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文檔簡介

1、論日常家事代理權(quán)摘要:日常家事代理權(quán)是規(guī)范夫妻關(guān)系的一項(xiàng)重要制度,具有與一般代理不 同的特點(diǎn)。該制度在滿足夫妻共同生活的法律要求,便捷交易和保障第三人的利 益方面極具價值。通過對日常家事代理權(quán)的研究,明白什么是日常家事代理權(quán)及 其范圍。同時,在進(jìn)一步明確日常家事代理權(quán)的特征和性質(zhì)上,研究其價值功能 和法律歸責(zé)很有意義,而我國法律中目前規(guī)定欠缺明確化、可操作化,我國未來 民法典應(yīng)對此作出具體規(guī)定。關(guān)鍵詞:家事代理權(quán);性質(zhì);范圍;價值功能;法律歸責(zé);引言日常家事代理權(quán)是家庭生活得以正常運(yùn)行的基本法律保障,又與交易秩序的 穩(wěn)定和第三人利益密切相關(guān),因此,各國的民事立法對此都作出具體的規(guī)定。在 我國,

2、1950年和1980年的婚姻法都沒有規(guī)定日常家事代理權(quán)問題,以后, 許多學(xué)者提出了應(yīng)明確規(guī)定這一內(nèi)容的主張,在婚姻法的修改過程中,理論 界和司法實(shí)踐中對配偶權(quán)問題一直存在重大爭議,以致在正式稿中配偶權(quán)制度付 之闕如,日常家事代理權(quán)也不得不被放棄,不能不說是一個極大的遺憾。目前我 國為適應(yīng)加入世界貿(mào)易組織后市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要,立法機(jī)關(guān)已將民法典的起草 和制定提上議事日程。因此,急需在法律上賦予夫妻一方單獨(dú)處理日常家事的權(quán)利,確立夫妻之間 的相互代理權(quán),即日常家事代理權(quán)。一、日常家事代理權(quán)的概念與特征(一)日常家事代理權(quán)的概念日常家事代理權(quán),亦稱家事代理權(quán),指夫妻一方因家庭日常事務(wù)而與第三人 為一

3、定的法律行為時,享有代理配偶他方的權(quán)利。即一般情況下,家庭對外發(fā)生 法律關(guān)系時可以由夫妻中任一方做主,而不必經(jīng)過另一方的同意,以家庭的名義 對外發(fā)生的法律行為,視為夫妻雙方共同的意思表示,夫妻另一方亦須承擔(dān)法律 后果,由夫妻雙方承擔(dān)共同的連帶責(zé)任。日常家事代理權(quán)是由配偶權(quán)衍生而出的 法定代表權(quán),它與夫妻財產(chǎn)制有著緊密的聯(lián)系,但它并不屬于夫妻財產(chǎn)制內(nèi)部的 一個內(nèi)容,它在本質(zhì)上體現(xiàn)了夫妻人格平等要求與家庭養(yǎng)育功能矛盾運(yùn)作的結(jié) 果,它是超越了夫妻財產(chǎn)制的、既規(guī)制夫妻內(nèi)部權(quán)利義務(wù)關(guān)系又保證與第三人交 易安全和效率的機(jī)制,它理應(yīng)屬于婚姻基本效力的內(nèi)容。幾乎各國也都遵循這一 原則將日常家事代理權(quán)規(guī)定在婚姻

4、基本效力的相關(guān)內(nèi)容當(dāng)中如法國在“夫妻 相互的權(quán)利與義務(wù)”章中,德國是在“婚姻的一般效力”節(jié)中,瑞士是在“一般 的婚姻效力”章中,我國臺灣地區(qū)是在“婚姻的普通效力”節(jié)中作出規(guī)定的。只 有日本是在“夫妻財產(chǎn)制”一節(jié)中對日常家事代理權(quán)作出規(guī)定的。我國在歷來的婚姻立法中都未對日常家事代理權(quán)作出明確的規(guī)定。通觀我國 1950年、1980年、2001年婚姻法的規(guī)定,主要著重于對于夫妻財產(chǎn)權(quán)靜態(tài)歸屬 的規(guī)定,對于夫妻財產(chǎn)權(quán)的行使,也還都停留在“財產(chǎn)”、“處理”的角度,十 分籠統(tǒng)。如1950年婚姻法第10條規(guī)定,“夫妻雙方對于家庭財產(chǎn)有平等的所有 權(quán)與處理權(quán)”?,F(xiàn)行婚姻法保留了 1980年婚姻法第13條第2款

