第三章 計算機網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)市場的法律調(diào)整

1、計算機網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)(fw)市場的法律調(diào)整共四十一頁第一節(jié)現(xiàn)代(xindi)信息服務(wù)業(yè)的概念和分類一、現(xiàn)代信息服務(wù)業(yè)的概念利用計算機和通信(tng xn)網(wǎng)絡(luò)進行信息的采集、處理、傳輸、利用、為用戶提供各類信息的全部過程的經(jīng)營活動。共四十一頁二、分類(fn li)范圍1、計算機網(wǎng)絡(luò)服務(wù)業(yè)阿里巴巴等各類商務(wù)型網(wǎng)站2、計算機信息系統(tǒng)集成業(yè)浙大中控等技術(shù)型公司(n s)3、計算機信息咨詢服務(wù)業(yè)中金國際等證券型公司4、公眾電腦服務(wù)各類網(wǎng)吧共四十一頁第一節(jié)現(xiàn)代信息服務(wù)業(yè)的概念(ginin)和分類ISPInternet Service Provider網(wǎng)絡(luò)(wnglu)服務(wù)提供商ICPInternet Co

2、ntent Provider網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商共四十一頁第一節(jié)現(xiàn)代信息(xnx)服務(wù)業(yè)的概念和分類統(tǒng)計：2012年東亞(不包括日本市場)網(wǎng)絡(luò)游戲市場規(guī)模將占到整個全球網(wǎng)絡(luò)游戲市場規(guī)模的50%，日本市場占到7%，兩者之和超過全球市場的一半。統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，到2010年，中國(zhn u)網(wǎng)游市場規(guī)模將突破300億元。共四十一頁第一節(jié)現(xiàn)代信息服務(wù)業(yè)的概念(ginin)和分類 市場調(diào)研機構(gòu)艾瑞咨詢最新發(fā)布的2007年中國網(wǎng)絡(luò)游戲第二季度研究報告數(shù)據(jù)顯示，占網(wǎng)絡(luò)游戲市場份額前三位的分別是盛大、網(wǎng)易和征途(zhngt)，三家企業(yè)以占據(jù)53.5%的收入總和分割了中國網(wǎng)游半個以上的市場。共四十一頁第三章計算機網(wǎng)絡(luò)

3、信息服務(wù)(fw)市場的法律調(diào)整1、手機呼叫轉(zhuǎn)移錯了，該誰買單？ 05年3月， 河南(h nn)的一部手機呼叫轉(zhuǎn)移到了北京王先生的手機上，于是王先生連續(xù)接到陌生電話并無辜地為此付出不菲的話費，而且因找不到河南(h nn)機主，王先生仍需忍受這樣的損失和騷擾共四十一頁第三章計算機網(wǎng)絡(luò)信息(xnx)服務(wù)市場的法律調(diào)整記者撥打中國移動客服熱線1860咨詢后得知，該135690693*號碼(hom)位于河南安陽，那么撥打河南的移動手機號，何以會接通到北京的聯(lián)通手機號上呢？3429號話務(wù)員告訴記者，這種情況的發(fā)生可能是這部河南安陽手機的機主設(shè)置了呼叫轉(zhuǎn)移造成的，每當(dāng)有人打該手機時，就轉(zhuǎn)到了王先生的手機上。

4、共四十一頁第三章計算機網(wǎng)絡(luò)信息(xnx)服務(wù)市場的法律調(diào)整而問題在于王先生根本不認識設(shè)置呼叫轉(zhuǎn)移的機主，此人究竟是在進行“呼叫轉(zhuǎn)移”設(shè)置時操作失誤還是(hi shi)惡意而為不得而知。但是此間無辜的王先生卻因為這種錯誤的“呼叫轉(zhuǎn)移”付出了不應(yīng)有的代價。由于王先生的手機是聯(lián)通網(wǎng)絡(luò)，記者于是詢問中國聯(lián)通客服熱線，話務(wù)員說在這種情況下，中國聯(lián)通并無責(zé)任，他們只是為客戶提供服務(wù)平臺，“冤枉錢”還得交，但解決辦法只能找中國移動。共四十一頁第三章計算機網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)市場(shchng)的法律調(diào)整記者再次打通中國移動客服熱線，詢問目前(mqin)有沒有什么切實可行的辦法來杜絕這種現(xiàn)象的發(fā)生，話務(wù)員說只能讓設(shè)置

