董事的選任與解除

1、董事的選任與解除董事的選任與解除一 . 董事董事的概念董事是公司董事會的組成人員， 是董事會職權(quán)的實際執(zhí)行者。 董事一般是 自 然人。董事隨企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離而誕生。 出于對公司經(jīng)營專業(yè)化的考慮， 各 國公司法無不將日常經(jīng)營委諸董事及公司高管。董事的分類內(nèi)部董事和外部董事內(nèi)部董事通常是指來自于公司內(nèi)部并在公司中有實質(zhì)性崗位的董事。 兼任 公 司高管職務(wù)的董事屬于內(nèi)部董事。外部董事， 是指在公司中沒有擔(dān)任實質(zhì)性崗位的董事。 包括兩種： 一種是 有 關(guān)聯(lián)關(guān)系的外部董事( 亦稱為“灰色董事” ) 是指與公司存在實質(zhì)性利害關(guān)系 的外部董事，如公司股東及其親朋好友，公司已退休的高管以及他們親朋好友

2、. 公 司律師、供應(yīng)商的總裁等; 另一種是沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的外部董事，即獨立董事。職工董事和非職工董事成都精英律師團(tuán)都燕果律師指出： 職工董事， 是指具有職工身份并從公司 中 的職工大會、職工代表大會或其他形式選舉產(chǎn)生的董事。職工簟事不能由股東會選舉產(chǎn)生。職工董事是勞動者參與公司民主管理的方式之一，有利于對職 工 利益進(jìn)行維護(hù)。公司法第 44 條第 2 款規(guī)定：“兩個以上的國有企業(yè)或者兩 個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng) 有公司職工代表 ; 其他有限貴任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會. 職工大會或者其他形式民主選舉

3、產(chǎn)生?！钡?67 條規(guī)定：“國有獨資公司設(shè)董事會，依照本法第 46 條. 第 66條 的規(guī)定行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過三年。董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工 代表。董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派; 但是，董事會成員中的職工代 表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生?！钡?108 條第 2 款規(guī)定：“董事會成員中可 以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會. 職工 大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生可見，除國有企業(yè)必須設(shè)職工董事外，一般的有限責(zé)任公司和股份有限公司都沒有強(qiáng)制要求設(shè)置職工董事。非職工董事，是指由股東會選舉產(chǎn)生且不具普通職工身份的董事。. 董事的選任根據(jù)我國公司法的規(guī)定，

4、董事的選舉機(jī)關(guān)為一般股東會。 公司法 第 37 條 第 1 款第(2)項規(guī)定股東會有權(quán)“選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事, 決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項”；第 67 條第 2 款規(guī)定：“董事會成員由國有 資 產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn) 生。”職工董事有其特殊性， 公司法第 44條、第 67條及第 108條都規(guī)定， 董 事會成員中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形 式 民主選舉產(chǎn)生。根據(jù)公司法第 105條規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司 章 程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。、 董事會組成人數(shù)及任期董事會組成

5、人數(shù)對于有限責(zé)任公司， 公司法 第 44 條第 1 款規(guī)定： “有限責(zé)任公司設(shè)董 事 會，其成員為三人至十三人; 但是，本法第 50 條另有規(guī)定的除外?！钡?50條 第款規(guī)定： “股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司， 可以設(shè)一名執(zhí)行 董事， 不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理?！睂τ诠煞萦邢薰?， 公司法第 108條規(guī)定，股份有限公司設(shè)董事會， 其 成員為五人至十九人。董事人數(shù)原則上應(yīng)當(dāng)為奇數(shù)， 以避免董事會表決僵局。 董事會董事人數(shù)必 須 維持在法定人數(shù)以內(nèi)，一旦董事人數(shù)低于法定人數(shù)，股東會需召開臨時會議 補選。董事任期根據(jù)公司法第 45條第 1 款、第 108條第 3款、第 67條等

6、規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3 年。董事任期屆滿，連選可以連任。五、 董 事職務(wù)的解除董事職務(wù)的解除是指董事在任期內(nèi)被解除職務(wù)，而非任期屆滿后的改選。由于董事是由股東會選任，其職務(wù)的解除當(dāng)然也屬于股東會的固有權(quán)力。公司法關(guān)于董事解除、辭職的規(guī)定屬于強(qiáng)制性法律規(guī)范 根據(jù) 公司法 第 37條、 第 99條之規(guī)定， 股東會有更換董事的職權(quán)， 因 此，股東會可以決議更換或解除董事的職務(wù)。根據(jù)公司法第 45條、第 108條之規(guī)定，董事可在任期內(nèi)辭職，但董事辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的 , 在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定履行董事職務(wù)。公司法的上

7、述規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)范。公司章程可自行規(guī)定解除董事職務(wù)的條件和程序 TOC o 1-5 h z 由于累積投票有利中小股東選任董事， 而中小股東選任的董事未必合大股東之意。為避免大股東往往利用其控制股東的優(yōu)勢通過股東會普通決議簡單多數(shù)輕易解除中小股東選任的董事職務(wù)，公司章程可以有針對性規(guī)定此種情況下解除董事職務(wù)的條件和程序，比如規(guī)定：如果董事是通過累積投票選舉產(chǎn)生，或是由持有某類股票的股東推選的，無故罷免的程序必須與該董事當(dāng)選時采用的程序相同。在一般情況下， 公司章程也可以規(guī)定， 如果董事存在怠于履行職務(wù)， 明顯 缺 乏能力、行為不端或嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度等過錯，公司有權(quán)解除其職務(wù)。當(dāng)然， 如果公司章程規(guī)定了解除董事職務(wù)的條件和程序， 則公司不得無故解除莆事的職務(wù)，對公司而言就是自我設(shè)限。公司章程可規(guī)定董事離職的移交手續(xù)公司章程可規(guī)定董事因被解職、 任期屆滿、 辭職等原因離職時， 應(yīng)向股東 會 辦妥所有移交手續(xù)，其對公司和股東承擔(dān)的忠實和保密義務(wù)，在任期結(jié)束后 并 不