5、之內(nèi)容,即“夫 妻對共同所有的財產(chǎn),有平等的處理權(quán)”。這種規(guī)定,雖然強(qiáng)調(diào)了夫妻的平等, 但在其具體操作可能性上,顯然是不夠的。比如,夫妻如何實(shí)現(xiàn)這種平等?而且, 這種規(guī)定仍然在夫妻財產(chǎn)內(nèi)部管理的范圍打轉(zhuǎn),總是強(qiáng)調(diào)從婚姻關(guān)系內(nèi)部審視夫 妻的權(quán)利義務(wù),忽視了在鮮活的社會生活中對夫妻與社會第三方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的 動態(tài)審查。故現(xiàn)今的家事代理權(quán)指的是,夫妻任一方皆可以自己的名義或配偶另 一方的名義與第三人為一定的法律行為時,享有代理配偶另一方的權(quán)利,而其法 律后果由雙方承擔(dān)共同的連帶責(zé)任。即夫妻對日常家事互為代理人。(二)日常家事代理權(quán)的法律特征日常家事代理權(quán)是傳統(tǒng)民法親屬法中用以規(guī)制夫妻關(guān)系或家庭關(guān)系的

6、一項(xiàng) 重要制度,是作為身份權(quán)的配偶權(quán)中的一項(xiàng)重要內(nèi)容,是具有身份權(quán)性質(zhì)的日常 家事代理權(quán)。有的學(xué)者認(rèn)為,從嚴(yán)格的身份意義上講,配偶權(quán)只包括同居義務(wù)、 忠實(shí)義務(wù),義務(wù)對應(yīng)之權(quán)利為同居請求權(quán)和貞操保持權(quán),不包括日常家事代理權(quán)。 夫妻關(guān)系無非就是身份關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系這兩方面,其中財產(chǎn)關(guān)系又是以身份關(guān)系 的存在為前提的。根據(jù)身份行為不能代理之原則,日常家事代理權(quán)為婚姻的法律 后果,當(dāng)屬夫妻之間的財產(chǎn)關(guān)系,而不是身份權(quán)。然而應(yīng)當(dāng)指出的是,日常家事 代理權(quán)絕非夫妻之間的財產(chǎn)關(guān)系,夫妻之間的財產(chǎn)關(guān)系是一種夫妻內(nèi)部的關(guān)系, 無代理之必要。日常家事代理僅僅是夫妻之間相互代理與第三人有關(guān)的“日常家 事”。日常家事代

7、理屬于身份權(quán)的范疇,但絕非是對于身份行為的代理。身份行 為是不能代理是各種代理的共同特征。日常家事代理是在夫妻關(guān)系成立后,基于 夫或妻的特定身份產(chǎn)生的,夫妻之間相互對于“日常家事”的代理。日常家事代理權(quán),按其屬性,應(yīng)當(dāng)屬于民事代理權(quán)的范疇。它的特征是:1、行使代理權(quán)的配偶一方須以家庭名義或配偶名義對外發(fā)生法律行為。在家 庭事務(wù)當(dāng)中,通常配偶一方以家庭名義或以另一方的名義對外發(fā)生法律關(guān)系,另 一方對此則需承擔(dān)民事法律責(zé)任,這是客觀要件,其目的在于保護(hù)善意相對人的 交易安全。2、行使代理權(quán)的配偶一方應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力。沒有完全民事行為 能力的人在行使代理權(quán)時,由于缺乏民事法律行為生效基本要

