旅游政策與法規(guī)(第二版) 李海峰 課件及習題答案 12第12章 旅游合同法律制度-李海峰新

1、第12章 旅游合同法律制度 【本章重點】1.合同與旅游合同。2.合同法的基本原則3.合同的訂立程序、合同的形式與內容。4.無效合同與可撤銷和可變更合同。5.合同的變更、轉讓與終止。第一節(jié) 概 述 一、 合同及旅游合同 二、合同法的基本原則 一、 合同及旅游合同1.合同 合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。2旅游合同（1）旅游合同的概念 廣義的旅游合同指旅游者與旅游經營者之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。 狹義的旅游合同是指旅游者與旅行業(yè)者之間簽訂的合同，是指旅游者和提供旅游服務方之間訂立的明確雙方在特定的旅游活動中權利義務的協(xié)議。 （通常

2、意義）（2）旅游合同的法律特征 1）旅游合同主體的特定性，即旅行社 。2）旅游合同的標的是旅行社提供的旅游服務。 3）旅游合同為雙務、有償合同。4）旅游合同為諾成、不要式合同。5）旅游合同多為格式合同。 6）旅游合同的內容是規(guī)范旅行社為旅游者提供旅游服務和旅游關系 二、合同法的基本原則1.平等原則2.自愿原則3.公平原則4.誠實信用原則5.遵守法律和維護道德原則6.對當事人具有法律約束力原則第二節(jié) 合同的訂立 一、合同訂立的主體及其資格 二、合同訂立的程序 三、合同的形式 四、合同的內容 五、旅游合同示范文本 一、合同訂立的主體及其資格 1.法人具有民事權利能力和民事行為能力、依法獨立享有民事

3、權利和民事義務的組織。 2.自然人依自然規(guī)律出生而取得民事主體資格的人 3.其他組織不具有法人資格，但可以以自己的名義進行民事活動的組織 自然人的民事行為能力分類完全民事行為能力人。主要指18歲以上、且可以獨立進行民事活動的成年人，此外1618歲的公民，若以自己的勞動收入為主要生活來源的，可視為完全民事行為能力人。完全民事行為能力人可作為合同主體與他方訂立合同，依法享受合同權利、承擔合同義務。無民事行為能力人。是指10歲以下或不能辨別自己行為的精神病人。限制民事行為能力人。1016歲或不能完全辨別自己行為的精神病人。二、合同訂立的程序1要約 （1）要約規(guī)定。 內容具體明確 要約應當標明一經受要

4、約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。 （2）要約的方式：口頭方式、書面方式。（3）要約邀請希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示是要約邀請，又叫要約引誘。 （4）要約的生效時間。要約到達受要約人時生效。（5）要約的撤回與撤銷。 （6）要約的失效。要約的失效又稱要約的消滅，是指要約喪失了法律約束力，不再對要約人和受要約人產生法律約束力。依據合同法的規(guī)定，有下列情形之一的，要約失效： 1）拒絕要約的通知到達要約人。 2）要約人依法撤銷要約。 3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。 4）受要約人對要約的內容作出實質性變更。只要出現以上情形之一，要約就失效。其結果是解除了要約人受要約約束的效力或者義務，而

5、受要約人則喪失了作出承諾的資格、權利或者該項訂約的機會。 2. 承諾（1）承諾的條件 1）承諾必須由受要約人作出 2）承諾必須向要約人作出。 3）承諾的內容必須與要約的內容一致。 4）承諾必須在要約的有效期內作出。 （2）承諾的生效。 承諾于承諾通知到達要約人時開始生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。（3）承諾對要約內容的變更及其法律后果 受要約人在承諾中對要約中關于合同標的的數量、質量、價款或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更即為實質性變更。 承諾對要約內容作了非實質性變更的，其法律后果有兩種：其一，當要約人及時表示反對該變更或者

6、已經在要約中明確表明承諾不得對內容作出任何變更，則該承諾無效；其二，當要約人并未及時對該變更表示反對，并且在要約中也未曾表明承諾不得對內容作出任何變更，則該承諾有效，并且合同的內容以已經對要約內容作出了非實質性變更的承諾的內容為準。三、合同的形式1.書面形式：書面形式，是指以文字的方式表達合同內容的合同形式。包括：合同書、信件和數據電文。2.口頭形式：口頭形式，是指當事人雙方以談話的方式訂立合同，如當面交談、 聯系等。 3.其他形式：其他形式，是指采用除書面形式、口頭形式以外的方式來表現合同內容的形式，一般包括推定形式和默示形式。推定形式，是指當事人并不直接用書面或者口頭方式進行意思表示，而是