5、呼叫轉(zhuǎn)移的人取消此功能，如果聯(lián)系不上對方可以短信告之。而中國移動本身只是提供了這項服務(wù)，只要手機具備呼叫轉(zhuǎn)移功能，任何人都可以操作，他們并不能查詢哪些機主是否惡意設(shè)置此功能。針對記者反映的問題，話務(wù)員表示只能通過向上級有關(guān)部門反映，必要時尋求公安部門的協(xié)助。 共四十一頁第三章計算機網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)市場的法律(fl)調(diào)整記者撥打(b d)中移總部總機，話務(wù)員表示無法告知，并告之只有按照人名才能幫助接通分機。當(dāng)告知所要采訪的問題時，讓記者找北京移動公司反映；當(dāng)言明此機主為河南用戶時，話務(wù)員又將記者打發(fā)至1860服務(wù)臺，最后此電話在不了了之中被掛斷。為了解該河南號碼，記者撥通河南安陽的1860熱線，話務(wù)

6、員表示沒有權(quán)限查詢該號碼機主詳細信息。共四十一頁第三章計算機網(wǎng)絡(luò)信息(xnx)服務(wù)市場的法律調(diào)整當(dāng)記者撥打該河南號碼試圖請他取消呼叫轉(zhuǎn)移時，卻再次撥到了王先生的手機上。既然無法中止此項呼叫轉(zhuǎn)移，那么王先生如何才能避免因此而來的錯誤呼叫呢？每當(dāng)有來電時，王先生無法搞清來電者是否是自己的朋友(png you)，所以不能選擇一味關(guān)機來避免不必要的損失，但只要一開機，就難免會錯誤地接聽電話。那么誰來為這種錯誤的“呼叫轉(zhuǎn)移”買單？共四十一頁第三章計算機網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)(fw)市場的法律調(diào)整北京市同創(chuàng)律師事務(wù)所李律師認為，手機的“呼叫轉(zhuǎn)移”僅僅是運營商提供的一項服務(wù)內(nèi)容，他們并不能限定人們?nèi)绾芜\用(ynyng

7、)此項功能，因此他們在這件事情上并無明顯過錯。本案過錯方應(yīng)是設(shè)置呼叫轉(zhuǎn)移的機主，不管他是操作失誤還是惡意為之，都要被追究法律責(zé)任，當(dāng)然這也要從受害人的受損程度來定性。共四十一頁第三章計算機網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)(fw)市場的法律調(diào)整目前王先生遇到的難題不是法律難題，而是實際生活中的技術(shù)難題怎樣找到對方機主。同時手機的雙向收費模式也是導(dǎo)致被錯誤呼叫機主蒙受損失的一個因素，對此問題早就頗有爭議，在這里，假如手機不是雙項收費，那么這種資費糾紛就完全可以(ky)避免了，但由此帶來的騷擾卻無法避免。俗話說：解鈴還需系鈴人。在本起事件中，王先生無法找到設(shè)置呼叫轉(zhuǎn)移的河南機主，那么怎樣才能停止這種目前仍在繼續(xù)的呼叫轉(zhuǎn)

8、移呢？ 共四十一頁第三章計算機網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)(fw)市場的法律調(diào)整記者在采訪中，聯(lián)通公司說此事只能找中國移動，中國移動又將此事推至公安部門。就本事件而言，中國移動或聯(lián)通公司在安全技術(shù)上是否存在著一定的缺陷，并且這種缺陷正在為一些惡意者侵犯他人合法權(quán)益提供便捷條件？究竟誰該為錯誤的手機“呼叫轉(zhuǎn)移”買單？這的確是我們這個手機時代(shdi)面臨的嶄新的法律問題。對于此事的進展，本報將繼續(xù)關(guān)注。 共四十一頁第二節(jié)對計算機網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)業(yè)的法律(fl)調(diào)整概述一、國外經(jīng)驗借鑒1、1996年美國通信法2、1997年美國統(tǒng)一計算機信息交易法3、1999年歐盟消費者與投資者獲取信息法4、加拿大ISP許可(xk)

9、經(jīng)營法案5、日本電信與電話公司法共四十一頁第二節(jié)對計算機網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)業(yè)的法律調(diào)整(tiozhng)概述二、我國計算機和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)法律調(diào)整的必要性1、2000年互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)管理辦法(bnf)對經(jīng)營者的資格、政治、安全等方面規(guī)制2、對電子商務(wù)支持和配套領(lǐng)域缺乏相應(yīng)的法律規(guī)范共四十一頁第二節(jié)案例糾紛(jifn)下的ISP/ICP治理 一用戶在廣州的一家網(wǎng)絡(luò)公司購買了網(wǎng)頁空間，于今年5月份已經(jīng)到期不能再繼續(xù)使用，可是后來他發(fā)現(xiàn)不知何人在該空間上傳了某網(wǎng)站的程序，讓對方誤認為是其上傳了網(wǎng)站程序并泄露了數(shù)據(jù)庫代碼，因此要求賠償損失，可該用戶有口難辯，并面臨被起訴的危險，于是找到了網(wǎng)絡(luò)公司要求查出私自上傳程序者

