采購(gòu)法務(wù)與合同復(fù)習(xí)提綱

1、采購(gòu)法務(wù)與合同模擬題1某大賣場(chǎng)打算在十一黃金周期間舉行促銷活動(dòng)，散發(fā)的商業(yè)廣告中寫(xiě)有這樣的字句： 10 月 1 日至 7 日期間，每天前 20 名消費(fèi)者，購(gòu)買摩托羅拉某新款手機(jī)特價(jià)800 元。李某看到廣告后，便在9 月 30 日夜排隊(duì)，經(jīng)商場(chǎng)發(fā)牌號(hào)確認(rèn)，在前20 名內(nèi)。 10 月 1 日早上當(dāng)李某進(jìn)入商場(chǎng)后，營(yíng)業(yè)員告知促銷計(jì)劃已改變，特價(jià)手機(jī)取消。李某認(rèn)為，商場(chǎng)當(dāng)廣告是要約，自己的行為符合商場(chǎng)要求構(gòu)成承諾，因此，要求履行合同。商場(chǎng)則認(rèn)為，商業(yè)廣告只是要約邀請(qǐng)，因此，雙方并未建立合同關(guān)系。問(wèn)： （ 1）雙方買賣合同是否成立？（ 2）本案應(yīng)如何處理？（ 1）雙方買賣合同成立。因?yàn)樯虡I(yè)廣告符合要約條

2、件的，視為要約。該大賣場(chǎng)的廣告中稱“購(gòu)買摩托羅拉某新款手機(jī)特價(jià)800 元”內(nèi)容明確具體；“ 10 月 1 日至 7 日期間，每天前20 名消費(fèi)者”，也是向特定人發(fā)出；同時(shí)，商場(chǎng)也沒(méi)有不受廣告內(nèi)容約束的意思表述。因此，李某的行為符合商場(chǎng)廣告要求構(gòu)成承諾。雙方買賣合同關(guān)系成立。2. 2008年 6月，原告某甲之兄丙欲在被告某乙承包的賓館內(nèi)開(kāi)設(shè)發(fā)廊，因自己無(wú)錢遂向其弟甲某借款 2萬(wàn)元，甲未允。后由乙出面，稱該款系作為押金留存在自己處，他們兩人在發(fā)廊開(kāi)業(yè)及經(jīng)營(yíng)期間決不動(dòng)用此款。甲出于對(duì)乙的信任，于是同意向丙提供借款。同月 26 日，甲將 2 萬(wàn)元現(xiàn)金親手交給了某乙，并且三方當(dāng)場(chǎng)訂立協(xié)議書(shū)一份。 其中，

3、 寫(xiě)明乙收取甲 2 萬(wàn)元“押金”， “如中止合同， 乙在中止合同之日起兩個(gè)月內(nèi)歸還全部押金。同年 7 月份，因全市集中整頓發(fā)廊業(yè)，工商行政管理部門(mén)不再核發(fā)有關(guān)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，丙因此未能開(kāi)業(yè)經(jīng)營(yíng)。甲得知后便向乙提出歸還押金一事，乙起初答應(yīng)歸還，但拖到 9 月份時(shí)，乙聲稱因丙拖欠自己以前的房租未還，該筆款項(xiàng)已經(jīng)充作租金，甲應(yīng)當(dāng)向其兄丙去要錢。甲不同意，在多次催討無(wú)效的情況下將乙告至法院。問(wèn)： （ 1）本案中涉及的三方協(xié)議書(shū)屬于何種性質(zhì)的合同？是否有效？2 萬(wàn)元現(xiàn)金究竟屬于丙向甲的借款，還是甲向乙提供的押金？押金的法律性質(zhì)應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？案應(yīng)當(dāng)如何處理？（ 1）本案中涉及的三方協(xié)議書(shū)屬于擔(dān)保性質(zhì)的合同，應(yīng)當(dāng)

4、認(rèn)定為有效。因?yàn)樵摵贤窃谌揭馑急硎菊鎸?shí)的情況下訂立的。2 萬(wàn)元現(xiàn)金屬于甲向乙提供的擔(dān)保物，即押金。押金的法律性質(zhì)在本案中應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為質(zhì)物，出質(zhì)人為甲。當(dāng)本案中丙不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人乙將擁有優(yōu)先受償權(quán)。于丙的發(fā)廊沒(méi)有開(kāi)設(shè)出來(lái)，導(dǎo)致合同未能履行。根據(jù)擔(dān)保合同具有從屬性的特征，其應(yīng)隨主合同的存在而存在，隨主合同的消滅而消滅，隨主合同的無(wú)效而無(wú)效的法律性質(zhì)，現(xiàn)在主合同已不復(fù)存在，該質(zhì)押合同也應(yīng)隨之終止。因此，乙應(yīng)當(dāng)歸還押金給甲。至于丙拖欠乙的房租，則屬于另外的法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)由乙直接向丙追償。3. 某年 4 月 9 日，某服務(wù)公司（甲方）與某化工原料公司（乙方）簽訂了一份油漆涂料購(gòu)銷合同。合同規(guī)定：

5、乙方供給甲方“雪山牌”白色涂料 100公噸，單價(jià)按照國(guó)家定價(jià)每公噸5 000元，總價(jià)款50萬(wàn)元； 乙方份兩批供貨，交貨時(shí)間分別為同年的 7月10日和8月10日，甲方應(yīng)在收到貨后 5日內(nèi)付清貨款； 甲方預(yù)付 定價(jià)5萬(wàn)元給乙方； 如違約按違約部分支付 10%違約金。合同簽訂后，甲方按約定付給乙方5萬(wàn)元定金。7月 10 日，乙方如期交貨50公噸，甲方于 7 月 14 日付清第一批貨的貨款，第二批貨乙方也于 8 月 10 日交付，但甲卻未付款。國(guó)家在9 月 5 日對(duì)涂料價(jià)格進(jìn)行了調(diào)整?！把┥脚啤卑咨苛厦繃崈r(jià)格上漲15%。為此，甲方在付款時(shí)，甲乙雙方在價(jià)格上發(fā)生了爭(zhēng)執(zhí)。于是乙方向法院起訴。據(jù)法院查明：

6、乙方為催貨款先后花去差旅費(fèi)2 000元 ，利息損失5 691 元。問(wèn)： （ 1 ）甲乙雙方簽訂的合同是否有效？為什么？（ 2 ）本案應(yīng)如何處理？（ 1 ）甲乙雙方簽訂的合同有效。因?yàn)殡p方是在平等自愿基礎(chǔ)上訂立答合同，其標(biāo)的物也是合法流通物，且雙方同意執(zhí)行國(guó)家定價(jià)。（ 2）本案雖然既約定了定金，由約定了違約金，但由于甲方并非不履行合同，而是在第二次履行時(shí)未及時(shí)付款，故不能適用定金罰則，只能適用違約金罰則，甲方應(yīng)當(dāng)支付的違約金為： 5 000元/公噸（1 + 15%） X50 公噸 X 10% = 28 750 元?？荚囶}型一、案例題（每題 25分，共計(jì) 50分）兩個(gè)大題，各包括兩個(gè)小題（ 10+

7、15）二、論述題（本部分共4 道題，請(qǐng)回答其中任意2 道題。每題 25分，共 50分）考試時(shí)間： 180 分鐘；總分：100；及格：50 分第一章 合同概述采購(gòu)法務(wù)與合同總復(fù)習(xí)關(guān)于合同概念的表述，合同的特征。 P3-5 （ 1 ）概念民法通則 、 合同法 ： 平等主體、 協(xié)議（ 意思一致 ）大陸法系：協(xié)議；英美法系：允諾廣義：任何協(xié)議；狹義：民事上的合同 （平等主體）（ 2 ）合同的特征合同是平等主體的自然人、法人、其他組織所實(shí)施的協(xié)議合同是兩個(gè)或兩個(gè)以上當(dāng)事人意思表示一致的法律行為，一個(gè)當(dāng)事人不可能形成合同合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的民事法律行為合同條款的基本內(nèi)容。 P7-