7、通過實施某種行為進行意思表示。默示形式，是指當事人采用沉默不語的方式進行意思表示。 四、合同的內容 1.當事人的名稱或者姓名和住所2.標的指合同當事人之間權利義務所指向的對象 3.數量4.質量5.價款或報酬6.履行期限、地點和方式7.違約責任8.解決爭議的方法 五、旅游合同示范文本 第三節(jié) 合同的效力 一、合同生效 二、無效合同 三、可變更及可撤銷合同 四、無效合同、被撤銷合同的法律后果 合同的法律效力是指已成立的合同對合同當事人乃至第三人產生的法律后果，或者說法律約束力。 合同生效是法律對于某一已經成立的合同作出的具有法律約束力的評價。一、合同生效1.合同生效的條件 （1）訂立合同的當事人具

8、有相應的民事行為能力。 （2）雙方的意思表示要真實。 （3）合同內容不違反法律和社會公共利益。2.合同生效的時間 （1）只要是依法成立的合同，成立時即發(fā)生法律效力。 （2）凡是法律、行政法規(guī)規(guī)定必須辦理批準、登記等手續(xù)生效的，則合同在簽訂并辦理了相關手續(xù)時才發(fā)生法律效力。3.合同生效的特殊情況 （1）附條件的合同。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。 （2）附期限的合同。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。 二、無效合同1.概念和特征 合同無效，是指當事人之間已經形成的合同，由于違反法定事由而導致法律不予認可其約束力的情形

9、。無效的合同，國家不予確認，從訂立時就不具有法律效力。 特征： （1）無效合同具有違法性 （2）無效合同是自始無效的。 2.無效合同的種類 （1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。 （2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 。 （3）以合法形式掩蓋非法目的。 （4）損害社會公共利益 。 （5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 3.免責條款的無效 （1）造成對方人身傷害的。 （2）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。 法律對免責條款無效的有關規(guī)定，限制了合同當事人利用它欺騙對方當事人，損害對方當事人的合同利益。三、可變更及可撤銷合同 可變更和可撤銷合同是指合同成立后，因存在法定

10、事由，人民法院或者仲裁機構根據一方的申請，變更合同的有關內容或者將合同撤銷。合同法第54條規(guī)定：“下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷： 因重大誤解訂立的； 在訂立合同時顯失公平的?！薄耙环揭云墼p、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。”當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷?？勺兏涂沙蜂N合同的變更和撤銷必須具備以下要件：（1）必須具有法定事由。 因重大誤解而訂立合同； 因顯失公平而訂立合同； 一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同； 乘人之危訂立合同。（2）必須有一方當事人申請。（3）必須是

11、由法院或者仲裁機構行使變更或者撤銷權。任何一方當事人都無權單方面變更或者撤銷合同，即使存在法定事由，也只能向人民法院或者仲裁機構提出變更或者撤銷的請求。四、無效合同、被撤銷合同的法律后果無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還或者折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。 第四節(jié) 合同的履行 合同的履行，是指當事人按照合同約定，全面完成自己的義務，實現合

12、同權利。合同履行實質上是對合同義務的履行。合同的履行以合同有效為前提。合同生效后，當事人應當按照約定全面履行自己的義務，遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。一、合同履行的原則1.全面履行原則又稱適當履行原則。是指當事人按照合同約定的主體、標的、數量、質量、價款或者報酬等，在適當的履行期限、地點，以適當的方式，全面完成合同義務的履行。2.誠實信用履行原則是指當事人在履行合同義務時，應當誠實、守信、善意、不濫用權利或者規(guī)避義務的原則。 二、合同履行的規(guī)則 合同履行的規(guī)則，是指法律規(guī)定的適用于某類合同或某種場合，當事人履行合同時必須共同遵守的具體規(guī)范。1.合同

