談?wù)劼蓭熑∽C二

1、談?wù)劼蓭熑∽C原文地址：談?wù)劼蓭熑∽C（二）作者：榆林頭人對(duì)“裸證” 的提取與運(yùn)用。律師在辦案中經(jīng)常會(huì)提取到一些“裸證”。比 如像當(dāng)事人或當(dāng)事人家屬給提供的一些發(fā)票、借條、或者是 商場(chǎng)的購(gòu)物小票等類似證據(jù)，這就屬于“裸證”。這樣的證據(jù) 屬“原生態(tài)”，未經(jīng)任何修飾。單憑其本身無(wú)法說(shuō)明其來(lái)源及 與案件關(guān)聯(lián)性。其真實(shí)性及與案件的關(guān)聯(lián)性都需要知情人（當(dāng) 事人或其家屬等）來(lái)進(jìn)一步的說(shuō)明。這就需要我們?cè)谔崛≡撟C 據(jù)時(shí)做必要的記錄，便于進(jìn)一步完善該證據(jù)。就像買了一副 字畫(huà)的“畫(huà)心”，需要把它裝裱一下，便于觀賞和存放。當(dāng)然， 如果這樣的證據(jù)能夠得到原始由處單位或個(gè)人的認(rèn)可、說(shuō)明 是最有說(shuō)服力的。遺憾地是，現(xiàn)實(shí)中，

2、律師取證很難。許多 相關(guān)單位或證人是不配合律師的。提由由檢察院去調(diào)取，可 他們往往不去。這就需要由被告的家屬把這個(gè)說(shuō)明。同時(shí)也 建議法庭調(diào)取，提由調(diào)取證據(jù)的申請(qǐng)。律師要明白舉證的目 的是想讓法官采信。這有點(diǎn)像在玩打籃球，應(yīng)抱著比賽得分 的目的，而不是投由去就完了。要保證有效球。舉證也是， 怎么能投準(zhǔn)了。怎么能讓裁判認(rèn)定所投的球是有效的。所以 就要對(duì)其進(jìn)行鑲邊、加框，把這個(gè)證據(jù)“托”起來(lái)。讓大家明 白這個(gè)證據(jù)或證據(jù)線索的來(lái)龍去脈。讓法院感到如果這個(gè)證 據(jù)不調(diào)取的話，確實(shí)對(duì)被告不公平。因?yàn)?，控方的證據(jù)往往都是對(duì)被告不利的。這個(gè)不利的證據(jù)都是采取國(guó)家強(qiáng)制力取 得的，而辯方卻不能強(qiáng)制調(diào)取證據(jù)。這對(duì)被告

3、人很不公平。我們普法普了三十年，太失敗了。越是到這些國(guó)家機(jī)關(guān)、企 業(yè)、商場(chǎng)，越是這樣單位或官員的越不配合。我們這次由去 調(diào)查，一說(shuō)律師都不配合。連煙酒門(mén)市都不配合。都是說(shuō)： 讓檢察院、法院來(lái)吧。這次調(diào)查涉及到省奧廳副廳長(zhǎng)。他們 的那種傲慢說(shuō)真的，一般的律師是真受不了。像我這樣的年 齡、閱歷和資歷，我的個(gè)人氣場(chǎng)和他們談上十分、二十分鐘 的才能逐步接受你。最后他們也說(shuō)，你確實(shí)跟一般律師不一 樣。要是其他律師連見(jiàn)也不見(jiàn)，談也不談，幾乎到了不禮貌 的程度?，F(xiàn)在就是個(gè)什么現(xiàn)象。首先是公權(quán)力帶頭不守法造 成的。他們眼中只認(rèn)權(quán)勢(shì)，法律就是個(gè)稻草人，法律要是個(gè) 稻草人了，律師還能干什么。所以說(shuō)，律師要取得證據(jù)

4、，有 很多是需要法庭來(lái)調(diào)取的。如果不說(shuō)明這個(gè)證據(jù)的份量，憑 幾份“裸證”法院就給調(diào)取了嗎？一定要說(shuō)明調(diào)取的理由一一 是撬動(dòng)案件性質(zhì)所需要的一個(gè)支點(diǎn)，很重要。如果這個(gè)“支點(diǎn)” 不查證，將來(lái)很有可能是個(gè)錯(cuò)案。 如果以后涉案證人由證呢 ？ 不一下就給撬動(dòng)了嗎？所以說(shuō)，取證一一舉證一一申請(qǐng)法院 調(diào)取證據(jù)這是一系列的動(dòng)作。有些律師在此操作很不規(guī)范， 完不成這些動(dòng)作。拿個(gè)發(fā)票、小票隨便一交。誰(shuí)給的、想說(shuō) 明什么問(wèn)題，這些都不去想。進(jìn)一步要是調(diào)取不了的話，就盡量的做到讓公權(quán)力去調(diào)查。這些都是要入卷，要當(dāng)庭說(shuō)清楚。也許法官不調(diào)查，但是我們申請(qǐng)了。要言明一一如果案 子以后就翻在這個(gè)證據(jù)上了，法官是要承擔(dān)責(zé)任的。

