論我國刑事搜查規(guī)則

1、論我國刑事搜查規(guī)則摘要：刑事搜查規(guī)則是刑事搜查制度不可或缺的一部分，對于完善刑事搜查制度有重要意義。但是我國刑事搜查規(guī)則與其他國家相比，尚不健全。而且，法律對刑事搜查規(guī)則的規(guī)定也不全面。在實踐中，由于這一方面的欠缺，容易造成搜查權力的濫用。完善刑事搜查規(guī)則的內容，應當以其內涵為出發(fā)點，對其內容從種型的規(guī)則與程序型的規(guī)則兩個角度進行探究、概括。關鍵詞：刑事搜查;刑事搜查規(guī)則;種類型規(guī)則;程序型規(guī)則一、刑事搜查規(guī)則的概念規(guī)則是有關主體制定出來供有關人員、團體遵守的規(guī)章、法則。搜查的定義是：偵查機關為了搜集犯罪證據(jù)、查獲犯罪嫌疑人，由偵查人員依法對犯罪嫌疑人及可能隱藏罪犯或犯罪證據(jù)的人身、物品、住所

2、或其他有關地方進行搜索、檢查的偵查措施。刑事搜查規(guī)則的概念是：為了搜集犯罪證據(jù)、查獲犯罪嫌疑人，偵查人員依法采取對犯罪嫌疑人及可能隱藏罪犯或犯罪證據(jù)的人身、物品、住所或其他有關地方進行搜索、檢查的偵查措施時，應當遵循的規(guī)章、法則。另外，需要注意的是，我們應當厘清搜查原則與搜查規(guī)則。兩者相比較而言：第一，搜查原則的旨意更為宏觀、籠統(tǒng);而搜查規(guī)則更為具體，著眼于搜查行為的面臨的各種情況。第二，前者適用的范圍廣，具有抽象性;后者主要適用于搜查時各種不同的某一類或者某幾類情形。第三，搜查原則的內容主要有程序法定原則、保障人權原則、救濟原則等搜查規(guī)則的內容主要包括有證搜查規(guī)則、無證搜查規(guī)則、白天搜查規(guī)則

3、、夜間搜查規(guī)則等。刑事搜查規(guī)則的可以分為種類型規(guī)則與程序型規(guī)則。二、種類型的規(guī)則種類型的規(guī)則是以搜查的分類為依據(jù)對搜查規(guī)則的內容進行梳理。（一）有證搜查規(guī)則與無證搜查規(guī)則我國搜查是有證搜查規(guī)則為主，無證搜查規(guī)則為輔。有證搜查規(guī)則指的是偵查人員實施搜查偵查措施時，持有有權機關頒發(fā)的搜查證的一項規(guī)章、法則。無證搜查是指偵查人員實施搜查偵查措施時，因特殊條件，無需持有有權機關頒發(fā)的搜查證的一項規(guī)章、法則?？梢?，兩者的區(qū)別在于是否持有搜查證。無證搜查規(guī)則作為例外，在特別情形中才能實施。從刑訴法第一百三十八條、公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定二百一十九條、檢察機關辦理立刑事案件程序規(guī)定二百二十四條可以看出，

4、采取無證搜查措施的前提是在執(zhí)行拘留逮捕時，并且必須遇到可能隨身攜帶兇器的或可能隱藏爆炸、劇毒等危險物品或者可能隱匿、毀棄、轉移犯罪證據(jù)或可能隱匿其他犯罪嫌疑人的以及其他突然發(fā)生的緊急情況，否則不得無證搜查。無證搜查規(guī)則包含了附帶搜查、緊急情況搜查以及同意搜查，我國無證搜查規(guī)則是附帶搜查與緊急情況搜查的結合。目前這種無證搜查規(guī)則的限度過于嚴格，使偵查人員在許多情形下不能搜查，需要將附帶搜查、緊急情況搜查與同意搜查分別加以細化、合法化。（二）白天搜查規(guī)則與夜間搜查規(guī)則目前在我國實踐中，無論是白天還是夜間，偵查人員都可以進行搜查。法律沒有禁止夜間搜查，也未明確白天與夜間的時間劃分。美國、德國、意大利

