。蒙受欺詐的一方可以要求賠償損失，并可以撤銷合同或拒絕履行合同義務(wù)。 1.中國法的規(guī)定 民法通則58條規(guī)定：凡一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為無效。 合同法52條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的，合同無效。 合同法53條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。 （三）脅迫 1.中國法規(guī)定,損害國家利益的合同無效,只侵害對方利益的合同可撤銷或變更.2.法國法規(guī)定,脅迫導致合同無效.3.德英美規(guī)定,脅迫導致合同可撤銷. (四)不當影響不當

32、影響存在于英國衡平法中,主要適用于濫用特殊關(guān)系訂立合同謀取利益的情況,蒙受不利一方可以撤銷合同.“特殊關(guān)系”主要有父母與子女、律師與當事人、監(jiān)護人與未成年人、醫(yī)生與病人。七、合同的解釋 當事人在訂立合同時所使用的語言和文字有時并不能充分表示他們所要表達的意思，或者有些事項當事人在訂約時沒有考慮周到，發(fā)生這種情況時，如果雙方當事人發(fā)生爭議就要由法院對合同進行解釋。 （一）解釋合同的方法和原則 （二）關(guān)于共同條件的解釋問題 （一）解釋合同的方法和原則 1.意思說。強調(diào)探求表意人的真實的意思，而不拘泥于文詞。 （1）法國法采用意思說、德國法原則上采用意思說，但在涉及商事方面的問題時也有例外。法德法均

33、認為，如果相對人因為信賴表意人的意思表示，而采取了行動，則應(yīng)受到法律上的保護，表意人應(yīng)負賠償責任。 （2）我國合同法125條規(guī)定：當事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用的原則，確定該條款的真實意思。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當根據(jù)合同的目的予以解釋。 2.表示說。強調(diào)外部現(xiàn)象，即以當事人表示出來的意思為依據(jù)。英美法采用表示說。 （二）關(guān)于共同條件的解釋問題 共同條件即標準合同或一般交易條件，指由一方當事人事先擬定，由對方同意時簽字的合同。

34、共同條款是否可以成為合同的一部分，以及如果這種合同起草者把不應(yīng)有的負擔加在對方身上法官能否以“違反善意”或違反公共秩序等理由，宣布該項合同或其中的某項條款無效，各國法律的處理方法大體相似，但在細節(jié)上有一些差別。 1.德國法 2.法國法 3.英國法 4.美國法 5中國法 1.德國法 德國法規(guī)定，空運、保險、儲蓄銀行等經(jīng)濟行業(yè)制定的共同條件，必須經(jīng)過有關(guān)政府行政部門的批準，其他行業(yè)的共同條件由法院進行監(jiān)督和解釋。在解釋共同條件的含義時，德國法院采用 “含糊條款解釋規(guī)則”即對意義含糊的條款，作不利于制定該條款的一方當事人的解釋。此外，凡共同條件不能按照誠意原則妥善安排雙方當事人的利益者，一律無效。2

35、.法國法 法國法規(guī)定如果對方當事人在訂立合同時知道或只要加以注意就能夠知道共同條件的內(nèi)容的，該共同條件就成為合同的一部分。如購買車票、船票、機票的旅客應(yīng)被認為是接受了客票上印就的共同條件。但法國法院對共同條件中的免責條款加以限制，認為共同條件如違反有關(guān)侵權(quán)行為的強制性規(guī)定，則該共同條件無效。 3.英國法 英國法認為，如果共同條件已經(jīng)寫進合同文本中，就可以成為合同的組成部分，至于在某些情況下，對方?jīng)]有看過這些條款，或者這些條款是以小字體印刷，那都不是重要的.如果共同條件沒有寫進合同文本，則必須采取必要的措施，使訂約對方注意到這些條款，這是一個客觀標準，即以一個“通請達理的人”所應(yīng)當知道為原則。

36、英國法同時規(guī)定，共同條件中的侵權(quán)免責條款無效。例如，1960年公路運輸法規(guī)定：免除公共承運人對旅客人身毒害與死亡的責任的免責條款是無效的。 4.美國法 美國法對共同條件進入合同的要求極為嚴格，美國的法律和判例都強調(diào)，吸收入合同的條款必須清楚載明于合同的書面文件中，并強調(diào)用小字體印刷的條款必須使人容易看得清楚。對于某些重要條款，特別是免責條款，必須“若人注目”。 美國法也規(guī)定共同條件中不公正的免責條款無效?！安还币话闶侵钙婢S護一方利益的合同或條款。 5中國法 中華人民共和國合同法規(guī)定：第三十九條 第四十條 第四十一條 第五十二條 第五十三條 第三十九條 采用格式條款訂立合同的，提供格式條款

