行政處罰與行政許可

1、執(zhí)行罰行政處罰功能不同執(zhí)行法的目的不是對義務(wù)主體進行金錢處 罰，而是通過罰繳一定數(shù)額的金錢處使義 務(wù)主體履行其應(yīng)履行卻尚未履行的義務(wù)。罰款是對已經(jīng)發(fā)生的行政違法行為給予金 錢制裁聯(lián)系執(zhí)行罰與行政處罰中的罰款有相似之處，即一者都以行政違法為前提，都是科以相對 人一定的金錢給付義務(wù)。性質(zhì)不同執(zhí)行罰可以針對同一事項反復(fù)適用罰款必須遵循在“一事不再罰”的原則行政強制執(zhí)行司法強制執(zhí)行概念指在行政法律關(guān)系中，行政相對人不 履行其應(yīng)履行的法定義務(wù)時，行政機 關(guān)或人民法院依法采取強制手段，迫 使其履行義務(wù)，或者達到與履行義務(wù) 相同狀態(tài)的活動。指在當(dāng)事人拒不履行已經(jīng)生效的司法裁判的 情況下，有關(guān)國家機關(guān)依法對該

2、當(dāng)事人采取 強制手段，以保證已生效司法裁判的執(zhí)行的 法律制度。執(zhí)行主體一致行政機關(guān)與司法機關(guān)司法機關(guān)與行政機關(guān)性質(zhì) 不同仃政仃為，受仃政法調(diào)整司法行為，受司法法調(diào)整執(zhí)行 內(nèi)容 不同已生效的具體行政行為所確定的義務(wù)已生效的司法裁判所確定的義務(wù)執(zhí)行對象 不同僅限于行政相對人執(zhí)行罰既包括行政相對人，也包括行政機關(guān)代執(zhí)行概念彳丁政強制執(zhí)彳丁機關(guān)對于拒不履彳丁不作 為義務(wù)或不可替代作為義務(wù)的義務(wù)主 體，科以新的金錢給付義務(wù)，以迫使 其履行的強制執(zhí)行義務(wù)。行政強制執(zhí)行機關(guān)或第三人代替義務(wù)人履行 行政行為所確立的可代替作為義務(wù)，并向義 務(wù)人征收必要費用的強制執(zhí)行方式。聯(lián)系間接強制執(zhí)行的兩種方式各自的特點八、

3、執(zhí)行罰一般只應(yīng)用于不作為義務(wù) 和不可替代作為義務(wù)。最為典型的是 滯納金。執(zhí)行罰的數(shù)額必須由法律、法規(guī) 做出明文規(guī)定，執(zhí)行機關(guān)不能自行其 是。執(zhí)行法的數(shù)額從義務(wù)主體應(yīng)履行 義務(wù)之日起，按數(shù)額計算。代執(zhí)行的事實前提是，必須有合法的行 政行為存在，而法定義務(wù)人不履行行政行為 所確立的義務(wù)。代執(zhí)行的對象是行政行為所確立的可代 替作為義務(wù)。對于不可代替作為義務(wù)和不作 為義務(wù)，則不能采取代執(zhí)行的方法代執(zhí)行的主體，必須是行政強制執(zhí)行機 關(guān)或其指定的第三人程序 上的 共同 點八、執(zhí)行法的程序大體與代執(zhí)行相同，即 必須預(yù)先告誡，在適當(dāng)?shù)穆男衅谙迌?nèi) 義務(wù)主體仍不履行義務(wù)時才能實施執(zhí) 行罰。行政處罰代執(zhí)行的程序，一