10、，可網(wǎng)絡(luò)公司不予配合并聲稱未保存用戶數(shù)據(jù)(shj)，因此無從查出實施侵權(quán)行為者。 共四十一頁第二節(jié)對計算機網(wǎng)絡(luò)信息(xnx)服務(wù)業(yè)的法律調(diào)整概述這個案子和263被訴一案都反映了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，很容易發(fā)生侵犯他人權(quán)益的行為(xngwi)，若不對ISP/ICP限定審查監(jiān)管責(zé)任，恐怕侵權(quán)者更是肆無忌憚，用戶個人權(quán)益很難得到維護。尤其是侵犯個人隱私權(quán)，名譽權(quán)的現(xiàn)象更是經(jīng)常見諸報端，可是用戶個人往往查不到證據(jù)又得不到ISP/ICP的支持或幫助，所以欲在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下維護這一弱勢群體有必要賦予ISP/ICP特定的法律責(zé)任。共四十一頁鵬博士(bsh)：國內(nèi)首家上市的區(qū)域性龍頭ISP國內(nèi)首家上市的區(qū)域性龍頭ISP(互

11、聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商)運營商，主要業(yè)務(wù)分為四部分：電信通寬帶、安防網(wǎng)絡(luò)、視頻媒體、酒店多媒體等業(yè)務(wù)。公司未來將組建成為電信傳媒集團，并進一步整合資源優(yōu)勢，在適當(dāng)時機介入風(fēng)險投資領(lǐng)域。公司在各個單項業(yè)務(wù)中都具有較為顯著的特點，并具有一定的競爭優(yōu)勢。但我們更為看重的則是公司整合資源的能力、一體化營銷和獨辟蹊徑的發(fā)展戰(zhàn)略。由于公司收購的電信通納入公司合并報表(bobio)，且公司實施“平安北京”等安防項目，07 年公司業(yè)績將有較大幅度的增加。共四十一頁“移動夢網(wǎng)”涉嫌(shxin)違規(guī)圈錢2004年12月23日“移動夢網(wǎng)”觸角遍布因特網(wǎng)、電視、廣播(gungb)、傳單、手機短信等各種媒介，以大獎、互動參與

12、甚至色情、迷信為誘餌，用戶一旦“觸網(wǎng)”，就會在不知不覺中遭受金錢、時間、精力的損失。 “淘金路上賣水人”，需不需職業(yè)良心？共四十一頁“移動夢網(wǎng)”涉嫌(shxin)違規(guī)圈錢“移動夢網(wǎng)”是中國移動向客戶提供的包括短信、彩信、手機上網(wǎng)（WAP）等各種多元化信息服務(wù)，達上萬種之多，這些業(yè)務(wù)由中國移動聯(lián)合上千家服務(wù)提供商（SP）合作提供移動和SP就從信息費中獲得自己想要(xin yo)的利潤。這些五花八門的業(yè)務(wù)，非但沒有給消費者帶來更多快樂，反而令他們“談網(wǎng)色變”！記者日前在位于鄭州市農(nóng)業(yè)路與花園路交叉口的中國移動營業(yè)廳二樓的移動夢網(wǎng)專柜看到，當(dāng)天來辦理夢網(wǎng)取消業(yè)務(wù)的已登記有30多號，而此時柜臺前還排著

13、長長的隊共四十一頁“移動夢網(wǎng)”涉嫌(shxin)違規(guī)圈錢2004年12月23日1、 莫名其妙被“服務(wù)”每月被扣的48元不等“夢網(wǎng)信息費”？2、定制容易退定難“北京空中信息網(wǎng)”短信回復(fù)，定制了“夢網(wǎng)服務(wù)”，每月扣話費(hu fi)8元超過10次給這家公司打去長途電話，要求取消服務(wù)，對方答應(yīng)。但幾個月來，他卻發(fā)現(xiàn)該項收費并沒有取消。 共四十一頁“移動夢網(wǎng)”涉嫌(shxin)違規(guī)圈錢2004年12月23日3、“交友”服務(wù)進手機移動電信運營商，在出租自己的平臺時除了“利益分成”這道門檻，是否還應(yīng)有其他限制？4、 參與互動要付費 杜先生在收看央視足球之夜節(jié)目(jim)時以手機短信與主持人進行了互動交流。