5、老話說(shuō) 楚好一一先鳴后不爭(zhēng)。在法庭上都要說(shuō)明。一般的法官受不 了這個(gè)。哪怕是最妥協(xié)的辦法，退卷再補(bǔ)充偵查吧。前些日 子我們?nèi)∽C，煙酒門(mén)市只接待知情人一一被告家屬。這個(gè)時(shí) 候就不要管家屬能不能取證的問(wèn)題了。只要作證單位給你開(kāi) 了證明，簽了字，蓋了章就可以。這也是個(gè)證據(jù)線索。有了 這些，將來(lái)可以申請(qǐng)法院去調(diào)查。但不要拿著家屬或當(dāng)事人 給的“證據(jù)”就由庭舉證了。要知道律師不是證人，為這個(gè)“裸 證”作解釋是不行的，因?yàn)槁蓭煵皇前讣漠?dāng)事人或證人，說(shuō)的話沒(méi)有證明力。對(duì)證據(jù)的提交時(shí)間也要有個(gè)精確的把握。做精細(xì)的安排。有些證據(jù)過(guò)早的打由去后，會(huì)讓公訴機(jī)關(guān)很 快的掌握，找到證人，證人易翻證。前段時(shí)間有個(gè)律師朋

6、友 給我說(shuō)了一件事。他們所有個(gè)律師找證人取證完后即交到法 院，第二天檢察院就找那個(gè)證人，證人說(shuō)是律師打印好的， 讓其簽字蓋手印，內(nèi)容不是他說(shuō)的。這一聽(tīng)就知道是怎么回 事了。那份證據(jù)肯定就是那種打印由來(lái)或者是讓當(dāng)事人手寫(xiě) 的“證明”。律師不要這么取證。如果要是取證，做筆錄是最 好的方法。一問(wèn)一答，簽字蓋章，要翻容易嗎？有時(shí)候看著打印的很方便，工整清楚，但是也有不利的地方，人家會(huì)隨 時(shí)不認(rèn)，又不是人家寫(xiě)的，這是給自己找麻煩。人家就會(huì)懷 疑，律師帶著打印機(jī)去了 ？要是來(lái)律師事務(wù)所還好一點(diǎn)兒， 那何必不來(lái)律師事務(wù)所做個(gè)詢問(wèn)筆錄呢 ？在取證時(shí)，一般當(dāng) 事人家屬會(huì)摻和。有時(shí)候律師取證要是沒(méi)有他們摻和還真不

7、 行，證人我們都很難找到。家屬幫著提供證人的居住地，聯(lián) 系辦法，甚至帶路過(guò)去還是可以的。但是在做筆錄的時(shí)候， 不能讓當(dāng)事人家屬在旁邊。至于他們?cè)谥坝蟹窠o證人說(shuō)過(guò) 什么，做過(guò)什么工作，影響證人的客觀性，我們左右不了。我們?nèi)∽C時(shí)的責(zé)任是給證人講明，如果作偽證的后果會(huì)是什 么。其實(shí)這里也不排除當(dāng)事人家屬給證人做工作。比如為了 解除證人的顧慮，也是為讓證人說(shuō)真話的正面工作。當(dāng)接觸 到證人的時(shí)候，不要急于做筆錄?？上茸鲆欢ǖ挠^察。看證 人有沒(méi)有要作證的意思，是不是想說(shuō)真話。曾有一位“處長(zhǎng)” 證人，談完了我就沒(méi)作筆錄。他問(wèn)為什么不記錄？因?yàn)檫€不如在檢察院說(shuō)的好呢，還倒退呢。沒(méi)有意義。這既是個(gè)人素 質(zhì)問(wèn)題

8、，也是個(gè)法治環(huán)境問(wèn)題。為什么體制內(nèi)的人這么害怕 ？ 不敢講真話？現(xiàn)在“雙規(guī)”限制人身自由很容易，他們會(huì)有很多 顧慮是可以理解的。不要里面的沒(méi)救生來(lái)，再把外面的送進(jìn) 去?？梢耘c其做一些不同程度的交流，讓證人盡可能的放松。但是有個(gè)限度和原則，不要有威逼利誘的嫌疑。講明做工作 的目的一定是一種讓證人說(shuō)真話，讓其客觀的反映案件情況， 動(dòng)機(jī)要純。我覺(jué)得這兩個(gè)很重要。有威逼利誘的話，那么將 來(lái)就很麻煩。無(wú)私者無(wú)畏。如果檢察院想整律師的時(shí)候，只要律師讓證人說(shuō)的真話，那么心里就一點(diǎn)都不會(huì)害怕；要是假的，那就肯定有麻煩。證人有時(shí)說(shuō)著說(shuō)著就變了，前后不一 有的是先虛后實(shí)；有的是先實(shí)后虛；各種情況都可能有。對(duì)這 些