4、般未告誡、代執(zhí)行和征收 費用三個階段。代執(zhí)行以向義務(wù)主體征收費 用未終結(jié)。刑罰一者都是具有國家強制力的制裁方式權(quán)利性質(zhì) 不同國家行政權(quán)力的運用國家司法權(quán)力的運用實施 處罰 的主 體不 同由有外部管理權(quán)限的行政機關(guān)或法 律、法規(guī)授權(quán)的組織實施。實施主體是國家司法機關(guān) 人民法院適用 的條 件不 同一般情況下適用于“尚未構(gòu)成犯罪” 的違法行為。適用于構(gòu)成犯罪的違法行為。作出 處罰 決定 的程 序不 同是按照行政處罰法所規(guī)定的行政程序 作出的。必須根據(jù)刑事訴訟法的程序作出處罰 的種 類不 同種類很多，既有行政處罰法的統(tǒng)一規(guī) 定，又有個單行法律、法規(guī)的分散規(guī) 定。行政處罰法規(guī)定了警告，罰款， 沒收違法所

5、得、沒收非法財物，責(zé)令 停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照， 行政拘留等六種。由刑法統(tǒng)一規(guī)定，有兩類十種，包括五種主 刑：管制J、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死 刑；五種附加刑：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒 收財產(chǎn)、對外國人的驅(qū)逐出境、對軍人的剝 奪獎?wù)?、勛章和榮譽。行政裁決行政調(diào)解概念指行政機關(guān)依據(jù)法律授權(quán)，對當(dāng)事人之 間發(fā)生的，與行政管理活動密切相關(guān) 的、與合同無關(guān)的民事糾紛進行審查， 并作出裁決的行政活動指由行政機關(guān)主持的，以國家政策、法律 為依據(jù)，以自愿為原則，通過說服教育的 方法，促使雙方當(dāng)事人友好協(xié)商，達成協(xié) 議，從而解決爭議的方法和活動。共同點都是行政主體以中間人的身份解決有關(guān)糾紛的。區(qū)別

6、點不需以被裁決人的同意為前提，行政裁 決機關(guān)可以以職權(quán)單方作出。須以被調(diào)解人的同意為前提。適用行政訴訟救濟。不適用行政復(fù)議和行政訴訟。創(chuàng)設(shè)權(quán)：可以自由創(chuàng)立行政處罰的種類 或行政處罰的事項規(guī)定權(quán)：只能在上位法規(guī)定種類內(nèi)具體化法律可以自由創(chuàng)設(shè)各種行政處罰無行政法創(chuàng)設(shè)除限制人身自由之外的處罰可以在法律規(guī)定的行為、種類、幅度的范 圍內(nèi)具體化法律的規(guī)定地方性 法規(guī)創(chuàng)設(shè)除限制人身自由與吊銷企業(yè)營業(yè) 執(zhí)照之外的行政處罰?？梢栽诜伞⑿姓ㄒ?guī)規(guī)定的行為、種類、 幅度的范圍內(nèi)具體化法律的規(guī)定。規(guī)章部門規(guī)章可以在沒有法律、行政法規(guī)規(guī) 定下，地方規(guī)章可以在沒有法律、法規(guī) 規(guī)定下，創(chuàng)設(shè)一定數(shù)額的罰款或警告的 處罰。部

7、門規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的范 圍內(nèi)具體化法律、行政法規(guī)的規(guī)定，地方 規(guī)章可以在法律與法規(guī)范圍內(nèi)具體化法 律、法規(guī)的規(guī)定規(guī)章以下規(guī)范性文件無創(chuàng)設(shè)權(quán)無規(guī)定權(quán)以上是行政處罰的創(chuàng)設(shè)權(quán)和規(guī)定權(quán)聽證行政處罰法行政許可法適用條件只適用于擬作出的行政處罰對當(dāng)事人 權(quán)益影響重大的案件：行政機關(guān)擬作 出（1）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，（2）吊銷許 可證或者執(zhí)照，（3）較大數(shù)額罰款等 行政處罰，當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng) 在行政機關(guān)告知后3日內(nèi)提出。行政 機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。（1）應(yīng)當(dāng)聽證的事項：法律法規(guī)、規(guī)章規(guī)定 實施行政許可應(yīng)當(dāng)聽證的事項?；蛘咝姓C關(guān) 認(rèn)為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行 政許可事項。（2）申請人，利害

