04外商投資企業(yè)法

1、第四章外商投資企業(yè)法第一節(jié) 中外合資經營企業(yè)法第二節(jié) 中外合作經營企業(yè)法第三節(jié) 外資企業(yè)法學習目標了解三種外商投資企業(yè)的概念和特征；理解三種外商投資企業(yè)的出資及其組織機構；掌握三種外資企業(yè)的特殊法律制度。學習目標能處理實例中出現(xiàn)的違反外商投資企業(yè)法的情形。 第一節(jié)中外合資經營企業(yè)法三、中外合資經營企業(yè)的組織形式、注冊資本與合營各方的出資方式四、中外合資經營企業(yè)的組織機構一、中外合資經營企業(yè)法概述二、中外合資經營企業(yè)的設立 五、中外合資經營企業(yè)的經營管理六、中外合資經營企業(yè)的期限、解散和清算一、中外合資經營企業(yè)法概述（一）中外合資經營企業(yè)的概念和特征中外合資經營企業(yè)（簡稱合營企業(yè)），是指由中外合

2、營者根據(jù)中國法律的規(guī)定，按照平等互利的原則，經中國政府批準，在中國境內共同投資、共同經營、共負盈虧、共擔風險的企業(yè)。（一）中外合資經營企業(yè)的概念和特征（一）中外合資經營企業(yè)的概念和特征合營企業(yè)具有如下三個法律特征：經中國政府批準設立的中國法人；外方合營者可以是公司、企業(yè)、其他經濟組織或者個人，但中方合營者中不得有公民個人；中外合營者各方共同投資、共同經營、按出資比例共擔風險、共負盈虧。（二）中外合資經營企業(yè)法的概念和立法宗旨中外合資經營企業(yè)法是指調整國家在管理和協(xié)調經濟運行過程中發(fā)生的關于中外合資營企業(yè)經濟關系的法律規(guī)范的總稱。中外合資經營企業(yè)一經中國政府批準成立，就具有中國法人的資格，受中國

3、法律的管轄和保護。國家對中外合資經營企業(yè)不實行國有化征收。但在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對中外合資經營企業(yè)可以依照法律程序實行征收，并給予相應的補償。 二、中外合資經營企業(yè)的設立（一）設立的條件申請設立的合營企業(yè)應注重經濟效益，符合要求。申請設立合營企業(yè)，有不符合要求的情況的不予批準。 （二）設立的程序與內資企業(yè)設立不同，外資企業(yè)設立要經過審批程序（見圖4-1）。圖4-1 中外合資經營企業(yè)設立程序三、中外合資經營企業(yè)的組織形式、注冊資本與合營各方的出資方式（一）合營企業(yè)的組織形式合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司，即合營企業(yè)以其擁有的全部財產對債務負責，而合營各方對企業(yè)的責任也僅以其各

4、自認繳的出資額為限。 （二）合營企業(yè)的注冊資本合營企業(yè)的注冊資本，是指為設立合營企業(yè)在登記管理機構注冊的資本總額，應為合營各方認繳的出資額之和。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25。合營企業(yè)的注冊資本，應當與生產經營的規(guī)模、范圍相適應。相關鏈接合營企業(yè)注冊資本與投資總額的關系合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例要符合法律規(guī)定：投資總額在300萬美元以下的（含300萬），注冊資本至少應占投資總額的7/10；投資總額在300萬美元以上至1000萬（含1000萬）美的，注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元；投資總額在100

5、0萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元；投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。 （三）合營各方的出資方式合營企業(yè)各方可以用貨幣出資，也可以用實物出資，還可以用工業(yè)產權、專有技術、場地使用權等作價出資。除貨幣外的出資作價，由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請合營各方同意的第三者評定。 （四）合營企業(yè)的出資期限外商投資企業(yè)的投資應按照項目進度，在合同、章程中明確約定出資期限（見圖4-2）。

