32、第16章國際民事訴訟法

1、第四節(jié)管轄豁免一、國家豁免與國家行為理論1.國家豁免，又稱主權(quán)豁免，指一個(gè)國家及其該國明確同意不得在另一國家的被訴，其不得被另一國家扣押或用于強(qiáng)制執(zhí)行。包括司法管轄豁免、司法管轄豁免：程序豁免和強(qiáng)制執(zhí)行豁免。一國明確同意，任何其他國家的都不得受理以該外國國家為被告或者以該外國國家程序豁免：為標(biāo)的的。一國明確同意，不得強(qiáng)迫其出庭作證或提供程序上的強(qiáng)制措施。，不得對(duì)該外國的國家采取保全等強(qiáng)制執(zhí)行豁免：非經(jīng)該外國國家明示同意，受訴產(chǎn)實(shí)行強(qiáng)制執(zhí)行。2.國家行為理論：（act of se doctrine）不得依據(jù)有關(guān)對(duì)該外國國家財(cái)對(duì)一國制定的法令或在其審判。內(nèi)實(shí)施的行為，其他國家的不得就其有效性進(jìn)行二

2、、豁免1.豁免指按照國際法或有關(guān)協(xié)議，在國家互惠的基礎(chǔ)上，為使一國代表在駐在國能夠有效的執(zhí)行任務(wù)，而由駐在國給與的特別權(quán)利和優(yōu)待。2.維也納和行政管轄，但關(guān)系公約第 31 條規(guī)定，代表不接受駐在國的刑事管轄、民事管轄代表在下列民事中不享有司法豁免權(quán)：（1）（2）；（3）代表以私人代表以私人在駐在國境內(nèi)有關(guān)私有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的；為遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人、繼承人或受遺贈(zèng)人的繼承事件的代表與駐在國境內(nèi)在公務(wù)范圍以外所從事的專業(yè)或商業(yè)活動(dòng)的。3.維也納關(guān)系公約第 32 條規(guī)定，代表及其他依法享有司法豁免權(quán)的人，在下列情況下，也不享受司法豁免權(quán)：（1）明確表示放棄司法管轄豁免的。訟從而引起與本訴直接相關(guān)的反

3、訴。（2）主動(dòng)在外國以提4.維也納領(lǐng)事關(guān)系公約第 42 條規(guī)定，領(lǐng)事和雇傭只有在于其公務(wù)行為有關(guān)的：中才能享受接受過或行政機(jī)關(guān)的管轄豁免。但上述規(guī)定不適用于下列民事（1）因領(lǐng)事的?；蝾I(lǐng)事雇傭并未明示或默示以派遣國代表而訂立的契約所發(fā)生（2）第三者因車輛、船舶或航空器在接受國內(nèi)所造成的意外事故而要求賠償?shù)拇送庾⒁猓骸?.代表以及其他依法享有司法豁免權(quán)的人，在民事或行政程序上放棄管轄豁免，不等于也默示放棄了是明示的。強(qiáng)制執(zhí)行豁免。對(duì)于強(qiáng)制執(zhí)行豁免得放棄必須單獨(dú)作出，并且2.3.維也納代表以及其他依法享有司法豁免權(quán)的人，沒有以證人作證的義務(wù)。代表以及其他依法享有司法豁免權(quán)的人，駐在國不得為執(zhí)行之處分

4、，但如果屬于關(guān)系公約第 31 條第 1 款所列民事，并且執(zhí)行處分又不對(duì)其人身或寓所的，則不在此限。三、國際組織的豁免這里的國際組織，是指在國際范圍內(nèi)從事活動(dòng)的有若干國家或通過條約設(shè)立并取得國際法人資格的團(tuán)體。其中首推中，規(guī)定這些組織的資產(chǎn)或豁免的。專門機(jī)構(gòu)這類間組織。及豁免公約，無論位于何地，也無論位于何者控制之下，都是享有絕對(duì)小結(jié)：國家豁免的概念以及所包含內(nèi)容？強(qiáng)制執(zhí)行豁免的含義？國家行為理論的概念？3.豁免的概念以及維也納關(guān)系公約的相關(guān)規(guī)定？4.國際組織豁免的含義？第五節(jié)期間和時(shí)效一、國際民事中的期間1.期間指由規(guī)定或者由依職權(quán)指定的，、當(dāng)事人或其他參加人為一定行為的時(shí)間期限。分為法定期間

5、和指定期間。對(duì)國際民事中的期間通常規(guī)定的比純粹國內(nèi)民事中的期間要長。2.期間的計(jì)算方法按各國國內(nèi)定，各國基本相近。通常以時(shí)、日、月、年作為期間的基本計(jì)算。其中，還包括期間開始的時(shí)和日不計(jì)算在期間內(nèi)，期間屆滿的最后一天是節(jié)假日的，以節(jié)假日最后的第一日為期間屆滿的日期，期間不包括在途時(shí)間，文書在期滿前交郵的，不算過期。3.在 事人來說，抗力或非期間內(nèi)或當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)進(jìn)行某項(xiàng)行為而沒有進(jìn)行的，為遲誤。對(duì)當(dāng)遲誤的是不能再行使他原本可以行使的權(quán)利。若遲誤的原因是不可原因，各國法律一般允許順延。二、國際民事中的時(shí)效1.各國對(duì)（1）（2）（3）時(shí)效的規(guī)定往往各不相同，主要表現(xiàn)在以下時(shí)效的期間；時(shí)效的中止、中斷、