8、11（ 1 ）提示性的合同條款當(dāng)事人的名稱（姓名）和住所標(biāo)的（標(biāo)的的）數(shù)量和質(zhì)量?jī)r(jià)款或者酬金履行的期限、地點(diǎn)和方式違約責(zé)任解決爭(zhēng)議的方法（ 2 ）合同的主要條款（ 3 ）合同的普通條款（ 4 ）合同條款沒(méi)有約定或約定不明的救濟(jì)合同中的權(quán)利與義務(wù)。 P11-12（1）合同債權(quán)的特點(diǎn)合同權(quán)利是請(qǐng)求權(quán)合同權(quán)利是給付受領(lǐng)權(quán)合同權(quán)利是相對(duì)權(quán)合同債權(quán)具有平等性合同權(quán)利具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力（2）合同義務(wù)的概念（3）主給付義務(wù)和從給付義務(wù)的三點(diǎn)區(qū)別合同訂立的含義，合同成立的條件。 P17-18（1）形成合意的狀態(tài)和過(guò)程（動(dòng)態(tài)行為、靜態(tài)協(xié)議）(2)合同成立的要件一般要件： 必須存在

9、雙方或多方合同當(dāng)事人 必須對(duì)合同主要條款達(dá)成意思一致 必須要經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)階段特別要件： 實(shí)踐性合同：以實(shí)際履行為合同成立要件 要式合同：履行一些特定義務(wù)才能成立 要求登記的合同：登記后才能成立。要約的概念？構(gòu)成要約的要件。 P18-19(1)要約人希望與他人訂立合同 的意思表示(2)要約的構(gòu)成要件 要約是有訂約能力的特定人作出的意思表示 要約的內(nèi)容必須確定、完整和具體 要約必須有訂立合同的目的，同時(shí)要約人愿意受要約約束 要約必須向特定的人發(fā)出 要約必須送達(dá)受要約人 ? 到達(dá)主義? 、? 投郵主義? 要約邀請(qǐng)的概念，特點(diǎn)，它與要約有何區(qū)別？ P19-20(1)要約邀請(qǐng)：希望他人向自己發(fā)出要

10、約 的意思表示(2)要約邀請(qǐng)的特點(diǎn) 一方邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約； 要約邀請(qǐng)是一種事實(shí)行為； 一般發(fā)出要約邀請(qǐng)人不承擔(dān)法律責(zé)任；(3)要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別(注意理解、案例分析) 依據(jù)法律規(guī)定來(lái)區(qū)分 根據(jù)當(dāng)事人的意思來(lái)作出區(qū)分 根據(jù)交易習(xí)慣和慣例來(lái)區(qū)分 按照是否包含合同的主要條款來(lái)區(qū)分要約的法律效力P21 (理解)要約生效的時(shí)間? 投郵主義? 英美法系? 到達(dá)主義? 大陸法系要約到達(dá)受要約人時(shí)生效合同法(2)要約的存續(xù)期 要約中明確規(guī)定 沒(méi)有具體規(guī)定(3)要約法律效力的內(nèi)容 要約對(duì)要約人的拘束 要約對(duì)受要約人的拘束要約的撤回和撤銷 P21-22 (注意理解、案例分析)(1)要約的撤回撤回：在要約到

11、達(dá)受要約人之前或同時(shí)到達(dá)(2)要約的撤銷撤銷：在承諾作出之前(若有不可撤銷約定，從約定)要約的失效P22 (注意理解、案例分析)(1)受要約人明確表示拒絕要約(2)受要約人對(duì)要約的主要條款進(jìn)行修改(3)承諾期屆滿而受要約人沒(méi)有作出承諾的意思表示(4)要約人依法撤銷要約承諾的概念，構(gòu)成承諾要件的基本內(nèi)容。 P22-25(1)受要約人同意要約，愿意訂立合同(2)構(gòu)成要件(1)承諾必須由受要約人向要約人作出(2)承諾必須是在規(guī)定時(shí)間內(nèi)到達(dá)要約人(3)承諾必須是接受要約主要內(nèi)容的意思表示(4)承諾必須是明確表明受要約人愿意和要約人訂立合同(5)承諾作出的方式必須符合要約中的要求實(shí)質(zhì)性修改和非實(shí)質(zhì)性修改

12、。P24(注意理解、案例分析)實(shí)質(zhì)性修改和非實(shí)質(zhì)性修改原則(1)如果承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容不一致，并且對(duì)要約的內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性的修改，則該項(xiàng)承諾應(yīng)視為無(wú)效，合同不能成立。(2)如果承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出了非實(shí)質(zhì)性的修改，在這種情況下，除非要約人及時(shí)表示反對(duì)或要約中明確表示承諾不得進(jìn)行任何修改，承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為主。對(duì)價(jià)的概念，特征。 P26-27(1)概念(2)特征：對(duì)價(jià)必須具有真實(shí)價(jià)值，但不需充分等價(jià)不充分的對(duì)價(jià)可能構(gòu)成對(duì)價(jià)不真實(shí)或欺詐過(guò)去已完成的許諾不成為對(duì)價(jià)對(duì)價(jià)必須合法對(duì)價(jià)必須由接收許諾的當(dāng)事人作出合同生效的概念、要件，與合同成立的關(guān)系。 P28-31(1)已經(jīng)成立的合同具有

13、法律約束力(2)合同的生效要件行為人具有相應(yīng)的民事行為能力意思表示真實(shí)不違犯法律和社會(huì)公共利益具備法律所要求的形式(3)合同成立與合同生效的關(guān)系合法成立時(shí)生效；履行法定手續(xù)后生效；實(shí)際履行后生效無(wú)效合同的概念、特征、原因以及合同部分無(wú)效。 P31-34(1)概念：欠缺生效要件，不發(fā)生所追求后果，不受法律保護(hù)(2)特征：違法性；國(guó)家干預(yù)；不得履行性；自始無(wú)效(3)原因：欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益以合法形式掩蓋非法目的(隱匿行為)損害社會(huì)公共利益違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定(4)合同的部分無(wú)效可撤銷合同的概念、法律特征、發(fā)生原因，以及撤銷

14、權(quán)的行使。P37-41 (注意掌握、案例分析)(1)概念：因意思表示不真實(shí)，可以行使撤銷權(quán)，使合同歸于無(wú)效(2)特征(可撤銷合同與無(wú)效合同的區(qū)別)可撤銷合同主要是意思表示不真實(shí)，但沒(méi)有故意違法必須是由撤銷權(quán)人主動(dòng)行使撤銷權(quán)，請(qǐng)求撤銷合同可撤銷合同在未撤銷前有效可撤銷合同在民法通則中稱為可變更、可撤銷合同(3)可撤銷合同發(fā)生的原因因重大誤解訂立的合同(四個(gè)構(gòu)成要件)在訂立合同時(shí)顯失公平(三點(diǎn)法律特征)因欺詐、脅迫而訂立的合同乘人之危(三點(diǎn)特征)(4)撤銷權(quán)的行使? 1 年內(nèi)(合同法75 條)? 對(duì)方若有異議，只能通過(guò)訴訟或仲裁效力待定合同的概念、原因和特點(diǎn) P41(1)合同雖已成立，但不完全符合

15、生效要件，效力尚未發(fā)生(2)原因：當(dāng)事人缺乏締約能力、簽訂合同的資格、處分能力等(3)特點(diǎn)：須經(jīng)權(quán)利人的承認(rèn)才能生效理解限制行為能力人、無(wú)權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同的效力問(wèn)題。 P41 43(理解、案例分析)無(wú)權(quán)處分行為的概念和特點(diǎn)。 P41 43效力待定合同中的追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)與催告權(quán)。 P45 46合同無(wú)效或被撤銷的法律后果P48返還財(cái)產(chǎn)折價(jià)補(bǔ)償賠償損失情勢(shì)變更的概念，其構(gòu)成要件。 P54(1)須有情勢(shì)變更的事實(shí)(2)情勢(shì)變更須發(fā)生在合同依法成立以后，履行完成之前(3)情勢(shì)變更的發(fā)生不歸責(zé)于當(dāng)事人(4)情勢(shì)變更不可預(yù)見(jiàn)(5)須情勢(shì)變更使履行原合同顯失公平合同履行的規(guī)則 P54-57(合