8、關(guān)系人有權(quán) 要求聽證的事項：行政許可直接涉及申請人與 他人之間重大利益關(guān)系的，行政機關(guān)在作出行 政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請人、利害關(guān)系人 在被告知聽證權(quán)力之日起5日內(nèi)提出聽證申請 的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在20日內(nèi)組織聽證。聽證告知行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的7日前，通知當(dāng) 事人舉行聽證的時間、地點行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)于舉行聽證的7日前將舉行聽證 的時間、地點通知申請人、利害關(guān)系人，必要 時予以公告聽證費用當(dāng)事人不承擔(dān)申請人、利害關(guān)系人不承擔(dān)是否公開除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人 隱私外，公開舉行。應(yīng)當(dāng)公開主持 人回 避由行政機關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主 持當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利 害關(guān)系的，有權(quán)申請回避。行政

9、機關(guān)應(yīng)當(dāng)指定審查該行政許可申請的工 作人員以外的人員為聽證主持人；申請人、利 害關(guān)系人認(rèn)為主持人與該行政許可事項有直 接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避。聽證權(quán)利舉行聽證時，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違 法的事實、證據(jù)和行政處罰建議；當(dāng) 事人進行申辯和質(zhì)證舉行聽證時，審查該行政許可申請的工作人員 應(yīng)當(dāng)提供審查意見的證據(jù)、理由；申請人、利 害關(guān)系人可以提出證據(jù)，并進行申辯和質(zhì)證。聽證筆錄應(yīng)當(dāng)制作筆錄；筆錄應(yīng)當(dāng)叫當(dāng)事人審 核無誤后簽字或者蓋章應(yīng)當(dāng)制作聽證筆錄；聽證筆錄應(yīng)當(dāng)交聽證參加 人確認(rèn)無誤后簽字或者蓋章。聽證結(jié)果聽證結(jié)束后，行政機關(guān)依照行政處 罰法第38條的規(guī)定，作出決定（給 予處罰、不予處罰、構(gòu)成犯罪的移送

10、 司法機關(guān)）行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽證筆錄，作出行政許可決 定。1、行政法規(guī)（1）制定權(quán)限國務(wù)院制定行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)以憲法和法律為依據(jù)這里要區(qū)分地方人大制定地方性法規(guī)與憲法、法律和行政法規(guī)不抵觸。（2）制定內(nèi)容執(zhí)行具體法律規(guī)定的事項。實施憲法規(guī)定的職權(quán)事項但不得實施全國人大及 其常委會的專屬立法權(quán)，如限制人身自由的立法。授權(quán)立法，即全國人大及其常委會可以授權(quán) 國務(wù)院就某項事情先制定行政法規(guī)，如在信息公開條例。但要注意：國務(wù)院嚴(yán)格按照授權(quán) 目的和范圍行使權(quán)力，不得轉(zhuǎn)授權(quán)；需要對立法事項向授權(quán)機關(guān)備案；條件成熟時要提請全國人 大及其常委會制定法律，終止相應(yīng)授權(quán)。違背受權(quán)目的的立法，在必要的時候可以由授權(quán)主題

11、予 以撤銷（3）制定程序立項（有關(guān)部門提出申請，報國務(wù)院批準(zhǔn)）起草（可以由一個或幾個部門具體起草，也可以由國務(wù)院法制機構(gòu)組織或自己起草；并要 有多種聽取意見的形式。如座談會、聽證會等。）審查（由國務(wù)院法制機構(gòu)進行審查，在此過程中要廣泛聽取意見，包括專家意見。）決定予公布（由國務(wù)院常務(wù)會議審議或國務(wù)院審批；報請總理簽署后實施并在國務(wù)院公報 和全國范圍發(fā)行的報紙上刊登；公布30日內(nèi)由國務(wù)院辦公廳報全國人大常委會備案。）解釋（條文本身需要進一步解釋或補充的，由國務(wù)院解釋，與行政法規(guī)具有同樣的效力。）2、行政規(guī)章（1）制定機關(guān)部門規(guī)章：國務(wù)院各部委和直屬機構(gòu)；另外，單行法律可以授權(quán)，如證監(jiān)會根據(jù)證券法