5、等國家的刑事訴訟法法律法規(guī)中比較成熟的規(guī)定了禁止夜間搜查規(guī)則，為了保障公民（包括犯罪嫌疑人）的和平與安寧的生活、休息權利，需要確立夜間禁止搜查的規(guī)則。那么，首先要明確白天搜查與夜間搜查的時間劃分，比如可以將白天的搜查時間規(guī)定早上8點至晚上七點。其次應當說明禁止夜間搜查的例外，并不是在夜間完全禁止搜查，在特殊有必要的情形，可以進行夜間搜查。（三）強制搜查規(guī)則與同意搜查規(guī)則強制搜查規(guī)則是指偵查人員使用國家強制性的權利進行搜查，而并不受被搜查人的意志影響。公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定第二百二十二條第二款規(guī)定了強制搜查。同意搜查規(guī)則是指在偵查人員沒有攜帶搜查證時，需要經過被搜查人的同意才可以進行搜查的

6、規(guī)則。從這個意義上說，同意搜查規(guī)則是無證搜查規(guī)則的一種情形。從刑事訴訟法及其他規(guī)定看，我國的搜查具有強制性，被搜查人無權抵抗與干擾。所以，同意搜查規(guī)則不包括于我國搜查規(guī)則的內容中。程序固然重要，但是為了搜集證據(jù)，在獲得被搜查人同意之后搜查，符合法理要求。所以，可以規(guī)定同意搜查規(guī)則。（四）公開搜查規(guī)則與秘密搜查規(guī)則公開搜查規(guī)則是指在被搜查人、相關人員見證下，被知曉的一種搜查規(guī)則。秘密搜查是指在被搜查人及相關人不知曉的情況下搜查的規(guī)則。公開搜查規(guī)則已經被法律所認可，但是目前學界對秘密搜查的爭議是比較大的。學界對秘密搜查規(guī)則有認可、反對與折中三種觀點。在新刑事訴訟法一百五十三條，規(guī)定了秘密偵查的措施

7、，間接地為秘密搜查提供了法律話語權。但是萬毅教授認為“秘密搜查作為一種取證方式，本身不兼容于法治國理念，且違背訴訟法內在法理”，此種觀點較為絕對。秘密搜查規(guī)則獲得一定的法律地位是未來的趨勢，它為獲取證據(jù)提供了有效性的措施，但是其合法性道路還需要漫長的探索與研究。（五）初次搜查規(guī)則與重復搜查規(guī)則初次搜查規(guī)則是指“首次對被搜查對象進行搜查，重復搜查是在初次搜查進行的效果不理想或搜查的條件不具備或依據(jù)新出現(xiàn)的線索和問題進行的再一次搜查”。我國法律對此也沒有做出規(guī)定。初次搜查的結束不等于搜查的結束，但是為了保障獲取的證據(jù)的效力與被搜查人的權利，也應當避免重復搜查。所以應對重復搜查的次數(shù)、審批與情形做出

8、限制。（六）人身、物品、場所搜查規(guī)則人身搜查規(guī)則即對人的身體搜索、檢查時所應遵循的規(guī)章法則。我國法律對人身搜索、檢查基本沒有限定，只是要求搜查婦女身體時，由女工作人員進行。物品搜查規(guī)則即在搜查衣物、信件等具體的有體物時所應當遵守的規(guī)章法則。場所搜查規(guī)則即對住宅、辦公場所等特殊地方進行搜查所遵守的規(guī)章法則。（七）對犯罪嫌疑人的搜查規(guī)則與對第三人的搜查規(guī)則對犯罪嫌疑人的搜查規(guī)則是對犯罪嫌疑人有合理懷疑，將其納入偵查視野進行搜查的規(guī)則。對第三人的搜查規(guī)則是對犯罪嫌疑人之外，與案件有關的人進行搜查。兩者都是對人的搜查，區(qū)分兩者的關鍵在于：第一，在搜查過程中，鷹當注意搜查的順序，搜查犯罪嫌疑人在先，搜查