14、之后每月都收到幾條直播預(yù)告性質(zhì)的短信，同時每月被扣除若干“夢網(wǎng)信息費”。 共四十一頁長寬限速惹網(wǎng)絡(luò)服務(wù)糾紛案件 04年月，廈門長城寬帶網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司（以下簡稱長寬）在未經(jīng)用戶同意，也未告知用戶的情況下，對用戶的互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)限速，以及封鎖部分計算機網(wǎng)絡(luò)通信端口，使得用戶的互聯(lián)網(wǎng)瀏覽速度和文件下載速度明顯變慢，且無法正常使用(shyng)軟件。共四十一頁長寬限速惹網(wǎng)絡(luò)服務(wù)糾紛案件幾經(jīng)交涉未果后，長寬用戶黃先生和陳小姐將長寬告上了思明法院，請求法院判令(pn ln)長寬繼續(xù)履行合同，取消限速、封鎖網(wǎng)絡(luò)通信端口的行為，保證其所提供的互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)穩(wěn)定和帶寬速度及通信自由，此外，賠償他們雙倍網(wǎng)絡(luò)服務(wù)費元

15、。共四十一頁長寬限速惹網(wǎng)絡(luò)服務(wù)糾紛案件法院經(jīng)審理認為，雖然長寬限速違約，但由于技術(shù)原因(yunyn)，長寬無法實現(xiàn)兩人提出的繼續(xù)履約的請求，且兩用戶未繳費期限已達個月，依約合同已終止，雙方已不存在繼續(xù)履約的技術(shù)基礎(chǔ)和合同基礎(chǔ)，遂駁回兩用戶的訴求。共四十一頁長寬限速惹網(wǎng)絡(luò)服務(wù)糾紛案件 兩用戶稱，長寬承諾向用戶提供帶寬，應(yīng)是指互聯(lián)網(wǎng)接入帶寬，但長寬從去年月起向自己提供的帶寬并未達到要求，應(yīng)視為欺詐。 長寬認為，他們向用戶承諾提供的帶寬是指接入長寬局域網(wǎng)的速度(sd)，出了局域網(wǎng)根本不可能是。 共四十一頁長寬限速惹網(wǎng)絡(luò)服務(wù)糾紛案件法院認為，雙方對此約定不明，雖然對于帶寬接入速度，應(yīng)作出對用戶有利的解

16、釋，但從用戶向長寬支付每月元的服務(wù)費來看，要求長寬提供接入互聯(lián)網(wǎng)骨干網(wǎng)的帶寬（據(jù)悉，的帶寬每月付給電信的租金就要萬元以上），不符合(fh)民法公平和等價有償原則，用戶證據(jù)不足以認定長寬存在欺詐，因此用戶要求雙倍返還服務(wù)費缺乏依據(jù)。共四十一頁因維護費糾紛 網(wǎng)吧(wn b)軟件遭遠程破壞2006年4月17日上午，市公安局城關(guān)分局接到火車站附近一家網(wǎng)吧的報案，稱網(wǎng)吧內(nèi)部系統(tǒng)于當(dāng)日上午9時受到外部攻擊，導(dǎo)致網(wǎng)吧內(nèi)收費服務(wù)器、電影服務(wù)器及上網(wǎng)微機終端數(shù)小時因無故重新啟動遭受巨大損失，并且所有微機終端安裝的冰點還原精靈客戶端軟件被設(shè)置為不還原。由于冰點還原精靈軟件是一款保護網(wǎng)吧上網(wǎng)微機終端系統(tǒng)不受破壞的軟

17、件，導(dǎo)致網(wǎng)吧的系統(tǒng)安全和正常(zhngchng)經(jīng)營直接受影響。 共四十一頁因維護費糾紛 網(wǎng)吧軟件遭遠程(yunchng)破壞 在市公安局有關(guān)部門的協(xié)助下，城關(guān)警方組織民警(mnjng)趕赴現(xiàn)場進行技術(shù)取證和調(diào)查排摸，發(fā)現(xiàn)該網(wǎng)吧系統(tǒng)維護人員劉某有作案嫌疑。4月28日，民警對劉某依法傳喚。據(jù)交代，他和網(wǎng)吧老板因維護費用發(fā)生糾紛，于是利用工作便利，在未經(jīng)網(wǎng)吧允許的情況下，竄至其同時進行網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)維護的另一家網(wǎng)吧，使用遠程技術(shù)，終止了該網(wǎng)吧的冰點還原精靈軟件的遠程維護服務(wù)，導(dǎo)致該網(wǎng)吧收費服務(wù)器和所有上網(wǎng)微機終端自動重新啟動，部分網(wǎng)絡(luò)游戲補丁及更新軟件丟失。共四十一頁律師(lsh)為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)維權(quán)支招1、