37、的一方應(yīng)遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。 第四十一條對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。 第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合

38、法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第五十三條合同中的下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的； （二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。 第三節(jié) 合同的履行 一、合同的履行 二、違約 三、情勢變遷、合同落空與不可抗力 一、合同的履行 合同的履行是指合同當事人實現(xiàn)合同內(nèi)容的行為。 各國法律都認為，合同當事人在訂立合同后都有履行的義務(wù)。這里主要介紹中國法和英國法的有關(guān)規(guī)定。 （一）中國法的規(guī)定 （二）英美法的規(guī)定中和人民共和國合同法規(guī)定：第六十條 第六十一條 第六十二條第六十三條 第六十六條 第六十七條第六十八條 第六十九條 第七十條第七十一條

39、第七十二條 第七十三條第七十四條 第七十五條 第七十六條第六十條 當事人應(yīng)當按照約定全面履行自己的義務(wù)。當事人應(yīng)當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 第六十一條 合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。第六十二條 當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （一）質(zhì)量要求不明確的 ，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行； （二）價款或者報酬不明確

40、的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。 （三）履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 （四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。 （五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 （六）履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)一方負擔。 第六十三條 執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時

41、，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。 第六十六條 當事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求（同時履行抗辯權(quán)） 第六十七條 當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。（先履行抗辯權(quán)） 第六十八條 應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）經(jīng)營狀況嚴重惡化； （二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； （三）喪失商業(yè)信譽； （四）有喪失或者可能喪

42、失履行能力的其他情形。 當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。 （不安抗辯權(quán)） 第六十九條 當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應(yīng)當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且提供擔保的，中止履行的一方可以解除合同。第七十條 債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標的物提存。 第七十一條 債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔。 第七十二條 債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人

43、利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔。 第七十三條 因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。 （代位權(quán)） 代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。 第七十四條 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。（撤銷權(quán)） 撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤

44、銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。 第七十五條 撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 第七十六條 合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)。 （二）英美法的規(guī)定1關(guān)于履行合同的時間 根據(jù)英美的法律和判例，如果合同中規(guī)定了履行的時間，而時間又是該合同的要素時，當事人就必須在規(guī)定的時間內(nèi)履行合同，否則債權(quán)人有權(quán)解除合同并要求損害賠償。一般來說，商務(wù)合同中的時間條款是合同的條件，其他合同的時間條款一般視為擔保。 2.關(guān)于“提供” 2.關(guān)于“提供” 按照英美法的規(guī)定，在履行合

45、同的過程中有一個重要的步驟叫做“提供” 所謂“提供”就是合同當事人旨在履行其合同義務(wù)的一種表示。包括： （1）提供貨物或其他財產(chǎn) （2）提供應(yīng)支付的款項 兩種提供產(chǎn)生不同的法律后果，表現(xiàn)在： （1）提供貨物或其他財產(chǎn)：一方已按合同為提供行為，而被對方拒絕，則可免除其相應(yīng)的合同義務(wù)。 （2）提供應(yīng)支付的款項：一方按合同規(guī)定提供款項，對方拒絕的，不能免除義務(wù)人的合同義務(wù)，但會產(chǎn)生以下三種法律后果： 第一 如該項債務(wù)有擔保利益，則自債權(quán)人拒絕適當提供給他的款項時起，該項擔保利益即告消滅。 第二 該債務(wù)的利息亦自債務(wù)人提供之日起停止計算。 第三 如債權(quán)人日后就該項債務(wù)提起訴訟，不能取得高于原來提供的金