8、件,不構(gòu)成家事代 理權(quán),對于夫妻雙方不發(fā)生法律效力。若相對人是故意為之,相對人則應(yīng)承擔(dān)過 錯責(zé)任。3、行使家事代理權(quán)須有相對人存在。家事代理在客觀上表現(xiàn)為代理人的行為須 系向相對人意思表示或者接受相對人的意思表示。很明顯代理是由三方法律關(guān)系 構(gòu)成的,倘若第三人不存在,亦無代理可言,家事代理也不例外。4、代理人的代理是屬于無權(quán)代理性質(zhì)。即代理人實(shí)質(zhì)上是無權(quán)代理,而從法律 上推定為有代理權(quán),這是家事代理權(quán)的基本特征之一。如果是明確授權(quán)的,則 屬于委托代理情形,不發(fā)生家事代理。5、代理人與被代理人須是配偶關(guān)系或外人相信其是配偶關(guān)系,足以使相對人相 信其行為有效,這是家事代理的重要特征之一。如果缺乏這

9、一特征,家事代理無 法成立。6、相對人在主觀上必須是善意的、無過失的。如果相對人主觀上有故意或過失 的,如與一方配偶串通損害另一方配偶的合法權(quán)益,其代理行為無效。7、家事代理發(fā)生推定為有權(quán)代理的法律后果。家事代理雖屬無權(quán)代理,但它與 狹義的無權(quán)代理不同,狹義的無權(quán)代理非經(jīng)被代理人追認(rèn)不發(fā)生代理的效果;而 在家事代理情況下,將直接推定為有權(quán)代理的效果,即被代理人須對代理人的行 為承擔(dān)直接或連帶法律責(zé)任。二、日常家事代理權(quán)的性質(zhì)及其范圍關(guān)于日常家事代理權(quán)的性質(zhì),學(xué)術(shù)界有不同的見解,主要觀點(diǎn)有三:一是委 任說。認(rèn)為妻子的日常家事代理權(quán)是根據(jù)丈夫的委任而產(chǎn)生的,學(xué)者稱之為家事 的委任,認(rèn)為是默示的委任

10、。羅馬法及法國早期的立法和學(xué)說采此種觀點(diǎn)。須指 出的是,1942年修訂的法國民法典第220條則明確將日常家事代理權(quán)認(rèn)定 為法定代理。二是法定代理說。認(rèn)為夫妻作為婚姻的共同體,雙方享有的日常 家事代理權(quán)是婚姻當(dāng)然的效力。這種主張為許多國家的民事立法諸如德國、瑞士 等國民法典所采納。在我國臺灣地區(qū),學(xué)術(shù)界的通說認(rèn)為日常家事代理權(quán)為法定 代理權(quán)之一種,非有法定原因不得加以限制,妻因其身份當(dāng)然有此項(xiàng)代理權(quán)。三 是特種代理說。認(rèn)為日常家事代理權(quán)不是委任代理和法定代理,而是一種特殊類 型的代理。這是我國有些學(xué)者所主張的觀點(diǎn),理由是日常家事代理權(quán)設(shè)置的目的 是基于夫妻關(guān)系終身共同生活所需的便利,其范圍限于日

11、常家事,但在行使時不 必以被代理人的名義。我認(rèn)為,日常家事代理權(quán)確有其特殊性,故第三種觀點(diǎn)更具合理性和說服力。 這是因?yàn)椋菏紫?,在一般的代理包括委托代理和法定代理中,被代理人與代理人 的身份是明確固定的,不可以相互轉(zhuǎn)換,而在夫妻日常家事代理權(quán)中,夫或妻均 可作為代理人或被代理人,其身份可以相互轉(zhuǎn)換,在這一民事活動中,妻可作為 夫的日常家事代理人,在另一民事活動中,夫可作為妻的日常家事代理人。其次, 在一般的代理中,代理人在實(shí)施法律行為時須以被代理人的名義為之,該行為的 后果歸屬于被代理人,在通常情況下代理人不必與被代理人共同承擔(dān)連帶責(zé)任; 而對日常家事代理權(quán)而言,夫或妻在與第三人為法律行為時,