6、未作規(guī)定的，審批機關不予批準，登記機關不予登記注冊。圖4-2 合營企業(yè)的出資期限拓展提高合資企業(yè)與我國有限責任公司出資比較中外合資經營企業(yè)采取有限責任公司的組織形式，但是在出資問題上，與我國公司法關于有限責任公司出資的規(guī)定有明顯的不同。具體體現(xiàn)在履行出資義務、投資人之間的出資比例、出資結構和出資期限四個方面。四、中外合資經營企業(yè)的組織機構中外合資經營企業(yè)的組織機構（見圖4-3）。圖4-3 中外合資經營企業(yè)的組織機構五、中外合資經營企業(yè)的經營管理（一）合營企業(yè)的生產經營計劃合營企業(yè)在中國法律、法規(guī)規(guī)定的范圍內，有權自主地從事經營管理活動。合營企業(yè)按照合營合同規(guī)定的經營范圍和生產規(guī)模制訂的生產經營

7、計劃，由董事會批準執(zhí)行，報企業(yè)主管部門備案。（二）合營企業(yè)的物資購買與產品銷售合營企業(yè)對所需的機器設備、原材料、燃料、配套件、運輸工具和辦公用品等，有權自行決定在中國購買或在國際市場購買。在銷售方面，中國政府鼓勵合營企業(yè)向國際市場銷售其產品，合營企業(yè)有權自行出口其產品，也可以委托外國合營者的銷售機構或中國的外貿公司代銷或經銷。（三）合營企業(yè)的財務會計制度與利潤分配合營企業(yè)設總會計師，協(xié)助總經理主持企業(yè)的財務會計工作。合營企業(yè)中合營各方的出資證明書、合營企業(yè)的年度會計報表、合營企業(yè)清算的會計報表，應經中國注冊會計師驗證和出具證明，方為有效。合營企業(yè)按稅法規(guī)定繳納企業(yè)所得稅后的利潤分配情況（見圖4

8、-4）。但在虧損情況下，以前年度的虧損未彌補前不得分配利潤。以前年度未分配的利潤，可并入本年度利潤分配。圖4-4 合營企業(yè)的利潤分配情況（三）合營企業(yè)的財務會計制度與利潤分配六、中外合資經營企業(yè)的期限、解散和清算（一）合營企業(yè)的合營期限合營企業(yè)的合營期限，按不同行業(yè)、不同情況作不同的規(guī)定：有的行業(yè)的合營企業(yè)，應當約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。相關鏈接合營期限的法律規(guī)定合營企業(yè)的合營期限，一般原則上為10年至30年。投資大、建設周期長、資金利潤率低的項目以及由外國合營者提供先進技術或者關鍵技術生產尖端產品項目；或者在國際上有競爭能力的產品的項目，其合營

9、期限可以延長到50年。經國務院特別批準的，可以在50年以上。對于屬于國家規(guī)定鼓勵投資和允許投資項目的合營企業(yè)，除前述行業(yè)外，合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。（二）合營企業(yè)的解散合營企業(yè)合營期限屆滿而不申請延長合營期限，合營企業(yè)自然解散，這屬于正常解散。而在合同規(guī)定的有效期內，發(fā)生所規(guī)定情況的，應由董事會提出解散申請書，報審批機構批準。（三）合營企業(yè)的清算合營企業(yè)宣告解散時，董事會應提出清算的程序、原則和清算委員會人選，報企業(yè)主管部門審核并監(jiān)督清算。在合營企業(yè)清算工作結束后，由清算委員會提出清算結束報告，提請董事會通過后報原審批機關，并向原登記管理機構辦理注銷登記手續(xù)，繳