46、額時，則必須負擔訴訟費用。二、違約（一）違約的概念：違約是指合同當事人一方由于某中原因，完全沒有履行其合同義務(wù)，或沒有完全履行其合同義務(wù)的行為。（二）違約的構(gòu)成（三）違約的形式（四）違約的救濟方法 （二）違約的構(gòu)成 關(guān)于違約的構(gòu)成，大陸法和英美法存在重大差異，主要體現(xiàn)在以下兩個方面1關(guān)于過失責任原則 2關(guān)于催告1關(guān)于過失責任原則 大陸法規(guī)定，合同債務(wù)人只有當存在著可以歸責于他的過失時才承擔違約的責任。即如果僅僅證明債務(wù)人沒有履行合同義務(wù)，還不足以構(gòu)成違約，必須同時證明或推定債務(wù)人的行為有某種可以歸責于他的過失時，才能使其承擔違約的責任。 英美法認為，只要允諾人沒有履行其合同義務(wù)，縱使他沒有任何

47、過失，也構(gòu)成違約。2關(guān)于催告 催告是大陸法上的一種制度，是債權(quán)人向債務(wù)人請求履行合同的一種通知。在合同沒有明確規(guī)定履行日期時，債權(quán)人必須首先向債務(wù)人作出催告，然后才能使債務(wù)人承擔遲延履行的責任。 催告的作用主要有以下三點： 法國法要求催告必須以書面形式作成，并由法警送達當事人。 德國法則不要求任何方式，書面方式、口頭方式都可以，唯一的要求是把催告送達當事人。 英美法沒有催告這個概念，英美法認為，如果合同規(guī)定有履行期限，債務(wù)人必須按合同規(guī)定的期限履行合同；如果合同沒有規(guī)定履行的期限，則應(yīng)于合理的期間內(nèi)履行合同，否則構(gòu)成違約。 催告的作用主要有以下三點： （1）自催告生效之日起，不履約的風險完全由

48、違約一方承擔。 （2）債權(quán)人有權(quán)就不履行合同請求法律救濟。 （3）從送達催告之日起，開始計算損害賠償及其利息。（三）違約的形式德國法的規(guī)定 （）給付不能 （）給付延遲法國法的規(guī)定英美法的規(guī)定 4聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定 法國法的規(guī)定（）不履行債務(wù)（）遲延履行債務(wù)法國民法典條規(guī)定：債務(wù)人對其不履行或遲延履行債務(wù)應(yīng)負損害賠償責任，對于雙務(wù)合同，如果一方當事人不履行其合同義務(wù)，對方有權(quán)解除合同，但在這種情況下，合同并非當然解除，債權(quán)人可要求債務(wù)人履行合同或請求法院解除合同并要求損害賠償法國法也規(guī)定，合同自始不能履行時，認定合同無效 英美法的規(guī)定 （1）違反條件 （2）違反擔保 （3）違反中間

49、性條款 （4）提前違約 （5）履行不能 （1）違反條件 如果一方當事人違反了條件，對方有權(quán)解除合同并要求賠償損失。 在商務(wù)合同中，關(guān)于履約的時間、貨物的品質(zhì)及數(shù)量等條款都屬于合同的條件。至于合同中有關(guān)支付時間的規(guī)定，除當事人另有約定，一般不作為合同的條件。注：在英美法中，“條件”一詞還有另外一種意思，指以某種不確定的事件的發(fā)生與否來決定其是否生效的那種合同規(guī)定。從這個意義上說，英美法把條件分為以下三種： A .對流條件 B .先決條件 C .后決條件 A .對流條件指合同的雙方當事人同時履行其各自的義務(wù)或者至少是每一方當事人都同時準備并愿意履行其各自的義務(wù)，即一方的履行與對方的履行互為對流條件

50、。 先決條件。 指以一方首先履行某種行為，或以某種事件的發(fā)生或經(jīng)過一定的時間，作為對方履 行的前提。前者即為先決條件。 后決條件。 指在合同成立以后，如發(fā)生某種事件，履行合同的義務(wù)即告消滅。這一事件為后決條件。（2）違反擔保 如果一方當事人違反了合同的次要條款，即擔保，對方不能解除合同只能要求賠償損失。 （3）違反中間性條款 中間性條款即有別于“條件”與“擔?！钡臈l款。一方當事人違反這類條款時，對方能否解除合同，須視違約的性質(zhì)及其后果是否嚴重而定。 （4）提前違約 當一方當事人提前違約時，對方當事人可以解除自己的合同義務(wù)并立即要求給予賠償，而不必等到合同規(guī)定的履行期來臨時才采取行動。合同規(guī)定履