16、同當(dāng)事人在履行合同時(shí)要注意哪些問(wèn)題？)( 1 )履行主體；( 2 )履行標(biāo)的( 3 )履行期限；( 4 )履行地點(diǎn)( 5 )履行方式；( 6 )履行費(fèi)用合同擔(dān)保的概念及其特點(diǎn)。 P59(1)概念：對(duì)某項(xiàng)法律義務(wù)的履行所提供的保障(2)特征：從屬性、補(bǔ)充性、保障性抵押和抵押權(quán)概念，抵押物的財(cái)產(chǎn)范圍，抵押物登記。 P67-69(1)概念：不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，作為債權(quán)的擔(dān)保；優(yōu)先受償權(quán)(2)抵押物的財(cái)產(chǎn)范圍可以抵押的財(cái)產(chǎn)、禁止抵押的財(cái)產(chǎn)作為抵押物的財(cái)產(chǎn)應(yīng)符合的要件具有交換價(jià)值的可流通物是特定物，否則抵押權(quán)人無(wú)法對(duì)它行使抵押權(quán)非消耗物能以登記的方式予以公示之物(3)抵押物的登記P69-70質(zhì)押的概念，動(dòng)

17、產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押？質(zhì)押和抵押有何區(qū)別？(1)概念：動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利轉(zhuǎn)移給債權(quán)人占有(2)動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的特征 僅限于動(dòng)產(chǎn) 質(zhì)物具有可轉(zhuǎn)讓性 以轉(zhuǎn)移質(zhì)物的占有而生效 出質(zhì)人可以是債務(wù)人，也可以是第三人權(quán)利質(zhì)押的特征 權(quán)利質(zhì)權(quán)須為財(cái)產(chǎn)權(quán)票據(jù)、提單等 作為質(zhì)押的權(quán)利須具有可轉(zhuǎn)讓性 須適合設(shè)置質(zhì)權(quán)( 4 )質(zhì)押與抵押的區(qū)別 標(biāo)的物不同? 抵押：主要以不動(dòng)產(chǎn)，也可是動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利? 質(zhì)押：主要以動(dòng)產(chǎn)，也可以是權(quán)利 標(biāo)的物是否轉(zhuǎn)移? 抵押：不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，以登記為公示方式? 質(zhì)押：轉(zhuǎn)移物的占有，以交付為公示方法留置權(quán)的概念、特征，成立的要件及其效力。 P70-73(1)概念：債權(quán)人扣留動(dòng)產(chǎn)(2)特征 留置權(quán)是法定權(quán)利

18、，不是約定權(quán)利； 留置權(quán)的標(biāo)的物與原債權(quán)的標(biāo)的物是同一物； 留置權(quán)的行使是先有占有權(quán)而后行使留置權(quán) 留置權(quán)的法律效力具有雙重性( 3 )留置權(quán)的成立要件積極要件(留置權(quán)的成立所需要的法律事實(shí))消極要件(留置權(quán)的行使和成立產(chǎn)生限制的要件)( 4 )留置權(quán)對(duì)留置物所有人、留置權(quán)人的效力定金的概念、法律特征及其效力。 P74-78(1)概念(2)特征懲罰性；從屬性；實(shí)踐性時(shí)效性；雙方擔(dān)保性(3)效力 擔(dān)保上的效力 預(yù)先付款的效力抵作合同價(jià)款、退還 證約效力合同變更的概念，法定形式和程序，及其效力。 P80-83合同變更的概念（廣義、狹義）法定形式和程序法定變更； 裁判變更；協(xié)議變更（ 3 ）合同變更

19、的效力合同變更原則上僅向?qū)?lái)發(fā)生（無(wú)溯及力）合同變更僅對(duì)已變更部分發(fā)生法律效力合同變更不影響當(dāng)事人要求賠償?shù)臋?quán)利29. 合同轉(zhuǎn)讓的概念，形式和效力。P83 90（特別注意 ）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件和法律效力。 P85/P88（1） 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件必須是合法有效的債權(quán)債權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性達(dá)成合意符合法律規(guī)定的程序 及時(shí)通知債務(wù)人（ 2 ）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力內(nèi)部效力合同債權(quán)由讓與人轉(zhuǎn)讓給受讓人從權(quán)利隨主權(quán)利轉(zhuǎn)移證明文件交付權(quán)利瑕疵擔(dān)保（ 讓與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)）外部效力 債務(wù)人與 讓與人 之間的合同關(guān)系消滅債務(wù)人與 受讓人 形成新的合同關(guān)系，可主張抗辯權(quán)和抵消權(quán)（特別注意 ）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓要件和法律效力。 P

20、86/P89-90合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的要件合同義務(wù)的全部轉(zhuǎn)移：免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)合同義務(wù)的部分轉(zhuǎn)移：并存的債務(wù)承擔(dān)必須有有效的債務(wù)債務(wù)具有可轉(zhuǎn)移性免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)必須經(jīng)過(guò)債權(quán)人的同意（ 2 ）合同義務(wù)承擔(dān)的效力免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的效力（全部轉(zhuǎn)讓）原債務(wù)人免責(zé)，新債務(wù)人產(chǎn)生新債務(wù)人可主張抗辯權(quán)新債務(wù)人承擔(dān)從債務(wù)并存的債務(wù)承擔(dān)的效力（部分轉(zhuǎn)讓）債務(wù)主體人數(shù)增加以原債務(wù)為限債務(wù)人與第三人承擔(dān)連帶 債務(wù)抗辯權(quán)的行使（特別注意 ）合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓的要件及其法律效力。 P87-88/P90（1）要件原合同必須合法有效原合同具有可轉(zhuǎn)讓性出讓人與承受人達(dá)成協(xié)議，經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意(2)效力轉(zhuǎn)讓人在合同中的一切權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給

21、受讓人違約責(zé)任？違約責(zé)任的歸責(zé)原則。 P97-98( 1 ) 違反合同應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任( 2 )違約責(zé)任的歸責(zé)原則過(guò)錯(cuò)(失)責(zé)任原則：大陸法系(違約，同時(shí)要求有主觀上 的過(guò)錯(cuò))嚴(yán)格責(zé)任原則英美法系我國(guó)嚴(yán)格責(zé)任的歸責(zé)原則違約行為及其形態(tài)。 P98-102( 1 )預(yù)期違約明示預(yù)期違約：明確肯定表示不履約默示預(yù)期違約：以自己的行為表明不履行；一方當(dāng)事人合理預(yù)見(jiàn)對(duì)方不履約(四種情況) ；一方 未 在合理時(shí)間內(nèi)提供履行擔(dān)保( 2 )實(shí)際違約不履行不適當(dāng)履行(遲延履行、瑕疵履行、部分履行)加害給付其他違約行為P102-103不可抗力的概念，構(gòu)成要件？發(fā)生的時(shí)間和免責(zé)前提，免責(zé)范圍。(1)概念(2)構(gòu)成要

22、件不能預(yù)見(jiàn)性不能避免與不能克服性屬于客觀情況(3)發(fā)生時(shí)間和免責(zé)前提(4)免責(zé)范圍免責(zé)條款的概念、特征、效力認(rèn)定。 P104-105概念(2)特征免責(zé)條款是合同的組成部分，這是免責(zé)條款發(fā)生效力的前提；免責(zé)條款目的排除和限制未來(lái)的違約責(zé)任免責(zé)條款的提出必須是明示的，事先的(2)免責(zé)條款的效力認(rèn)定必須訂入合同才能發(fā)生免責(zé)效果承擔(dān)違約責(zé)任的方式？ P105-109(1)繼續(xù)履行(2)采取補(bǔ)救措施(3)賠償損失(4)支付違約金合同法律適用的概念，法律適用的基本原則。 P109-112(1)概念：合同的訂立、履行、爭(zhēng)議解決等適用什么法律（2）特點(diǎn)當(dāng)事人意思自治原則最密切聯(lián)系原則意思自治原則和最密切聯(lián)系原