9、要搞清楚原因。如果證人是顧慮重重的話，就算了。真真 假假，這樣的證據(jù)就沒(méi)有必要，還有風(fēng)險(xiǎn)。有的證人證言自 相矛盾。我們要把這些矛盾指由來(lái)，不能把矛盾帶到庭上。有時(shí)候檢察院也犯這樣的毛病。也會(huì)提交一些自相矛盾的證 據(jù)。但有時(shí)候那些矛盾也反映了證人的一個(gè)心態(tài)，又想由證,又不想說(shuō)真話。證人說(shuō)的話都能經(jīng)得起推敲嗎？法官習(xí)慣于只要是被告人說(shuō)的與證人說(shuō)的不同，就認(rèn)定證人證言。法律 是規(guī)定了證人證言優(yōu)于被告人的口供，但是被告人的口供并 非不是證據(jù)啊。有的律師在寫(xiě)辯護(hù)詞的時(shí)候，被告人的口供 不往里面寫(xiě)，口供也是證據(jù)的一部分。證人證言前后由現(xiàn)不 一樣，為什么？有些證人為什么說(shuō)假話 ？因?yàn)樗麄兪抢﹃P(guān)系 人。這些

10、原因都要進(jìn)行分析評(píng)價(jià)它。不能都按證人的定。證 人說(shuō)的自相矛盾也要按證人的定嗎 ？現(xiàn)在的公檢法犯得最大 的毛病，第一懶，不分析；第二是左，寧左勿右，證人的不能 用，我也不看被告人的。只要一被抓，就被有罪推定了。在他們心里就認(rèn)定被告人是壞蛋，那個(gè)對(duì)不利用那個(gè)；有利的不認(rèn)定，這就是寧左勿右的思想。如一涉嫌貪污被告人說(shuō)：我 那年春節(jié)買了多少?gòu)埧?，多少錢(qián)一張，在那兒買的，買了幾 萬(wàn)塊錢(qián)，分別送給誰(shuí)了。等到檢察院再去問(wèn)這些受卡人，這 些人都不承認(rèn)。檢察院回過(guò)頭來(lái)就認(rèn)定是他貪污，被告說(shuō)的都是白說(shuō)。檢察院就沒(méi)有想想，他買卡干什么用，如果自己 消費(fèi)，買卡不是負(fù)擔(dān)嗎？我們?nèi)ド坛遣?，查由?lái)了一一在那 個(gè)時(shí)間果然買了

11、幾萬(wàn)塊錢(qián)的卡，確實(shí)和被告人說(shuō)的數(shù)目相符。 小票，甚至明細(xì)都拉由來(lái)了，就不帶“奧莫商城”的字樣，也 不給律師由證明。這個(gè)證據(jù)也很有意義啊。有這個(gè)證據(jù)，我 認(rèn)為客觀證據(jù)支持了被告人的供述。至少證明了被告人說(shuō)的 客觀性。被告人就是用這錢(qián)買卡了。關(guān)鍵是看他買了沒(méi)有 買了，就說(shuō)明不是自己消費(fèi)。即使不認(rèn)定這錢(qián)送生去了，但 是也不能把這認(rèn)定到被告頭上，定他貪污。起碼也要折中一 下。做這段證據(jù)的分析，這就是讓人家明白證據(jù)的關(guān)聯(lián)性， 對(duì)此作曲分析。再把這些所謂的證人，說(shuō)沒(méi)有接到這些卡的 受卡人，做個(gè)對(duì)比，提由自己的意見(jiàn)。這也算是投籃投到了 籃筐里了。不是二分也是一分。律師要開(kāi)動(dòng)腦筋，是個(gè)智力 活，對(duì)律師要求很高的。一定要明白取證的意義。在分析評(píng) 價(jià)證據(jù)時(shí)，律師也好，被告人也好，在法庭上往往處于不利 的狀態(tài)。有時(shí)候法庭辯論挺有利的，但是判決由來(lái)一看還是 不利。就是那種左的思想，不利的東西就敢認(rèn)定，錯(cuò)了也沒(méi) 有事。因?yàn)殄e(cuò)了也是站在“人民”立場(chǎng)上的，沒(méi)有站在“敵人” 的立場(chǎng)上。在他們的思想意識(shí)里是這樣的。有些法官技術(shù)層 面上的我很佩服他，但是理念上的東西