10、銷營業(yè)執(zhí)照。合營企業(yè)解散后，各項賬冊及文件應由原中國合營者保存。第二節(jié)中外合作經營企業(yè)法三、中外合作經營企業(yè)的組織形式與管理形式四、中外合作經營企業(yè)的投資方式與財產所有權一、中外合作經營企業(yè)法概述二、中外合作經營企業(yè)的設立五、中外合作經營企業(yè)收益分配、虧損風險分擔六、中外合作經營企業(yè)的期限和終止一、中外合作經營企業(yè)法概述（一）中外合作經營企業(yè)的概念和特征中外合作經營企業(yè)（簡稱合作企業(yè)），是指中外合作者依照中國法律的規(guī)定，在中國境內共同投資，按合作企業(yè)合同約定分配收益或產品、分擔風險和虧損的企業(yè)。一、中外合作經營企業(yè)法概述一、中外合作經營企業(yè)法概述與合營企業(yè)相比，合作企業(yè)具有如下三個法律特征：合

11、作企業(yè)是一種契約式的外商投資企業(yè)。合作企業(yè)的出資方式較為靈活。合作企業(yè)的組織形式和組織機構多樣化。拓展提高合作企業(yè)與合營企業(yè)的區(qū)別（1）合作企業(yè)屬于契約式的外商投資企業(yè)，中外合 作者之間權利義務分配按照合作合同的約定處 理，與雙方的出資比例之間沒有必然的聯(lián)系； 而中外合資經營企業(yè)屬于股權式的外商投資企 業(yè)，合作者之間權利義務分配按照出資比例進 行確定，此為法定性的標準。（2）中外合作經營企業(yè)出資方式靈活，允許雙方約 定有一方先行收回投資；而中外合資經營企業(yè) 則不允許其中一方先行收回投資。（3）合作企業(yè)的組織形式多樣；而合資企業(yè)的組織 形式為有限責任公司，屬于法人型企業(yè)。（二）中外合作經營企業(yè)法

12、的概念中外合作經營企業(yè)法是指調整中外合作經營企業(yè)的設立、變更終止及其在生產經營活動中發(fā)生的各種經濟關系的法律規(guī)范的總稱。二、中外合作經營企業(yè)的設立（一）設立的條件在中國境內設立合作企業(yè)，應當符合國家的發(fā)展目標和產業(yè)政策（見圖4-5）。圖4-5 國家鼓勵的合作企業(yè)（二）設立的程序中外合作經營企業(yè)設立的程序（見圖4-6）。圖4-6 中外合作經營企業(yè)的設立程序三、中外合作經營企業(yè)的組織形式與管理形式確定投資各方在合作企業(yè)中權利與義務關系及指導中外合作經營企業(yè)運行的文件主要有兩個：合作企業(yè)的合同；合作企業(yè)章程。（一）合作企業(yè)的組織形式合作企業(yè)的組織形式，分為法人型合作企業(yè)和非法人型合作企業(yè)，其區(qū)別如表

13、4-1所示。表4-1 合作企業(yè)的組織形式類型組織形式合作各方責任方式法人型合作企業(yè)有限責任公司有限責任非法人型合作企業(yè)不能采用公司形式連帶責任（二）合作企業(yè)的管理形式合作企業(yè)的管理形式，分為董事會制、聯(lián)合管理制和委托管理制，如表6-2所示。表6-2 合作企業(yè)的管理形式管理形式適用范圍具體內容董事會制法人型合作企業(yè)董事會是合作企業(yè)的最高權力機構，決定合作企業(yè)的重大問題聯(lián)合管理制非法人型合作企業(yè)由合作各方委派代表組成聯(lián)合管理委員會，代表合作各方共同管理合作企業(yè)委托管理制法人型合作企業(yè)非法人型合作企業(yè)合作企業(yè)成立后，經董事會或聯(lián)合管理委員會一致同意，委托合作各方以外的他人經營管理合作企業(yè)四、中外合作

14、經營企業(yè)的投資方式與財產所有權（一）合作各方的投資方式合作企業(yè)的中外合作者，其投資或提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權、工業(yè)產權、非專利技術和其他財產權利。在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。（一）合作各方的投資方式中外合作者應按照中國法律和合作企業(yè)合同約定，如期履行繳足投資、提供合作條件的義務。出資期限的規(guī)定與第一節(jié)中外合資經營企業(yè)法的規(guī)定一致。上述投資或提供的合作條件，應當由中國注冊會計師或有關機構驗證并出具證明。（二）合作者投資的財產所有權關于合作者投資的財產所有權，分為兩種情形，如表4-3所示。表4-3 合作者投資的財產所有權