23、則的例外簡(jiǎn)述合同爭(zhēng)議解決的四種方式。 P112-114（1）和解：雙方互諒互讓（2）調(diào)解：第三方調(diào)解（3）仲裁：有仲裁條款或協(xié)議；一裁終局；申請(qǐng)法院執(zhí)行（4）訴訟：二審終審；訴訟時(shí)效理解出賣人（供應(yīng)商）和買受人（采購(gòu)商）的基本義務(wù)。 P133-140（ 1 ）出賣人的義務(wù)交付標(biāo)的物，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)瑕疵擔(dān)保義務(wù)（ 2 ）買受人的義務(wù)支付價(jià)款受領(lǐng)交付風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移概念， 公約處理風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問(wèn)題的原則。 P193（ 1 ）以交貨時(shí)間確定風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的原則（ 2 ）過(guò)失劃分原則誰(shuí)過(guò)錯(cuò)，誰(shuí)承擔(dān)（ 3 ）國(guó)際慣例優(yōu)先原則（ 4 ）加大過(guò)錯(cuò)方的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)（ 5 ）劃撥（特定化）是風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移的前提條件.公約對(duì)貨

24、物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的規(guī)定。P194（ 1 ）涉及運(yùn)輸?shù)慕回洠?2 ）在運(yùn)輸途中銷售時(shí)貨物風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移（ 3 ）其他情況. 貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移。 P195（1）特定化后的貨物在交貨時(shí)所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移（2）合同訂立時(shí)所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移（ 法國(guó)民法典 ）（3）以雙方當(dāng)事人的 約定 決定所有權(quán)轉(zhuǎn)移（4）訂立物權(quán)合同轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)（德國(guó)交付物權(quán)憑證）（5）交貨時(shí)所有權(quán)轉(zhuǎn)移（中國(guó)）第五章政府采購(gòu)41.供應(yīng)商向采購(gòu)商提出質(zhì)疑的幾種情況，其投訴條件，以及供應(yīng)商應(yīng)承擔(dān)的相應(yīng)責(zé)任。P237-239第六章知識(shí)產(chǎn)權(quán)法42.知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念，法律特征。P282-28343.著作權(quán)的概念，法律特征，保護(hù)對(duì)象。P283-28444.商標(biāo)權(quán)的概

25、念，作用，商標(biāo)的種類，商標(biāo)注冊(cè)的程序條件。P290-29445.專利權(quán)的概念，特征，保護(hù)對(duì)象，專利法不予保護(hù)的對(duì)象。P296-29946.授予專利權(quán)的條件，專利權(quán)人的權(quán)利，專利權(quán)期限，權(quán)利權(quán)的強(qiáng)制許可。P299-301第七章 合同管理概述合同管理的概念，特征，原則。 P317-319合同履行管理的概念，內(nèi)容和步驟。 P334-336注意要點(diǎn)：? 回答案例題時(shí)，先要思考可能考核的知識(shí)點(diǎn)；? 回答案例題要注意層次性； ? 千萬(wàn)不要用大白話，注意法律術(shù)語(yǔ)的使用； ? 注意上課時(shí)，老師講解的案例； ? 注意教材第一到第三章后自測(cè)題案例分析； ? 特別要注意：要約邀請(qǐng)；要約；承諾；合同生效；無(wú)效、可撤銷

26、、效力待定合同；合同擔(dān)保（不同擔(dān)保方式） 合同變更和轉(zhuǎn)讓；違約責(zé)任；不可抗力等知識(shí)點(diǎn)的案例分析。學(xué)習(xí)筆記】采購(gòu)法務(wù)與合同管理 TOC o 1-5 h z 一.合同的概念:合同的廣義概念:指任何確立當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的協(xié)議.合同的狹義概念:僅僅指民事 意義上的合同 ,是指 確立,變更和終止民事法律關(guān)系 的 協(xié)議 .案例 1:1999 年,經(jīng)某市工商局同意,200 戶個(gè)體戶到該局投資興建的輕工業(yè)批發(fā)市場(chǎng)設(shè)攤經(jīng)營(yíng),工商局為他們頒發(fā)了臨時(shí)營(yíng)業(yè)執(zhí)照和攤位證,并分別收取了三年管理費(fèi)和攤位費(fèi).工商局收取的攤位費(fèi)主要用于建設(shè)市場(chǎng)時(shí)的貸款.2000 年 1 月 ,工商局根據(jù)有關(guān)部門(mén)疏通輕工業(yè)批發(fā)市場(chǎng)消防通道的要求,

27、將該200戶個(gè)體戶的攤位遷移到批發(fā)市場(chǎng)后面的露天地,后又轉(zhuǎn)移到不屬于工商局所有的 星星市場(chǎng).這兩次攤位的轉(zhuǎn)移并沒(méi)有征求200 戶個(gè)體戶的意見(jiàn),為此,雙方發(fā)生糾紛,200 戶個(gè)體戶訴至法院請(qǐng)求工商局返還攤位費(fèi),賠償營(yíng)業(yè)損失.工商局則認(rèn)為其與200 戶個(gè)體戶之間是行政管理關(guān)系,收取的攤位費(fèi)屬于行政收費(fèi),法院不應(yīng)作為民事案件受理.案例分析:在本案中,工商局對(duì)于批發(fā)市場(chǎng)具有雙重身份,既是工商行政管理機(jī)關(guān),又是該市場(chǎng)的投資開(kāi)辦主體.作為工商行政管理機(jī)關(guān),工商局對(duì)該批發(fā)市場(chǎng)進(jìn)行的市場(chǎng)監(jiān)督等行政執(zhí)法行為不受合同法的調(diào)整;但作為該批發(fā)市場(chǎng)的投資開(kāi)辦主體,工商局則成為民事主體,它與其他民事主體在法律地位上是平等

28、的,其收取攤位費(fèi)的行為是民事行為,而不是行政法上的行政行為,因?yàn)閼?yīng)收到民事法律的調(diào)整.故法院作為民事案件對(duì)此案進(jìn)行審理.二.合同的特征:主體特征:合同關(guān)系的主體,又稱當(dāng)事人,包括平等主體的自然人,法人和其他組織.客體特征:合同的權(quán)利和義務(wù)指向的對(duì)象 -標(biāo)的物形式特征:合同的形式,是當(dāng)事人合意 的表現(xiàn)形式,是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)形式和載體.建立法律關(guān)系的意圖：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有明確的訂立合同的目的。中國(guó) 第 6 條規(guī)定:當(dāng)事人訂立合同,有書(shū)面形式,口頭形式和其他形式.法律 ,行政法規(guī)規(guī)定采取書(shū)面形式的 , 應(yīng)該采用書(shū)面形式.當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式.中國(guó) 第 11 條規(guī)定:合同書(shū),信

29、件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào),電傳.傳真, 電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）,都是合同的書(shū)面形式 .推定形式：當(dāng)事人未用語(yǔ)言，文字表達(dá)其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對(duì)方接受該要約，作出一定或指定的行為做承諾，合同成立。（ 如：超市購(gòu)物，停車場(chǎng)收費(fèi)等 ）案例2:2003年8月，天津的A公司為了滿足市場(chǎng)對(duì)月餅的需求，打算購(gòu)入一批月餅。A公司業(yè)務(wù)員通過(guò)網(wǎng)絡(luò)搜索，發(fā)現(xiàn)海南的 B 公司有貨，且價(jià)格適中，于是通過(guò)電子郵件形式與B 公司銷售人員進(jìn)行多次的信息往來(lái)。 2003 年 8 月 24 日，雙方就月餅買賣的規(guī)格，價(jià)格，數(shù)量，付款等事項(xiàng)通過(guò)電子郵件達(dá)成協(xié)議，其中交貨日期為 2003 年 9 月 10 日前。正當(dāng)