12、并不需要得到對方 的授權(quán),也不必以對方的名義為之,該行為的法律后果由夫妻雙方共負(fù)連帶責(zé)任。 再次,在一般的代理中,代理的范圍比較廣泛,法律對此的限制比較少,而日常 家事代理權(quán)的范圍僅限于“日常家事”之范圍?;谏鲜鎏厥庑?,未來民法典在 設(shè)計(jì)日常家事代理權(quán)時,應(yīng)予以充分的重視和體現(xiàn)。當(dāng)然,強(qiáng)調(diào)家事代理權(quán)的特 殊性只是說明其在有些方面與一般代理的區(qū)別,更好地把握其特征,而不是否認(rèn) 其代理的性質(zhì),民法總則中關(guān)于代理制度的基本規(guī)定對日常家事代理權(quán)仍然是應(yīng) 當(dāng)適用的。代理人只有在代理權(quán)限范圍內(nèi)活動,其所產(chǎn)生的法律后果才能由被代理人承 擔(dān)。日常家事代理亦是,盡管它是一種特殊類型的民事代理,但仍屬于民事代理

13、 的范疇,也得有一定的權(quán)限范圍?!叭粘<沂隆鳖櫭剂x就是指日常家庭事務(wù)。 然而由于社會發(fā)展階段不同,人們所處的區(qū)域不同,社會經(jīng)濟(jì)狀況不同,家庭收 入和人們消費(fèi)觀念的不同,對其理解也必然存在著一定的差異。如法國民法典 強(qiáng)調(diào)日常家事為家庭日常生活與子女教育;德國民法典指日常家事是能使家 庭的生活需求得到滿足的事務(wù)。在理論界,對日常家事的解釋通常采取列舉的方 式,即具體羅列日常家事的內(nèi)容。如有的學(xué)者認(rèn)為,日常家事的范圍包括購買必 要的生活用品、醫(yī)療醫(yī)藥服務(wù)、合理的保健與鍛煉、文化消費(fèi)與娛樂、子女教育、 家庭用工的雇傭等決定家庭共同生活必要的行為及其支付責(zé)任。史尚寬先生認(rèn) 為:“日常家務(wù)謂包括未成熟子

14、女(未結(jié)婚之未成年人)之夫妻共同生活。通常 必要的一切事項(xiàng),一家之食物、光熱、衣著等之購買,保健(正當(dāng))娛樂,醫(yī)療, 子女的教育,家具及日常用品之購置,女仆、家庭教師之雇傭,親友的饋贈,報 紙雜志之訂購等,皆包含在內(nèi)?!北M管列舉規(guī)定具有直觀、一目了然之優(yōu)點(diǎn),但 難以列舉窮盡,尤其是我國幅員遼闊,人口眾多,各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平極不均衡, 不同區(qū)域的風(fēng)俗習(xí)慣也存在差異,加之不同婚姻當(dāng)事人的社會地位、資產(chǎn)、職業(yè)、 收入和興趣愛好的不同,試圖在立法中對“日常家事”進(jìn)行列舉性規(guī)定是不切實(shí) 際的。比較可行的做法是,立法可先對日常家事進(jìn)行較抽象的原則性規(guī)定。同時, 為防止對日常家事的任意擴(kuò)大解釋,又可對不屬于日

15、常家事的情況作出除外性規(guī) 定?;诖耍^日常家事是指夫妻雙方及其共同的未成年子女日常共同生活所 必需的事項(xiàng)。也有學(xué)者指出,對日常家事代理的范圍不宜做出過于具體的規(guī)定,列舉式的 規(guī)定通常都過于詳細(xì)而又不能窮盡,故可先對日常家事的范圍進(jìn)行較抽象的原則 性的規(guī)定,同時賦予法官以一定的自由裁量權(quán)。但根據(jù)我國實(shí)際情況,主要有以 下情形應(yīng)當(dāng)被排除在外:(1)不動產(chǎn)的處分。處分不動產(chǎn),在我國主要是指房產(chǎn) 和相應(yīng)的土地使用權(quán)的處分。隨著我國房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,夫妻擁有房產(chǎn)的情況日 益普遍,因一方處分房屋而引起的糾紛不斷增多。由于房產(chǎn)價值大,是家庭的最 主要財產(chǎn),與日常生活的聯(lián)系最為密切,一方擅自處分會嚴(yán)重?fù)p害他