9、第三人在后。第二，搜查犯罪嫌疑人的審批要嚴格于對第三人的搜查,防止對第三人權利的侵害。（八）現(xiàn)實空間的搜查規(guī)則與虛擬空間的搜查規(guī)則現(xiàn)實空間的搜查規(guī)則是指在搜查以有形的人身、財產為載體，對人身權與財產權產生直接或者間接的影響時所應該遵守的規(guī)則。虛擬空間的搜查規(guī)則主要是指在搜查以“無形的虛擬互聯(lián)網(wǎng)絡為載體，對與人心里有關的隱私權或稱為信息隱私權”產生影響時所應該遵守的規(guī)則。之所以有這兩種規(guī)則的出現(xiàn)，原因在網(wǎng)絡科學技術的發(fā)展，這為犯罪分子隱匿、銷毀證據(jù)提供了便利。目前對于現(xiàn)實空間的搜查，主要是對看得見、摸得著的具體形態(tài)人身、物品及場所等搜查，這其中的規(guī)則偵查人員已經有所總結。但是對于虛擬空間的搜查規(guī)

10、則亟待完善。三、程序型的規(guī)則程序型的規(guī)則是以搜查的啟動、實施以及搜查的結束為依據(jù)對搜查規(guī)則內容進行歸納（一）啟動審批規(guī)則啟動審批規(guī)則是指在什么條件、標準及流程下，由哪些機關啟動批準搜查，我國刑訴法沒有明晰的說明。在實踐中，偵查人員僅憑個人的主觀臆斷可向有審批權的機關申請搜查，容易造成了濫用搜查權現(xiàn)象。同時，享有決定權的機關，也沒有可以參考的標準，只根據(jù)申請人的陳述而決定是否同意搜查。當前我國搜查程序的審批，公安機關的由縣級以上公安機關負責人審批，人民檢察院的由檢察長負責審批?？梢?，啟動與審批都是集中在同一機關，這樣則不利于權力的分散，造成程序不公的現(xiàn)象。因此，我國法律首先要明確搜查啟動的條件，

11、并對犯罪嫌疑人及第三人設置不同的啟動標準。其次要規(guī)范啟動與審批的主體，將決定權集于檢察機關是發(fā)展的趨勢。（二）實施規(guī)則.告知規(guī)則搜查的告知規(guī)則要求偵查人員在進行搜查前應當出示工作證件、搜查證，告知被搜查人偵查人員的身份、搜查的理由、根據(jù)、搜查的對象、時限及搜查的范圍等。當前，我國法律并沒有對搜查證的格式文書做出明確、詳細的規(guī)定，搜查證記載的內容過于籠統(tǒng)，包括搜查證書的使用期限也未有限制。被搜查人的被告知權利得到偵查機關的忽視，搜查權的權力彈性沒有得到更好的限制，造成了被搜查人與偵查機關的權利義務的失衡。所以，偵查機關需要重視搜查的告知規(guī)則，規(guī)范搜查法律文書制作，并且明確搜查人與被搜查人雙方的權

12、利義務。第一，明確搜查證的理由或根據(jù)、搜查范圍、搜查證運用時限。第二，法律應當賦予被搜查人在偵查人員展開搜查時，要求其出具相關證件，無正當理由進行搜查的，被搜查人有權拒絕的權利。.見證規(guī)則見證規(guī)則要求在搜查的時候，應當有被搜查人或者他的家屬，鄰居或者其他見證人在場。刑事訴訟法第一百三十九條第一款.可見，搜查時，被搜查人或者是住宅的主人并不一定在場，但是應當有見證人在場。在搜查到與案件相關的物品時，需要見證人、其他在場人員過目。（三）搜查結束制作搜查筆錄規(guī)則我國刑訴法等相關法律要求在搜查結束之后，偵查人員應當將搜查的情況制作搜查筆錄，由偵查人員、被搜查人或其家屬，鄰居或者其他見證人簽名或者蓋章。如果被搜查人或者他的家屬在逃或者拒絕簽名、