12、 可以制定證券市場的監(jiān)管規(guī)章地方規(guī)章：省級人民政府和較大市的人民政府（省會所在地市、經(jīng)濟特區(qū)所在地市和國務(wù)院 批準(zhǔn)的較大的市（2）制定程序：立項（國務(wù)院各部門內(nèi)設(shè)機構(gòu)或其他機構(gòu)認(rèn)為需要制定規(guī)章的，報該部門立項；省級人民 政府和較大市人民政府各工作部門或下級政府認(rèn)為需要制定地方規(guī)章的，報省級人民政府立項。） 起草（部門規(guī)章由國務(wù)院各部門組織起草，也可以由一個或幾個內(nèi)設(shè)機構(gòu)或其他機構(gòu)起草； 地方規(guī)章由省級人民政府和較大市人民政府起草，也可以由一個部門和幾個具體部門負(fù)責(zé)起草； 并要有多種聽取意見的形式，如座談會、聽證會等。）審查（有法制機構(gòu)統(tǒng)一負(fù)責(zé)審查）決定與公布（部門規(guī)章由部務(wù)會議或委員會會議決定

13、；地方政府規(guī)章由政府常務(wù)會議或全體 會議決定；部門規(guī)章由部長簽署后公布在部門公報、國務(wù)院公報或全國發(fā)行報紙上；地方規(guī)章由 該級人民政府首長簽署后，公布在本級政府公報及本級范圍報紙上。）解釋（規(guī)章解釋權(quán)屬于規(guī)章制定機關(guān)）3、對行政法規(guī)與行政規(guī)章的監(jiān)督（1）撤銷制度制定機關(guān)可以撤銷或改變上級機關(guān)可以撤銷或改變同級人大可以撤銷（2）備案制度行政法規(guī)公布后30日內(nèi)由國務(wù)院辦公廳向全國人大常委會備案部門規(guī)章公布后30日內(nèi)向國務(wù)院備案地方規(guī)章省級政府制定的規(guī)章報國務(wù)院和本級人大常委會備案省會所在地市、經(jīng)濟特區(qū)所在地市和國務(wù)院批準(zhǔn)較大市指定的規(guī)章報國務(wù)院、省 級人大常委會、人民政府及本級人大常委會備案。（3

14、）常見的下位法對上位法的違反情況下位法縮小上位法規(guī)定的權(quán)利主體的范圍。下位法違反上位法的立法目的，擴大上位法規(guī)定的權(quán)利主體的范圍。下位法擴大或限縮上位法規(guī)定的行為、種類、幅度的范圍。下位法增設(shè)或限縮上位法規(guī)定的使用條件行政處罰法與行政許可法對比創(chuàng)設(shè)權(quán)：可以自由創(chuàng)設(shè)行政處罰的種類和行 政許可的事項規(guī)定權(quán)：只能在上位法規(guī)定種類、范圍、幅度 內(nèi)具體化法律可以自由創(chuàng)設(shè)各種行政處罰與行政許可無行政法規(guī)：限制人身自由之外的處罰；可創(chuàng) 設(shè)法律沒有規(guī)定的許可（國務(wù)院還能以發(fā)布 決定的方式設(shè)立許可，除臨時性許可外必須 制定法律或行政法規(guī)）地方性法規(guī)：創(chuàng)設(shè)限制人身自由與吊銷企業(yè) 營業(yè)執(zhí)照之外的行政處罰；地方性法規(guī)可以 創(chuàng)設(shè)沒有法律規(guī)定的行政許可（但有四個“不 得”限制）行政法規(guī)：可以在法律規(guī)定的行為、種類、幅度的范圍內(nèi)