16、方的權(quán)益, 因此,立法應(yīng)明確規(guī)定夫妻共有的房產(chǎn),無論是登記在一方的名下還是雙方的名 下,一方代替他方進(jìn)行交易時,須有另一方的明確授權(quán),適用委托代理之規(guī)定, 而不屬于日常家事的范圍。(2)股票交易行為。在股票交易中只有股權(quán)憑證上的 記載人才是責(zé)任人,因此即使是以夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行股票投資,也得有明確的授 權(quán)。(3)屬于夫或妻單方面的具有嚴(yán)格人身性質(zhì)的民事法律行為或合同行為。如 立遺囑,辭職,文藝演出等活動具有嚴(yán)格的人身不可替代性,不能進(jìn)行代理。(4) 收養(yǎng)子女。很明顯的這當(dāng)然不屬于日常家事的范疇。(5)用家庭財產(chǎn)從事生產(chǎn)經(jīng) 營活動的行為。家庭財產(chǎn)是關(guān)系到整個家庭生存的大事,當(dāng)然不能以日常家事稱 之

17、,更不能只憑夫妻一方的意見就可決定,必須經(jīng)過夫妻雙方的共同協(xié)商一致同 意后才能處理。(6),以夫或妻的個人名義出資經(jīng)營的商業(yè)企業(yè),與他人發(fā)生的 日常經(jīng)營管理行為亦具有嚴(yán)格的人身性質(zhì)的合同行為,他方不得視為家事代理進(jìn) 行干涉。三、日常家事代理權(quán)的價值功能(一)日常家事代理權(quán)是維護(hù)財產(chǎn)交易安全、保障第三人利益的一項(xiàng)重要措 施。交易安全,又稱為動的安全。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,各種交易行為充斥 社會生活的各個角落,市場作為社會資源配置的基礎(chǔ)性環(huán)節(jié)空前活躍,尤其是近 幾年來,隨著私營經(jīng)濟(jì)、民營經(jīng)濟(jì)的異軍突起,夫妻財產(chǎn)關(guān)系日益復(fù)雜,財產(chǎn)價 值增大,各種財產(chǎn)種類繁多,占有、使用、收益、處分財產(chǎn)的途徑日益多

18、樣化, 夫妻對財產(chǎn)的利用主要是通過投資、債權(quán)債務(wù)等渠道進(jìn)行,這必然同其他領(lǐng)域的 財產(chǎn)關(guān)系、與第三人發(fā)生密切的聯(lián)系。在此情況下,夫妻財產(chǎn)的靜的安全與交易、 動的安全的沖突與日俱增,而市場經(jīng)濟(jì)所追求的交易效率又不允許在這些交易事 項(xiàng)的調(diào)整上花費(fèi)過多的工夫,因此,我國民事立法必須注重對財產(chǎn)動態(tài)關(guān)系的維 護(hù)和交易安全的保護(hù),重視現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)交易頻繁、活躍、快速的特點(diǎn)和對交易 效率的追求,順應(yīng)世界范圍內(nèi)民商事立法對交易安全優(yōu)先保護(hù)的發(fā)展趨勢。而在 夫妻身份關(guān)系中明確設(shè)定夫妻日常家事代理權(quán)的內(nèi)容,并使其與物權(quán)公示制度、 善意取得制度、表見代理制度等一起能共同構(gòu)筑一條維護(hù)市場交易安全的完整鎖 鏈。(二)日常

19、家事代理權(quán)是夫妻共同生活的法律要求和日常生活順利進(jìn)行的必 要保障。眾所周知,在家庭生活中,需處理的日常事務(wù)瑣碎繁雜,如超市購物、 菜市買菜、子女教育、保健娛樂、接受饋贈、雇工等等,如果夫妻從事這些行為 都須雙方共同出場或者取得對方的授權(quán)委托,則不勝其煩,既不符合社會生活的 習(xí)慣,又不切合實(shí)際,更無此必要。而通過賦予夫妻雙方基于配偶身份的相互代 理權(quán),該代理權(quán)的行使不必以他方的名義為之,也不必以明示為必要,這就使得 繁多瑣碎的日常家事的處理十分簡便,家庭生活的需求很容易得到滿足,尤其是 使夫妻為處置生活事務(wù)的成本大大節(jié)約,最終必將降低社會生活成本和推動社會 經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。(三)日常家事代理權(quán)的設(shè)立