30、 B 公司銷售人員組織貨源時(shí)， B 公司銷售部經(jīng)理確認(rèn)為僅憑電子郵件形式， 很難說(shuō)合同已經(jīng)有效成立， 于是告知銷售人員將電子郵件的內(nèi)容打印出來(lái)，簽字后用特快專遞寄到天津讓買方A 公司簽字。銷售人員按照指令，在 2003年 8月 27 日發(fā)出特快專遞，注明：“本函為對(duì)以往電子郵件內(nèi)容的確認(rèn)，如欲訂立和同合同，請(qǐng)于 5 日內(nèi)，簽字后同樣以特快專遞形式將本函寄回至我處，過(guò)期不候?！盇 公司于 8 月 29 日收到快遞后， 立即在上面簽字蓋章， 并在當(dāng)日以特快專遞方式將確認(rèn)函件寄回海南B 公司。按照特快專遞的正常速度，兩日內(nèi)可達(dá)到海南，但由于南方各航班因暴雨而延誤，直到 2008 年 9 月 4 日才

31、送到賣方B 公司。B 公司收到確認(rèn)函后認(rèn)為，有效日期已過(guò)，加上中秋時(shí)節(jié)客戶很多，便不再理會(huì)此事。 2003 年 9月 10 日， A 公司督促 B 公司履行交貨義務(wù)，但B 公司認(rèn)為，合同并未成立。 2003年 9月 12 日中秋過(guò)后， A 公司以B 公司違約為由將其告上法庭，要求賠償損失。案例分析:按照中國(guó)合同法的規(guī)定：合同書(shū),信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào),電傳.傳真 ,電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）,都是合同的書(shū)面形式.所以，2003 年 8 月 24 日，雙方就月餅買賣的規(guī)格，價(jià)格，數(shù)量，付款等事項(xiàng)通過(guò)電子郵件達(dá)成的協(xié)議， 屬于合同的書(shū)面形式 。如雙方認(rèn)可，則合同成立。案例3:劉玲和梁偉準(zhǔn)備結(jié)婚，但

32、由于婚禮籌備相當(dāng)盛大，所以經(jīng)濟(jì)上出現(xiàn)了短缺，劉玲于是找好友王飛借了5萬(wàn)來(lái)準(zhǔn)備婚禮。 在婚禮上， 兩人其他的朋友對(duì)王飛說(shuō)： 你們兩的關(guān)系這樣好， 5 萬(wàn)就不用還啦， 就給劉玲好啦。 ”王飛見(jiàn)朋友都在，就說(shuō)“算了就算了。”劉玲見(jiàn)狀即說(shuō)：“那我就不還啦，就當(dāng)你送的禮金就是了?！?個(gè)月后，王飛由于有急事需要錢，所以就催劉玲還當(dāng)時(shí)借的 5 萬(wàn)元，但劉鈴說(shuō)“當(dāng)時(shí)不是說(shuō)好了嗎，就當(dāng)你送給我的，不用還了。你現(xiàn)在怎么又要我還呢？”王飛說(shuō)“當(dāng)時(shí)我是開(kāi)玩笑的，不能當(dāng)真?！焙笸躏w多次催款未果，隨向人民法院提出訴訟。案例分析： 本案涉及的是當(dāng)時(shí)人意思表示是否真實(shí)的問(wèn)題 。王飛當(dāng)時(shí)在此場(chǎng)合并沒(méi)有真實(shí)的贈(zèng)予的意思表示，完全

33、是一種開(kāi)玩笑的語(yǔ)氣，構(gòu)不成一個(gè)贈(zèng)予合同。這一點(diǎn)從后來(lái)王飛向劉嶺要款就可以看出來(lái)。 如果雙方?jīng)]有明確的訂立合同的意圖，合同雙方未達(dá)成一致的意思表示，合同就不能成立 。至于劉玲當(dāng)時(shí)表示接受的意思是否真實(shí)無(wú)關(guān)緊要。 因?yàn)橘?zèng)送是雙方法律行為，只要一方缺乏真實(shí)意思表示就不成立。三.合同法的基本原則：合同自由原則誠(chéng)實(shí)信用原則 - 帝王條款合法原則鼓勵(lì)交易原則案例3：周某和吳某在家中賭博，周某每次必輸，不但輸?shù)羧控?cái)產(chǎn)，而且最后還欠吳某2 萬(wàn)元人民幣。后經(jīng)過(guò)中間人協(xié)調(diào)，二人口頭約定，由周某將錢交給中間人，再由中間人交給吳某。后吳某經(jīng)過(guò)多次追討無(wú)果，隨糾集一群兄弟到周某加中追債，打壞周某加中的物品，強(qiáng)迫周某立

34、下欠款2 萬(wàn)元人民幣的借據(jù)，隨后周某向法院起訴。案例分析 :根據(jù)合同法的規(guī)定： 當(dāng)事人訂立，履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律，行政法規(guī)，社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序， 損害社會(huì)公共利益。 周某和吳某達(dá)成的協(xié)議是有關(guān)賭債的協(xié)議， 而賭博是國(guó)家明令禁止的活動(dòng)， 所以，周某和吳某因賭博而產(chǎn)生的債務(wù)是違反法律， 行政法規(guī)規(guī)定的合同 ， 違背了合同法的基本原則中的 “合法原則”因此，此合同無(wú)效。案例 4： A 君是某高校學(xué)生，曾經(jīng)申請(qǐng)取得公費(fèi)去美國(guó)一所大學(xué)攻讀學(xué)位的機(jī)會(huì)，但出國(guó)前需要向國(guó)家支付培養(yǎng)費(fèi) 3 萬(wàn)元，以及數(shù)萬(wàn)元的保證金。為了能出國(guó)， A 君決定將自己老家的一棟房屋賣掉。由于比較緊急，而且對(duì)房地產(chǎn)行情不

35、熟悉，經(jīng)人介紹，以較低價(jià)格賣給了 B 君。但 A 君回北京后，卻因簽證拒簽而沒(méi)有能出國(guó)。 A君后來(lái)回老家時(shí)，偶然聽(tīng)到大家議論其賣房子的事情，才知道自己被B 君和介紹人騙了，發(fā)現(xiàn)自己的賣價(jià)比市場(chǎng)價(jià)格低了一半多還多。于是找B 君要求解除房屋買賣合同。 B 君不同意， A 君只好向法院起訴，要求解除合同。案例分析：A君和B君達(dá)成的房屋買賣合同，當(dāng)時(shí)出于 A君要出國(guó)而著急出賣其房屋，而買方 B君明顯利用這 一危機(jī)情勢(shì)， 以低于市場(chǎng)價(jià)一半多的不公平價(jià)格買下， 違反了合同法的誠(chéng)實(shí)信用原則， 在合同訂立時(shí)顯失公平所以應(yīng)判決： A 君撤消房屋買賣合同的請(qǐng)求應(yīng)該支持， B 君應(yīng)返還房屋， A 君應(yīng)退還房款 。四

36、。合同成立的要件：必須存在雙方或多方的當(dāng)事人必須對(duì)合同的主要條款達(dá)成意思一致。這是合同成立的主要標(biāo)志之一必須經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)階段。合同法第 12 條規(guī)定了合同的主要條款：.當(dāng)事人的名稱或姓名及地址.標(biāo)的.數(shù)量.質(zhì)量.價(jià)款和酬金.履行期限，地點(diǎn)和方式.違約責(zé)任.爭(zhēng)議的解決方法以上只是合同成立的一般要件，由于合同的性質(zhì)和內(nèi)容不同，就有一些合同成立特別的條件。例如： 實(shí)踐性合同，就以實(shí)物的交付為合同成立的要件。要式合同就必須履行一些特定的義務(wù)才能成立。中國(guó)合同法要求的必須登記的合同，也必須登記后才能成立。明確合同成立的要件，可區(qū)分違約責(zé)任 和 締約過(guò)失 。在合同成立之前，因違約而導(dǎo)致的損失，屬締約