51、行期到來時能發(fā)生情況而喪失求償?shù)臋?quán)利，所以最好在對方提前違約時立即要求賠償。 4聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定 （1）根本違反合同 公約25條規(guī)定“一方當事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同。除非違反合同的一方并不預知而同樣一個同情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發(fā)生這種結(jié)果。” 一方根本違反合同的，另一方可以解除合同并要求損害賠償。（2）非根本違反合同（3）提前違約 （3）提前違約 A在訂立合同后，當事人一方鑒于對方履行合同的能力或信用有嚴重缺陷、或者從對方在準備履行合同或履行合同的行為中看出對方顯然將不履行其

52、大部分重要義務(wù)時，當事人一方可以中止履行其義務(wù)。B如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當事人根本違反合同，另一方當事人可以撤銷合同，但是，當事人在撤銷合同時，應(yīng)謹慎行事。如果到了履行期的時候，原來預計對方顯然會發(fā)生根本違反合同的情事實際上并沒有發(fā)生，則撤銷合同的一方當事人就會因為自己沒有履行合同義務(wù)而構(gòu)成違約，必須承擔 由此造成的違約的后果。 （四）違約的救濟方法 違約救濟是指一個人的合法合同權(quán)利被他人侵害時，法律授予受損害一方的一定補償 損害賠償 實際履行:英美普通法沒有實際履行這 種救濟方法，但在衡平法中有相關(guān)規(guī)定. 禁令 解除合同 5. 違約金損害賠償（）損害賠償責任的成立 （）損害賠償

53、的方法 （）損害賠償?shù)姆秶?（）損害賠償責任的成立 大陸法認為，損害賠償責任的成立，必須預備以下三個條件： A 必須有損害的事實 B 必須有歸責于債務(wù)人的原因C 損害發(fā)生的原因與損害事實之間有 因果關(guān)系 英美法認為，只要當事人一方違反合同，對方就可以要求損害賠償 （）損害賠償?shù)姆椒ˋ恢復原狀B金錢賠償?shù)聡▽p害賠償以恢復原狀為原則，以金錢賠償為例外債權(quán)人僅在下列情況下才能要求金錢賠償：a人身傷害或損壞物件b債權(quán)人對債務(wù)人規(guī)定一個相當?shù)臅r間，令其恢復原狀，并聲明如逾此時間未能恢復原狀，債權(quán)人即可于期限屆滿后請求金錢賠償c如所受損害不能恢復原狀或恢復原狀不足以賠償債權(quán)人的損失時，債權(quán)人可以要求金

54、錢賠償d如債務(wù)人須付出過高的費用才能恢復原狀時，債務(wù)人也可以用金錢來賠償債權(quán)人的損失法國法以金錢賠償為原則，以恢復原狀為例外英美法一般都判令債務(wù)人支付金錢賠償（）損害賠償?shù)姆秶鲊啥颊J為，損害賠償應(yīng)當包括實際損失和所失利益亦即間接損失中華人民共和國合同法條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應(yīng)當預見到的因違反合同可能造成的損失。 禁令禁令是英美法采取的一種特殊的救濟方法，它是指由法院作出禁令，強制執(zhí)行合同所規(guī)定的某種消極義務(wù)，即由法院判令被

55、告不許做某種行為 禁令只適用于下列兩種情況：（）采用一般損害賠償?shù)姆椒ú蛔阋匝a償債 權(quán)人所受的損失.（）禁令必須符合公平合理的原則.解除合同 （1）解除權(quán)的發(fā)生 (2) 解除權(quán)的行使 （3）解除合同的后果 （4）解除權(quán)的消滅 解除權(quán)的發(fā)生 德、法國法規(guī)定:債務(wù)人不履行合同，債權(quán)人就有權(quán)解除合同。英國法規(guī)定:當事人一方違反條件時對方可解除合同。美國法規(guī)定:當事人一方有重大違約時對方可解除合同。中國合同法條規(guī)定:有下列情形之一的，當事人可以解除合同。 中國合同法條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同。 (一) 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的; (二) 在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示