13、條款存在缺陷時的履行規(guī)則（1）協(xié)議補缺。即合同當事人根據平等、自愿、公平、誠信的原則對合同中沒有約定或者約定不明確的條款通過協(xié)商達成補充協(xié)議。 （2）規(guī)則補缺。即在合同條款沒有約定或者約定不明確，而且當事人無法就此缺陷進行協(xié)議補充的情況下，根據“平等、自愿、公平、誠信”的原則，法律對當事人欠缺或者沒有明確意思的條款進行補充，使合同能夠得以順利履行。2. 履行過程中發(fā)生價格變動時的履行規(guī)則 執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時

14、，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。 3. 向第三人履行和第三人代為履行的規(guī)則 當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。 當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。 第五節(jié) 合同的變更、轉讓與終止 一、合同的變更 二、合同的轉讓 三、合同的終止 一、合同的變更1. 合同變更的含義和形式 合同變更，是指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完畢之前，由當事人達成協(xié)議而對其內容進行修改和補充。 協(xié)議變更是指在合同當事人協(xié)商一致的基礎上對原合同內容

15、所作的修改。 依法變更是指依照法律規(guī)定，當出現某些情形時，當事人有權請求人民法院或者仲裁機構變更合同的內容。 2.合同變更的限制 合同法第78條規(guī)定：“當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更?！边@是合同法對合同變更的限制性規(guī)定。變更和同應當和訂立合同一樣，內容明確，否則推定為未變更，當事人仍應當依照原合同的約定履行各自的義務。 二、合同的轉讓 合同的轉讓，即合同主體的變更，是指合同的一方當事人在不改變合同條款的情況下，依法將自己所享有的合同的全部或者部分權利義務轉讓給他人的法律行為。 1、合同權利的轉讓 是指合同中享有權利的一方當事人（即債權人），通過協(xié)議依法將自己的債權，全部或者部

16、分轉讓給另一方當事人之外的第三人的法律行為。 下列情形之一者不得轉讓合同權利：根據合同性質不得轉讓的；按照當事人約定不得轉讓的；依照法律規(guī)定不得轉讓的。債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。2、合同義務的轉讓 合同義務的轉讓，是指合同的債務人將自己應履行的義務轉讓給第三人的法律行為。合同法第84條還規(guī)定：“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。”3、合同權利義務的全部轉讓合同法第88條規(guī)定：“當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。合同權利義務一并轉讓是真

17、正意義上的合同主體的變更。三、合同的終止 合同的終止，也就是合同的權利義務終止，是指合同確立的當事人之間權利義務關系的消滅。合同的權利義務可以因以下法定原因而終止 ： （1）債務已經按照約定履行。 （2）合同解除。 （3）債務相互抵消。 （4）債務人依法將標的物提存。 （5）債權人免除債務。 （6）債權債務同歸于一人。 （7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。第六節(jié) 違約責任 一、違約責任的概念和特征 二、違約責任的歸責原則 三、違約責任的承擔方式 四、賠償損失規(guī)則 五、違約責任的免除 六、解決合同爭議的途徑 一、違約責任的概念和特征 1.違約責任的概念 違反合同的責任，是指合同當事人不履

18、行合同義務或者履行合同義務不符合約定時，依法應當承擔的民事法律后果。 違約責任的規(guī)定，是為了促使當事人履行合同義務，維護市場交易秩序，補償因違約而給對方造成的損失。2.違約責任的法律特征 （1）違約責任是合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定所產生的民事責任。 （2）違約責任原則上是違約方向守約方承擔的財產責任 。3.違約責任的分類 （1）過錯責任與無過錯責任 （2）單獨責任與共同責任 （3）單方責任與混合責任 二、 違約責任的歸責原則歸責原則，是指基于一定歸責事由而確定行為人是否應當承擔責任的法律規(guī)則。合同法第107條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，

19、應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”從這一規(guī)定可看出，我國合同法在違約責任歸責原則上采取了嚴格責任原則，即除非存在法定或者約定的免責事由，違約方有無故意或者過錯，只要有違約行為，都必須對其違約行為承擔違約責任。三、 違約責任的承擔方式1.繼續(xù)履行：又稱強制履行，是指在違約方不履行合同義務或履行義務不符合約定時，另一方當事人可要求其在合同履行期限屆滿后，繼續(xù)按照原合同約定的主要條件完成合同義務的行為。2.采取補救措施：指違約方所采取的旨在消除違約后果的除繼續(xù)履行、支付賠償金、違約金以及定金以外的其他措施。3.賠償損失：指違約方因不履行或者不完全履行合同義務給對方造成損失時，依