18、關(guān)于斷線從目前的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來看，要達到絕對不斷線是不可能的。作為網(wǎng)絡(luò)運營商，有義務(wù)采取相應(yīng)的措施來杜絕此類事件的發(fā)生。合同是相對的，運營商若不履行合同或履行合同不符合約定，應(yīng)對用戶承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，包括因第三人的過錯而造成損害(snhi)的在內(nèi)。當(dāng)然還有一種例外，就是有不可抗力的發(fā)生，在這種情況下，運營商才能免責(zé)。共四十一頁律師(lsh)為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)維權(quán)支招2、關(guān)于病毒這里涉及到服務(wù)質(zhì)量的問題。像長寬這樣的網(wǎng)絡(luò)運營商，有義務(wù)采取安裝防火墻等措施來防止病毒入侵。當(dāng)然這其中應(yīng)根據(jù)各自的過錯來承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。若用戶自己上網(wǎng)中毒，那用戶就應(yīng)對(yngdu)自己的行為承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。若因運營商沒有采取相應(yīng)措施

19、來防范病毒，使用戶中毒，運營商就應(yīng)對(yngdu)自己的過錯承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。共四十一頁律師(lsh)為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)維權(quán)支招3、關(guān)于垃圾郵件垃圾郵件一般是公司或個人通過非正常方式占用用戶郵箱的空間，這侵犯了用戶對郵箱的使用權(quán)，從某種意義上講，這也是一種騷擾。因為它會帶來很多不便，擾亂了人們享有平靜生活(shnghu)的權(quán)益。因此從侵權(quán)角度講，垃圾郵件構(gòu)成侵權(quán)。但從訴訟角度講，因垃圾郵件而進行一場訴訟又是沒有必要的。其一是因侵權(quán)而產(chǎn)生的責(zé)任，一方面要看是否構(gòu)成侵權(quán)，另一方面要看因侵權(quán)而造成的損害后果。雖然垃圾郵件構(gòu)成侵權(quán)，但損害后果并不嚴重，一般也只能要求停止侵權(quán)，賠禮道歉。其二是因為電子郵件有異

20、地郵件，如果是國外郵件，很難找到發(fā)送的真正主體，因此從訴訟的成本來講也是不可取的。 共四十一頁律師(lsh)為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)維權(quán)支招4、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)廣告這里可分為兩種情況來看待。若是用戶自己去訪問不收費的網(wǎng)站，那用戶就應(yīng)承受因訪問該網(wǎng)站而造成(zo chn)的視覺騷擾，因為用戶完全可以不訪問該網(wǎng)站。但若是訪問收費的網(wǎng)站，那么對于網(wǎng)絡(luò)廣告問題，用戶可根據(jù)網(wǎng)頁提供商與自己所簽訂的協(xié)議來執(zhí)行。共四十一頁律師(lsh)為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)維權(quán)支招5、關(guān)于瀏覽器遭惡意更改惡意更改瀏覽器的行為，也是一種侵權(quán)行為。因為未經(jīng)他人同意，修改他人電腦，使他人電腦要重新修改配置。但這種侵權(quán)行為與前面提到(t do)的垃圾郵件一樣，損害后果并不嚴重。因此產(chǎn)生的法律后果也是較輕微的。共四十一頁律師(lsh)為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)維權(quán)支招6、關(guān)于遭“黑客”攻擊這種情況(qngkung)與惡意更改瀏覽器的行為類似。當(dāng)“黑客”攻擊網(wǎng)站，篡改主頁，甚至導(dǎo)致整個服務(wù)器崩潰時，攻擊者對其攻擊行為承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，若運營商未能按協(xié)議提供安全防范措施，運營商也需對其過錯承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。構(gòu)成犯罪的，攻擊者還得承擔(dān)刑事責(zé)任。 共四十一頁第三章計算機網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)(fw)市場的法律調(diào)整市場經(jīng)濟(sh chn