56、或者 以自己的行為表明不履行主要債務(wù); (三) 當事人一方遲延履行債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限 內(nèi)仍未履行; (四) 當事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使 不能實現(xiàn)合同目的的; (五) 法律規(guī)定的其他情形. (2) 解除權(quán)的行使 法國法規(guī)定,債權(quán)人解除合同 ,必須向法院起訴.但如果雙方當事人在合同中訂有明示的解 除合同的條款,則無須向法院提出. 我國法、英美法和德國法規(guī)定，解除合同的一方當事人只須把解除合同的意思通知對方就可以，不必經(jīng)過法院的判決。 （3）解除合同的后果 大陸法認為，解除合同使合同自始無效英美法認為，解除合同只是使未履行的義務(wù)不再履行。 （4）解除權(quán)的消滅 我國合同法95條規(guī)

57、定：法律規(guī)定或者當事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。5.違約金 違約金指以保護合同履行為目的，由雙方當事人事先約定，當債務(wù)人違反合同時，應(yīng)向債權(quán)人支付的金錢。 性質(zhì)：德國法認為具有懲罰性其他國家均認為只是預先約定的損害賠償金而已。 鑒于各國對違約金條款的態(tài)度而后處理方式存在很大分歧，已經(jīng)成為國際貿(mào)易交往的一種障礙，為了解決這個問題，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制訂了關(guān)于在不履行合同時支付約定金額的合同條款的統(tǒng)一規(guī)則。 關(guān)于在不履行合同時支付約定金額的合同條款的統(tǒng)一規(guī)則（1）統(tǒng)一規(guī)則的

58、適用范圍統(tǒng)一規(guī)則適用于不同國家當事人之間簽定的合同。（2）統(tǒng)一規(guī)則的實體規(guī)定 .如果債務(wù)人對不履行合同沒有責任，債權(quán)人無權(quán)取得約定的金額。 .如果合同規(guī)定，一旦遲延履行，債權(quán)人有權(quán)取得約定的金額。則債務(wù)人在有權(quán)取得約定的金額的同時，還有權(quán)要求履行合同的義務(wù)。 .如果合同規(guī)定，當出現(xiàn)遲延履行以外的不履約情事時，債權(quán)人有權(quán)取得約定的金額，則債權(quán)人有權(quán)要求履行合同或者要求支付約定的金額；但是，如果約定的金額不能合理補償不履約造成的損失，則債權(quán)人有權(quán)字要求履行合同的同時，要求支付約定的金額。 .如果債權(quán)人有權(quán)取得約定的金額，則在該項約定金額所能抵償?shù)姆秶鷥?nèi)的損失，債權(quán)人不得請求損害賠償，但是，如果損失

59、大大超過約定的金額，則對于約定金額所不能抵償?shù)牟糠?，債?quán)人仍可以請求損害賠償。 .除非約定的金額與債權(quán)人所遭受的損失不相稱，法院或仲裁庭均不得減少或增加合同約定的金額。 .當事人可以刪除或改變上述項的效力。 三、情勢變遷、合同落空與不可抗力 （1）情勢變遷：指在法律關(guān)系成立以后，作為該項法律關(guān)系的基礎(chǔ)的情勢，由于不可歸責于當事人的原因，發(fā)生了非當初所能預料到的變化。如果仍然堅持原來的法律效力，將會產(chǎn)生顯失公平的結(jié)果，有悖于誠實信用的原則，因此，應(yīng)當對原來的法律效力作相應(yīng)的變更的一項法律原則。（2）合同落空 （3）不可抗力 （2）合同落空：指合同成立之后，非由于當事人自身的過失，而是由于事后發(fā)生

60、的以外情況而使當事人在訂約時所謀求的商業(yè)目標受到挫折，在這種情況下，對于未履行的合同義務(wù)，當事人得予以免除責任。 按英國法的解釋，必須是情事已經(jīng)完全改變，以至在一個同情達理的人看來，合同當事人倘若事先知道會發(fā)生這種變化的話，他們就不會簽定合同或會把合同訂得不一樣，只有達到 這種程度，才能按合同落空處理。具體在實踐中，下列情況往往可以作為合同落空處理。 A.標的物滅失。 B.違法。 C.情況發(fā)生了根本性的變化。 D.政府實行禁運和進出口許可證制度（3）不可抗力：指發(fā)生在合同訂立之后，不由于任何一方當事人的過失或疏忽所造成的，為雙方當事人不能預見、無法避免、無法克服的事故。 我國合同法規(guī)定： 第一