37、過(guò)失責(zé)任。合同成立后的違約，則需要承擔(dān)法律責(zé)任。案例 5： A 公司將一專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給外商B 公司，兩公司在6 月 3 日簽定合同， 6 月 5 日?qǐng)?bào)國(guó)家專利局審核，國(guó)家專利局于6 月 21 日批準(zhǔn)并登記。請(qǐng)問(wèn)：合同的成立日期是幾月幾日？案例分析：按照合同法規(guī)定： 中國(guó)合同法要求的必須登記的合同，也必須登記后才能成立。因 A， B 公司的合同中涉及到專利的轉(zhuǎn)讓，所以，必須在登記后合同方能成立。 故合同成立日期為： 6 月 21 日 。五.要約和承諾 TOC o 1-5 h z .要約的概念:要約又稱為發(fā)盤(pán),出盤(pán),發(fā)價(jià),出價(jià),報(bào)價(jià),是一種訂約行為 .要約是訂立合同必經(jīng)的階段.要約構(gòu)成的要件:1）

38、要約是由有訂約能力的特定人做出的意思表示;2）要約的內(nèi)容必須確定,完整和具體;3）要約必須有訂立合同的目的,同時(shí)要約人愿意受要約的拘束.4）要約要向特定的人發(fā)出5）要約必須送達(dá)受要約人.在大陸法系中,要約的生效采取到達(dá)主義 , 即要約只有達(dá)到了要約人的 范圍內(nèi) 才能產(chǎn)生法律效力 .而在英美法系中 ,要約的生效采取投郵主義 . 即要約一經(jīng)發(fā)出就生效.案例 6： A （天津）在4 月 5 日向 B （深圳）發(fā)出一份商業(yè)要約普通信函，要以某種價(jià)格購(gòu)買B 的一件商品。 4月 10 日信函到達(dá)B 處，但 B 正好外出， 4 月 12 日才回來(lái)，請(qǐng)問(wèn)此要約生效的時(shí)間？案例分析：根據(jù)要約生效的條件， 大陸法

39、系采取“達(dá)到主義 ”，英美采取“投郵主義”，中國(guó)大陸屬于大陸法系，故采取的是”達(dá)到主義“。但”到達(dá)主義“的概念是要約到達(dá)受要約人的范圍內(nèi)即算要約生效。所以，雖然 B 外出了，但要約生效日期應(yīng)為： 4 月 10 日.要約邀請(qǐng):合同法第15條規(guī)定,價(jià)目表,拍賣廣告,招標(biāo)公告,招股說(shuō)明書(shū) ,商業(yè)廣告等均為要約邀請(qǐng)。.要約的撤回和撤銷：合同法第 17 條規(guī)定：要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或和要約同時(shí)到達(dá)受要約人，才能產(chǎn)生撤回的法律效力。要約的撤銷是指要約到達(dá)受要約人后，在受要約人做出承諾之前，將該要約取消，從而使要約的效力歸于終止。1）要約的撤銷必須在受要約人承諾之前；2）如

40、果要約規(guī)定了承諾期，而且規(guī)定了要約不可撤消，同時(shí)受要約人基于信耐此要約不可撤消而為合同做了相關(guān)準(zhǔn)備工作， 則該要約不可撤銷。 由于要約人的撤銷而給受要約人帶來(lái)的損失的， 要約人應(yīng)當(dāng)賠償其損失。案例7： A 在 4 月 5 日向 B 發(fā)出一份商業(yè)要約普通信函，要以某種價(jià)格購(gòu)買B 的一件商品，預(yù)計(jì)4 月 9 日信函到達(dá) B 處。但后發(fā)生變化， A 在 4 月 7 日發(fā)出撤回要約的信函，并以特快專遞發(fā)出， 4 月 8 日到達(dá) B 處，則在月 9 日到達(dá) B 處的要約就沒(méi)有效力了。這屬于 要約的撤回 。如果原要約在4月 9 日到達(dá)了 B 處， B 原計(jì)劃在 4月 10 日下午發(fā)出承諾，但4 月 10

41、日早收到 A 公司寄的要約撤銷通知，則此要約撤銷。這屬于 要約的撤銷 。但如果原 A 發(fā)出的要約中有說(shuō)明此要約是不可撤消的 ，則即使 A 公司發(fā)出了要約撤銷通知， B 公司還是 可以發(fā)出承諾的。如果 A 公司又在要約上寫(xiě)明：事急，請(qǐng)B 公司先做履行準(zhǔn)備， B 公司見(jiàn)此要約后即做了備貨準(zhǔn)備，則 A 公司的要約撤銷通知無(wú)效， B 公司如因此撤銷要約而造成的損失， A 公司應(yīng)予賠償。.承諾：1）承諾的概念：合同法 21 條規(guī)定：承諾是指受要約人同意要約的 意思表示 ，同意接受要約的條件并愿意和要約人達(dá)成合同。以上所指”同意要約的意思表示“即”同意要約的 主要條款 “2）承諾的法律效力在于：承諾一經(jīng)送

42、達(dá)要約人就生效，合同就成立。3）反要約：承諾是指受要約人要同意要約的主要條款。如果更改了其中的主要條款，則為反要約。.承諾產(chǎn)生法律效力的條件：）承諾必須由受要約人做出；）承諾必須在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)到達(dá)要約人；）承諾必須是接受要約的 主要內(nèi)容 的意思表示；）承諾必須明確表明受要約人愿意和要約人訂立合同；）承諾做出的方式必須符合要約中的要求。承諾必須在規(guī)定時(shí)間內(nèi)到達(dá)要約人，根據(jù)合同法規(guī)定：要約如果是以對(duì)話的形式做出的，則承諾必須即時(shí)做出。如果是非對(duì)話方式做出的，則要在合理的時(shí)間內(nèi)到達(dá)要約人。一般而言，如果承諾在要約規(guī)定的承諾日期后做出，則成為一個(gè)新的要約。如果承諾人在要約規(guī)定的承諾期內(nèi)做出承諾的意思表

43、示， 但由于郵寄的原因延遲到達(dá)要約人， 則此承諾原則上有效，除非要約人及時(shí)通知承諾人此承諾因逾期而不能接受。合同法第30 條規(guī)定：合 同的主要條款包括標(biāo)的，價(jià)格，質(zhì)量，數(shù)量，酬金，履行方式，履行地點(diǎn)，履行期限，違約責(zé)任和爭(zhēng)議解決的方法 。案例8:如果A在4月5日發(fā)出要約信函給 B,并要求B必須在4月12日前做出承諾，要約信函與4月10日到達(dá)B, B在4月13日做出承諾，以特快專遞形式郵寄出，于 4月14日到達(dá)A,此承諾無(wú)效，因 B承諾日期 超過(guò)了 A 要約的時(shí)間規(guī)定。但如果 4 月 14 日 A 收到此承諾后， A 當(dāng)日電話 B 表示接受此承諾函，則 B 發(fā)出的承諾為一份新的要約， A 公司對(duì)

44、此新要約做出了承諾，則承諾生效，合同成立。如果 B 在 4 月 9 日收到 A 的要約，在4 月 10 日做出承諾并交快遞公司，正常情況，此承諾函件應(yīng)該在 4 月11 日到達(dá)A 。但實(shí)際在4 月 13 日方到達(dá)，經(jīng)核查，此為快遞公司人員疏忽而未投遞。此時(shí)B 發(fā)出的承諾有效。如果特快專遞在4 月 11 日到達(dá)了 A 處，但因?yàn)锳 外出，在 4 月 13 日返回才收到此承諾函，則承諾有效， A和 B 的合同在 4 月 11 日即成立。承諾的到達(dá)不以要約人看到為要件，而以到達(dá)要約人為要件。如果 B 收到 A 的要約后，將”款到發(fā)貨“修改為”貨到付款“后將承諾發(fā)出，此情況，因 B 修改了要約的主要條款

45、，所以，形成了一個(gè)新的要約， A 公司必須做出承諾后，合同方能成立。如果B公司收到A的要約后，將金額由 RMB20.02修改為RMB20,因此修改為細(xì)微變化，對(duì)原要約無(wú)實(shí)質(zhì)性改變，則 B 公司承諾有效。.承諾的撤回：合同法第27 條規(guī)定:承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者同承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。承諾不存在撤銷之說(shuō)。.承諾與合同成立：合同法第25 條規(guī)定： 承諾生效時(shí)合同成立 ；合同法第 32 條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立；合同法第33 條規(guī)定：當(dāng)事人采取信件，數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽

46、訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。合同法第34 條規(guī)定：承諾生效的地方為合同生效的地方 。合同生效地涉及法院管轄問(wèn)題。案例9:某天,A君在電影院看電影，不慎將內(nèi)裝80萬(wàn)元的提單的公文包遺忘在座位上，被B君撿到.A君發(fā)現(xiàn)公文包丟失,找尋無(wú)果,即在報(bào)紙上刊登尋物啟事,表示重謝 .一周后無(wú)結(jié)果,遂增加:一周之內(nèi)有歸還者,酬謝 1.5萬(wàn)元 .B TOC o 1-5 h z 君看到后,預(yù)將公文包A 君 .雙方約定時(shí)間,地點(diǎn)交接時(shí),就酬金發(fā)生爭(zhēng)議,經(jīng)公安機(jī)關(guān)調(diào)解無(wú)果,B 君向法院起訴,要求 A 君履行承諾.A 君辯解說(shuō) :因考慮只有在明確酬金數(shù)目的情況下,才能與拾包人取得聯(lián)系,酬金1.5萬(wàn)并非自己的真實(shí)意思.法院認(rèn)為:

47、此案中,被告的尋包啟事為懸賞性廣告,酬金1.5萬(wàn)元的表述系向社會(huì)不特定人的要約.原告完成了指定的送還公文包的行為,是對(duì)廣告人的承諾, 因此 ,原告和被告人之間形成了民事法律關(guān)系,即合同關(guān)系成立并生效被告應(yīng)當(dāng)履行廣告中許諾的給付報(bào)酬的義務(wù).合同生效的要件:成立的合同 ,只有具備一定的生效要件時(shí),才能產(chǎn)生法律上的效力.1）行為人應(yīng)當(dāng)具備一定民事行為能力 ;A:10 周歲以下和精神病人為無(wú)民事行為能力人,不能獨(dú)立從事民事法律行為,其行為應(yīng)當(dāng)由法定代理人代理.B:10周歲以上為限制行為能力人，只可訂立純獲利的合同或與其精神，智力和健康相適應(yīng)的合同；C:18周歲以上或16周歲以上完全以自己收入獨(dú)立生活的

48、人為完全行為能力人2）意思表達(dá)真實(shí);3）不違反法律和社會(huì)公共利益;凡是違反法律和社會(huì)公共利益及善良風(fēng)俗的合同都是無(wú)效的 ;4）合同必須具備法律所要求的形式.案例10:張三的兒子12歲 ,一天攜帶 2萬(wàn)元到某電腦城從李四處購(gòu)買了一臺(tái)電腦.張三兒子攜帶電腦回家后,張三找到李四要求其退回電腦款,此時(shí),該合同無(wú)效,李四應(yīng)在收到電腦后退返電腦款.案例11:甲將一專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給外商乙,兩人于 6 月 3 日簽訂合同 ,6 月 5 日?qǐng)?bào)國(guó)家專利局審核,國(guó)家專利局于6 月 21 日批準(zhǔn)并登記,則此合同于何日起成立?何日起生效?依據(jù)合同成立的要件:承諾生效時(shí)則合同成立,故合同成立日期為 :6月 3 日 ;依據(jù)合

49、同生效要件:成立的合同,只有具備一定的要件時(shí),才能產(chǎn)生法律上的效力.其中一個(gè)要件為:合同必須具備法律所要求的形式.法律法規(guī)規(guī)定的必須辦理批準(zhǔn)登記手續(xù)的合同,必須在批準(zhǔn)登記后方能生效.故此合同生效日期為 6 月 21 日 .合同內(nèi)容:合同的權(quán)利和義務(wù)明示和默示條款條件,保證免責(zé)條款和限責(zé)條款懲罰和預(yù)定損害賠償不可抗力條款 TOC o 1-5 h z .合同中的權(quán)利和義務(wù):.合同的權(quán)利 :請(qǐng)求權(quán):合同權(quán)利的實(shí)現(xiàn)只能通過(guò)債務(wù)人的給付才能實(shí)現(xiàn).給付受領(lǐng)權(quán):合同權(quán)利的本質(zhì)內(nèi)容是有效地受領(lǐng)債務(wù)人的給付,將該給付歸屬債務(wù)人;相對(duì)權(quán):合同債權(quán)人只能向合同債務(wù)人請(qǐng)求給付,無(wú)權(quán)向不特定人要求給付;平等性:對(duì)于同一

50、客體可以成立多個(gè)合同債權(quán),并不論先后均以同等地位并存和受償.(?)合同權(quán)利具有請(qǐng)求力,執(zhí)行力,依法自力實(shí)現(xiàn),處分權(quán)能和保持力 :請(qǐng)求力是指?jìng)鶆?wù)人違約時(shí),債權(quán)人可以向法院訴請(qǐng)履行的效力 .執(zhí)行力是指?jìng)鶛?quán)人得到法院確定其權(quán)利的判決后 ,有權(quán)請(qǐng)法院強(qiáng)制債務(wù)人履行的權(quán)利 .依法自立實(shí)現(xiàn)是指?jìng)鶛?quán)人可以實(shí)行的自主行為 .處分權(quán)能是指?jìng)鶛?quán)人得以依法處分自己債權(quán)的權(quán)利 .保持力是指?jìng)鶆?wù)人自動(dòng)或受到法律的強(qiáng)制而提出給付時(shí),債權(quán)人得以保有該給付的效力.(?).合同的義務(wù):廠給付義務(wù)廠主給付義務(wù)L從給付義務(wù)L隨付義務(wù).合同條款1)明示條款 : 合同的主要內(nèi)容* 當(dāng)事人的名稱或姓名,地址* 標(biāo)的* 質(zhì)量和數(shù)量*價(jià)款和

51、酬金* 履行的期限.地點(diǎn)和方式* 違約責(zé)任和爭(zhēng)議解決方法 TOC o 1-5 h z 2)默示條款:* 是實(shí)現(xiàn)合同目的及作用所不可少的,只有推定其存在,合同才能達(dá)到目的并實(shí)現(xiàn)其功能;(例如碼頭老板應(yīng)確保船泊位的安全和適航)* 該條款對(duì)經(jīng)營(yíng)習(xí)慣來(lái)說(shuō)是不言而喻的,即它的內(nèi)容實(shí)際上是公認(rèn)的商業(yè)習(xí)慣或經(jīng)營(yíng)習(xí)慣;(例如購(gòu)買汽車送一套維修工具)該條款是合同當(dāng)事人系列交易慣有規(guī)則 ;該條款實(shí)際上是某種特定的業(yè)內(nèi)規(guī)則;（同第2 條區(qū)別 ?） TOC o 1-5 h z 直接根據(jù)法律法規(guī)而成為合同的普通條款.（如承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備,技術(shù)和勞動(dòng)力完成主要工作）13.免責(zé)條款:* 具有約定性,不是法定性;* 必

52、須是明示的，不允許以默示方式做出,也不允許法官推定免責(zé)條款的存在;* 免責(zé)條款旨在排除或限制未來(lái)的民事責(zé)任 .*免責(zé)條款必須是在 注重社會(huì)公德,不得損害社會(huì)公共利益,破壞國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃,擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序,遵循誠(chéng)實(shí)信用原則 的前提下方有效.14.不可抗力條款:不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn),不可避免并不可能克服的客觀情況.不可抗力是違約責(zé)任中唯一的法定免責(zé)事由 .不可抗力范圍 :自然災(zāi)害 :地震 ,火災(zāi)等政府行為社會(huì)異?，F(xiàn)象:罷工,騷亂等 TOC o 1-5 h z * 在大陸法系中的例外情況:金錢債務(wù)的延遲履行;在履行延遲期間發(fā)生不可抗力 .15.無(wú)效合同：1 ）無(wú)效合同的概念無(wú)效合同是指合同雖然成立，但