15、企業(yè)類型合作者投資的財產所有權法人型的合作企業(yè)各方投資或提供的合作條件，歸獨立的合作企業(yè)法人所有非法人型合作企業(yè)各方投資或提供的合作條件，為合作各方分別所有，由合作企業(yè)統(tǒng)一管理和使用，未經合作他方同意，任何一方不得擅自處理五、中外合作經營企業(yè)收益分配、虧損風險分擔合作企業(yè)的合作各方，依照合作企業(yè)合同的約定，分配收益或產品，承擔風險和虧損。六、中外合作經營企業(yè)的期限和終止合作企業(yè)的合作期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中定明。合作企業(yè)在合作期限屆滿或合作企業(yè)合同中規(guī)定的終止原因出現(xiàn)時終止。第三節(jié)外資企業(yè)法三、外資企業(yè)的設立、變更、終止和清算一、外資企業(yè)法概述二、外資企業(yè)的組織形式、注冊資本與出

16、資 一、外資企業(yè)法概述（一）外資企業(yè)的概念和特征外資企業(yè)，是指依照中國有關法律在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的法人企業(yè)，但不包括外國企業(yè)和其他經濟組織在中國境內設立的分支機構。（一）外資企業(yè)的概念和特征（一）外資企業(yè)的概念和特征外資企業(yè)具有以下三個法律特征：外資企業(yè)是依照中國有關法律設立的企業(yè)；外資企業(yè)是外國投資者在中國境內設立的企業(yè)；外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投資，中國企業(yè)或其他經濟組織不提供任何注冊資本。（二）外資企業(yè)法的概念和立法宗旨外資企業(yè)法是指調整外資企業(yè)從設立到終止期間所發(fā)生的各種經濟關系的法律規(guī)范的總稱。外資企業(yè)法的頒布和實施，有利于吸引更多外國投資者到中國投資設立

17、外資企業(yè)，促進國民經濟的發(fā)展；也為保護外資企業(yè)的合法權益，為外資企業(yè)在我國境內從事經營活動和我國政府對外資企業(yè)進行管理監(jiān)督提供了法律依據(jù)。（三）外資企業(yè)的司法管轄和法律保護外資企業(yè)在中國境內從民事經營活動，必須遵守中國的法律、法規(guī)，受中國法律管轄（見圖4-7）。外資企業(yè)是中國法人或中國企業(yè)，其合法權益受中國法律保護。圖4-7 外資企業(yè)受中國法律管轄二、外資企業(yè)的組織形式、注冊資本與出資（一）外資企業(yè)的組織形式外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司；經批準，也可以為其他責任形式。外資企業(yè)的最高權力機構由資本持有者組成。應根據(jù)其組織形式設立董事會，董事長是企業(yè)的法定代表人，須向中國政府申報備案。（二）外

18、資企業(yè)的注冊資本外資企業(yè)的注冊資本要與其經營規(guī)模相適應，注冊資本與投資總額的比例應當符合中國有關規(guī)定。外資企業(yè)在經營期限內不得減少其注冊資本。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。外資企業(yè)將其財產或權益對外抵押、轉讓，須經審批機關批準并向工商行政管理機關備案。（三）企業(yè)的出資外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設備、工業(yè)產權、專有技術等作價出資。經審批機關批準，外國投資者也可以用其從中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。出資期限應在設立外資企業(yè)的申請書和企業(yè)章程中載明。外資企業(yè)應當向工商行政管理機關辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機關吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。相關鏈接外資企業(yè)的特殊稅收政策外資企業(yè)進口下列物資免征關稅：（1）外國投資者作為出資的機器設備、零部件、建設用建筑材料以及安裝、加固機器所需材料；（2）外資企業(yè)以投資總