20、法或者根據合同約定應賠償債權人所受損失的行為。 4.違約金：又稱違約罰款，是指當事人在合同中約定的或法律直接規(guī)定的，在一方當事人違約時向另一方當事人支付一定數額的貨幣，也可以表現為一定價值的財物。5.定金：是指合同當事人為了確保合同的履行，依據雙方約定由當事人一方在訂立合同時或者在訂立合同后履行前，依據合同金額的一定比例，預付給對方當事人的金錢或者有價證券。定金與訂金的概念“定金”指為保證合同的履行，買方預先向賣方交納一定數額的錢款。合同上是 “定金” 的，依據合同法相關規(guī)定，一方違約時，雙方有約定的按照約定執(zhí)行；如果無約定，賣方違約時，“定金”雙倍返還；買方違約時，“定金”不返還。 “訂金”

21、，一般可視為“預付款”。“訂金”的效力取決于雙方當事人的約定。雙方當事人如果沒有約定，“訂金”的性質主要是預付款，賣方違約時，應無條件退款；買方違約時，可以與賣方協(xié)商解決并要求對方退款。如果雙方當事人另有約定，則按照約定執(zhí)行。 定金與訂金的區(qū)別一、交付定金的協(xié)議是從合同，依約定應交付定金而未交付的，不構成對主合同的違反；而交付訂金的協(xié)議是主合同的一部分，依約定應交付訂金而未交付的，即構成對主合同的違反。二、交付和收受訂金的當事人一方不履行合同債務時，不發(fā)生喪失或者雙倍返還預付款的后果，訂金僅可作損害賠償金。三、定金的數額在法律規(guī)定上有一定限制，例如擔保法就規(guī)定定金數額不超過主合同標的額的20；

22、而訂金的數額依當事人之間自由約定，法律一般不作限制。四、定金具有擔保性質，而訂金只是單方行為，不具有擔保性質。四、 賠償損失原則我國合同法上的賠償損失是指金錢賠償，即使包括實物賠償，也限于以合同標的物以外的物品予以賠償。在適用嚴格責任原則的條件下，支付損失賠償的構成要件與主觀過錯無關，其構成要件如下： 違約行為； 損害事實； 違約行為與損害事實之間有因果關系； 違約一方沒有免責事由。只要具備了上述三個條件，違約者就應當承擔損失賠償的責任。 1.完全賠償原則 是指因違約方的違約行為使受害人遭受的全部損失，都應由違約方負賠償責任 。2.合理預見原則 是對非違約方的有力保護，但從民法的基本原則出發(fā)，

23、應將這種損害賠償限制在合理的范圍內。3減輕損害原則 也叫采取適當措施避免損失擴大規(guī)則，是指在一方違約并造成損害后，受害人必須采取合理措施以防止損害的擴大，否則，受害人應對擴大部分的損害負責，違約方此時也有權請求從損害賠償金額中扣除本可避免的損害部分。 4責任相抵原則 是指按照債權人與債務人各自應負的責任確定責任范圍 5經營欺詐懲罰性賠償原則 針對交易中各種嚴重的欺詐行為，特別是出售假冒偽劣商品產生的欺詐行為的嚴重存在，消費者權益保護法第49條明確規(guī)定，“經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的數額為消費者購買商品的價款或接受服務的費用的一倍。 五

24、、 違約責任的免除 （1）不可抗力：是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。合同法第117條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任?！辈豢煽沽γ獬呛贤斒氯瞬宦男泻贤x務的主要事由。當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當立即通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并且應當在合理的時間內提供證明。（2）貨物本身的自然性質、貨物的合理損耗。（3）債權人的過錯。六、 解決合同爭議的途徑當事人可以通過和解或者調解解決合同爭議。當事人不愿和解、調解或者和解、調解不成的，可以根據仲裁協(xié)議向仲裁機構申請仲裁。當事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。當事人應當履行發(fā)生法律效力的判決、仲裁裁決、調解書；拒不履行的，對方可以請求人民法院執(zhí)行。本 章 小 結 1.合同是平等主體的自然人、法人及其