20、符合夫妻雙方的真實(shí)意愿和共同利益。在司法 實(shí)踐中,有時會出現(xiàn)夫妻一方為了個人利益與第三人為民事行為處分共同財產(chǎn), 如買賣、贈與,甚至與第三人惡意串通,而夫妻他方并不知情。有人認(rèn)為,在此 情況下,如果承認(rèn)日常家事代理權(quán),則受害一方無法主張認(rèn)定處分行為無效并要 求返還財產(chǎn),對其權(quán)益的保護(hù)不甚有利,從而主張夫妻雙方處理日常家事時應(yīng)相 互協(xié)商,共同解決家庭生活的問題。這種觀點(diǎn)是片面的。它除了過分注重對夫 妻財產(chǎn)的靜態(tài)保護(hù)而忽視動態(tài)保護(hù)外,沒有注意到在絕大多數(shù)情況下,夫妻的關(guān) 系是正常的,雙方有共同的利益,一方實(shí)施的日常生活行為通常也與另一方的意 志、利益相符合。因此,立法確立日常家事代理權(quán),實(shí)際是立法

21、者對婚姻當(dāng)事人 真實(shí)意思的合理推定。至于實(shí)踐中出現(xiàn)的夫妻一方的日常生活行為與另一方的意 見不一致,或者夫妻一方因感情變化故意實(shí)施損害他方利益的行為,這畢竟是為 數(shù)極少的情況。四、日常家事代理權(quán)法律歸責(zé)問題。有的學(xué)者認(rèn)為,日常家事代理權(quán)有5種表現(xiàn)形態(tài):無授權(quán)型日常家事代理權(quán)、 授權(quán)表示型日常家事代理權(quán)、授權(quán)不明型日常家事代理權(quán)、越權(quán)型日常家事代理 權(quán)和權(quán)限延續(xù)型日常家事代理權(quán)。日常家事代理權(quán)是代理權(quán)的其中一種,因此 對代理權(quán)的大部分規(guī)定仍可適用于日常家事代理權(quán),然而它又是一種特殊類型的 代理權(quán),自有其獨(dú)特之處。它是夫或妻對日常家事的代理,不需要經(jīng)過另一方的 授權(quán),夫或妻可以以自己的名義,或配偶另

22、一方的名義,或家庭的名義對外進(jìn)行 在日常家事范圍內(nèi)的民事法律行為。由此可見,把日常家事代理權(quán)區(qū)分為無授權(quán) 型日常家事代理權(quán)、授權(quán)表示型日常家事代理權(quán)、授權(quán)不明型日常家事代理權(quán)是 沒有必要的。在對日常家事代理權(quán)的法律歸責(zé)方面,我認(rèn)為只要從以下三個方面進(jìn)行分析 即可。1、本人與代理人之間責(zé)任承擔(dān)。構(gòu)成家事代理權(quán)的,一般由夫妻雙方共同 承擔(dān)責(zé)任。但是出現(xiàn)本人與代理人系同居關(guān)系情形,或本人與代理人先前系夫妻 關(guān)系,離婚后一方假借原配偶名義進(jìn)行代理,第三人不知且無過錯情形,按下列 責(zé)任承擔(dān):(1)本人因承擔(dān)家事代理責(zé)任而受有損失時,其可向原配偶或同居 者即無代理權(quán)人行使追償權(quán);(2)若本人對家事代理的構(gòu)成也存在過錯,根據(jù)過 錯程度分擔(dān)損失,過失重大一方承擔(dān)主要責(zé)任,過失輕微一方承擔(dān)次要責(zé)任;(3) 本人授權(quán)不明,代理人并無過失而為代理行為從而構(gòu)成家事代理的,代理人不必 賠償本人的損失;(4)本人并無過失,因無代理權(quán)人的行為而構(gòu)成家事代理的, 無代理權(quán)人應(yīng)向本人賠償全部損失。(5)本人因承擔(dān)家事代理責(zé)任而從中受益的, 代理人可向本人請求返還或支付因家事代理行為而支出必要的合理費(fèi)用。2、本人與第三人之間責(zé)任承擔(dān)。家事代理權(quán)一旦構(gòu)成,應(yīng)以有權(quán)代理的效 果歸責(zé),即共同承擔(dān)連帶責(zé)任。本人不得以無代理權(quán)人欠缺代理權(quán)為

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