53、因其在 內(nèi)容和形式上違反了 法律，行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和 社會(huì)公共利益，因此被確認(rèn)為無(wú)效。2）無(wú)效合同的特征：* 違法性* 國(guó)家干預(yù)* 不得履行性* 無(wú)效合同至始至終無(wú)效。無(wú)效合同自訂立之日起就不具備法律效力，以后也不能轉(zhuǎn)化為有效合同。對(duì)已經(jīng)履行的，應(yīng)當(dāng)通過(guò)返還財(cái)產(chǎn)，賠償損失等方式使當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)恢復(fù)到合同訂立之前的狀態(tài)。3）無(wú)效合同的范圍：* 一方以欺詐，威迫的手段訂立的合同，損害國(guó)家利益；* 惡意串通，損害國(guó)家，集體或者第三者利益；* 以合法形式掩蓋非法目的；* 損害社會(huì)公共利益；* 違反法律，行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定。案例12.A君與房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商簽訂了一份房屋買賣合同，A君提出，為少交契稅建議

54、將部分購(gòu)房款算作裝修費(fèi)用，開(kāi)發(fā)商沒(méi)有表示反對(duì)。后發(fā)生糾紛，開(kāi)發(fā)商以所付裝修費(fèi)用遠(yuǎn)高于標(biāo)準(zhǔn)為由，請(qǐng)求法院對(duì)裝修費(fèi)用予以變更。此裝修條款是典型的以合法方式掩蓋非法目的，為無(wú)效合同。案例13.A君與B君在家中聚眾賭博，A君輸?shù)羧控?cái)產(chǎn)，并欠 B君2萬(wàn)人民幣，立下字據(jù)。B君跟A君追討未果，隨打傷A 君， A 君向法院起訴。根據(jù)中國(guó)法律和行政法規(guī)規(guī)定，賭博是被明文禁止的行為， A 君與 B 君所立下的和合同，違反了法律，行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定，此合同為無(wú)效合同。法院判定該賭債無(wú)效。16.可撤銷合同：1）概念：可撤銷合同，又稱為可撤銷，可變更合同，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因 意思表達(dá)不真實(shí) ，法律允 許債權(quán)

55、人通過(guò)形式撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同終止。2）可撤銷合同的法律特征表現(xiàn)：可撤銷的合同主要是意思表示不真實(shí)的合同；必須要由撤銷權(quán)人主動(dòng)行駛撤銷權(quán)，請(qǐng)求撤銷合同；可撤銷合同在未被撤銷以前仍然有效；（和無(wú)效合同有區(qū)別）可撤銷合同在中國(guó)現(xiàn)行民法中稱為可變更，可撤銷合同。3）合同法規(guī)定可以撤銷的合同：因重大誤解訂立的合同重大誤解的構(gòu)成要件：A. 當(dāng)事人因誤解作出了意思表示；B.誤解必須是重大的C.誤解是由誤解方自己的過(guò)失造成的，而不是由他人的欺騙或不當(dāng)影響造成的。如誤解方是故意，則無(wú)權(quán)撤銷合同* 在訂立合同時(shí)顯失公平的A. 此種合同在訂立時(shí)雙方當(dāng)事人明顯不公平。B.一方獲得的利益超過(guò)了法律允許的限度。C.

56、受害一方在訂立合同時(shí)缺乏經(jīng)驗(yàn)或情況緊急* 欺詐，脅迫而訂立的合同和乘人之危17.合同被確認(rèn)無(wú)效或撤銷的后果：1）退返財(cái)產(chǎn)：合同法第 58 條規(guī)定“合同無(wú)效或被撤消后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還或者沒(méi)有必要返還的應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償”。返還財(cái)產(chǎn)旨在使財(cái)產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同訂立前的狀況。2）賠償損失：合同被確認(rèn)無(wú)效或被撤消后，也將產(chǎn)生損害賠償?shù)呢?zé)任。* 在不能返還財(cái)產(chǎn)的情況下，通過(guò)損害賠償?shù)姆椒ㄊ关?cái)產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)原狀；* 對(duì)合同被確認(rèn)無(wú)效或可撤銷以后，有過(guò)錯(cuò)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因合同無(wú)效或被撤銷所遭受的損失，如果當(dāng)事人雙方都有過(guò)錯(cuò)，則應(yīng)按各自錯(cuò)誤程度承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。3）收歸國(guó)家所有：合同當(dāng)事人惡意

57、串通，隨害國(guó)家，集體或第三者利益，沒(méi)收非法所得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家。采購(gòu)法務(wù)與合同管理試題摘自 CIPS 2007年 11 月份考試題A 部分 （SECTION A） 請(qǐng)仔細(xì)閱讀井分析以下案例，然后回答問(wèn)皿I 和問(wèn)皿 2. You are stronglyadvised to carefully read and analyse the information in the casestudy before attempting to answer questions I and 2. 案例 :中國(guó)的甲公司于2000年 I 月通過(guò)簽訂使用許可合同，獲得某外國(guó)企業(yè)在中國(guó)注冊(cè)的“金太陽(yáng)”電腦商標(biāo)獨(dú)占使川

58、權(quán)及其操作系統(tǒng) M 軟件的使用權(quán)，生產(chǎn)“金太陽(yáng)”電腦。2001 年 7 月，甲公司與乙公司簽訂委托銷售合同，約定乙公司代理銷售“金太陽(yáng)”電腦，銷售價(jià)格為每臺(tái) 3000元，每銷售一臺(tái)可獲得 300元代銷費(fèi)。同年9 月，乙公司向丙大學(xué)以每臺(tái) 3000元的價(jià)格賣出 70 臺(tái)“金太陽(yáng)”電腦，合同約定丙大學(xué)當(dāng)日支付15 萬(wàn)元，提貨50 臺(tái)，另 20 臺(tái)電腦由丙大學(xué)開(kāi)辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款，同時(shí)合同還約定如發(fā)生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄” 。同年， 0 月初，丁公司從乙公司購(gòu)買了20 臺(tái)“金太陽(yáng)”電腦，進(jìn)行贏利性出租，但丁公司隨后因資金困難未向乙公司付款。2002 年 3 月，乙公司將尚未

59、賣出的 30 臺(tái)電腦的“金太陽(yáng)”商標(biāo)清除，更換為戊公司的注冊(cè)商標(biāo)“銀河” ，并以每臺(tái)4000元的價(jià)格賣給不知情的李某2 臺(tái)，李某將其中一臺(tái)貽送給好友胡某。2002 年 3 月，乙公司將尚未賣出的 30 臺(tái)電腦的“金太陽(yáng)”商標(biāo)清除，更換為戊公司的注冊(cè)商標(biāo)“銀河”以每臺(tái)4000元的價(jià)格賣給不知情的李某2 臺(tái)，李某將其中一臺(tái)贈(zèng)送給好友胡某。甲公司與某進(jìn)出口公司 F 簽訂買賣合同， 由甲公司以總價(jià)款600 萬(wàn)元的價(jià)格向進(jìn)出口公司 F 提供 2000 臺(tái)電腦，并約定于 2002 年 5 月，日交貨，遲交一天支付總價(jià)款的3%作為違約金，同時(shí)甲公司向進(jìn)出口公司F 交納 20萬(wàn)元作為定金。后因甲公司未能按期交

60、貨，雙方發(fā)生爭(zhēng)議。甲公司（賣方 ）與美國(guó) G 公司 （買方 ） 于 2002 年 6 月在天津訂立了買賣200 臺(tái)電了計(jì)算機(jī)的合同，每臺(tái) CIF 紐約 1000美元，以不可撤銷的信用證支付， 2002年， 0月天津港交貨。在載貨船離開(kāi)天津港10 天后，由于在航行途中遇上特大暴雨和暗礁，貨船及貨物全部沉入大海。問(wèn)題 QUESTIONS 第 1 題和第 2 題與案例相關(guān)，應(yīng)根據(jù)案例進(jìn)行回答。 Questions 1 and 2 relate tothe case st udy and should be answered in context of the informationprovided.