6、延長；時(shí)效的客體和效力。面：2.時(shí)效的準(zhǔn)據(jù)法：應(yīng)用該請(qǐng)求的準(zhǔn)據(jù)法，即依支配主要的法律。小結(jié)：1.期間？2.期間的計(jì)算。3.時(shí)效，對(duì)于時(shí)效準(zhǔn)據(jù)法適用于請(qǐng)求的準(zhǔn)據(jù)法，即依支配主要的法律。第六節(jié)保全和保全及海事強(qiáng)制令一、國際民事中的在保全作出之前為保證將來1.保全是指的執(zhí)行而應(yīng)一方當(dāng)事人申請(qǐng)或者依職權(quán)對(duì)有關(guān)當(dāng)事人的在國際民事所采取的一種強(qiáng)制措施。中，保全只能給予當(dāng)事人申請(qǐng)或者前利害關(guān)系人的申請(qǐng)而由人民進(jìn)行裁定實(shí)施，并不依職權(quán)主動(dòng)采取保全措施。開始之后在國際民事只有利害關(guān)系中，當(dāng)事人申請(qǐng)保全，通常在作出之前向提出，訟，逾期可以在訴前申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)解除保全。申請(qǐng)人應(yīng)在獲得批準(zhǔn)后 30 日內(nèi)提不的，保全。2.海

7、事請(qǐng)求保全：根據(jù)我國海事特別程序法的相關(guān)規(guī)定，海事請(qǐng)求保全是指：海事根據(jù)海事請(qǐng)求人的申請(qǐng)，為保證其海事請(qǐng)求的實(shí)現(xiàn)，對(duì)被請(qǐng)求人的所采取的強(qiáng)制措施。向被保全所在地海事提出，應(yīng)于 48 小時(shí)之內(nèi)做出裁定。二、國際民事中的保全可能滅失或以后難以取得的情況下，也可以主動(dòng)采取保全措施?！泵裨V法第 74 條：“在參加人可以向人民申請(qǐng)保全，海事特別程序法第 62 條：“海事保全是指海事根據(jù)海事請(qǐng)求人的申請(qǐng)，對(duì)有關(guān)海事請(qǐng)求的予以提取、保存或者封存的強(qiáng)制措施。”三、海事強(qiáng)制令海事根據(jù)請(qǐng)求人的申請(qǐng)，為使其合法權(quán)益免受，責(zé)令被請(qǐng)求人作為或者的強(qiáng)制措施。應(yīng)于 48 小時(shí)之內(nèi)做出裁定。小結(jié)：一、保全的概念1.國際民事但是

8、國際民事當(dāng)中的當(dāng)中的保全可以是前的保全也可以是中的保全，保全只能依當(dāng)事人申請(qǐng)而不能是依職權(quán)做出。2.了解我國關(guān)于海事特別程序法關(guān)于海事請(qǐng)求保全的相關(guān)法律規(guī)定。二、關(guān)于民事當(dāng)中的保全問題，了解其概念三、掌握海事強(qiáng)制令的含義第七節(jié)國際司法協(xié)助一、國際司法協(xié)助的概念和范圍國際司法協(xié)助，一般指一國或其他主管機(jī)關(guān)，根據(jù)另一國或其他主管機(jī)關(guān)的請(qǐng)求，代為或協(xié)助實(shí)行與范圍：有關(guān)的一定的司法行為。狹義：司法協(xié)助僅限于兩國之間送達(dá)文書、代為詢問當(dāng)事人和證人以及收集。廣義：司法協(xié)助還包括外國和外國仲裁機(jī)構(gòu)裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。我國持廣義做法：認(rèn)為除包括送達(dá)文書、外還應(yīng)包括：取證、外國民事的承認(rèn)與執(zhí)行以1.外國人在民事中

9、的法律地位；2.交流法律資源；免除文書認(rèn)證和文書證明效力；戶籍文件的送交；外國仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。二、國際司法協(xié)助的依據(jù)國際司法協(xié)助的依據(jù)必須存在條約或互惠關(guān)系。三、國際司法協(xié)助中的1.司法協(xié)助的和公共秩序我國國內(nèi)法和與外國締結(jié)的司法協(xié)助條約或協(xié)定均作了明確規(guī)定。2.司法協(xié)助中的公共秩序含義：指如果請(qǐng)求國提供司法協(xié)助。司法協(xié)助事項(xiàng)與被請(qǐng)求國的公共秩序相抵觸，被請(qǐng)求國如我國 1991 年通過的民事法第 262 條第 2 款規(guī)定：外國請(qǐng)求協(xié)助的事項(xiàng)有損于中民的主權(quán)、安全或者社會(huì)公共利益的，人民不予執(zhí)行。中民和意大利關(guān)于民事司法協(xié)助條約第十九條協(xié)助的：（1）如果被請(qǐng)求的行為有損于被請(qǐng)求的締約一方的主權(quán)、安全或其法律制度的基本原則，則提供協(xié)助。（2）在此種情況下，被請(qǐng)求的締約一方應(yīng)將的理由通知提出請(qǐng)求的締約一方。四、國際司法協(xié)助的有關(guān)機(jī)關(guān)1.機(jī)關(guān)含義：指一國根據(jù)本國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定而制定建立的司法協(xié)助中起聯(lián)系或傳遞作用的機(jī)關(guān)。我國 1991 年加入關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約和 1997 年加入域外取證公約 途徑傳遞的文書的機(jī)關(guān)。指定中民司法部為機(jī)關(guān)，接收外國通過領(lǐng)事但締結(jié)雙邊司法協(xié)助條約，有三種情形：（1）指定司法部作為機(jī)關(guān)；同時(shí)指定各自的司法部和同時(shí)指定各自的司法部和2.主管機(jī)關(guān)同為中國方面的院為