華北理工中國法制史講義10-11清代的法律制度與清末變法

1、第十章、第十一章：清代的法律制度與清末變法導(dǎo)論：清代法制概況清朝是中國歷史上最后封建王朝，也是第二個少數(shù)民族入主中原并建立穩(wěn)固統(tǒng)治秩序的王朝。自1644年清兵入關(guān)，至1911年辛亥革命，滿清享國268年。清朝是中國封建帝制集權(quán)專制走向頂峰的時代，其法制雖然基本繼承明朝，但相比前朝更加精密完備。中國封建社會秩序到清代達到頂峰。清代的治國思想、立法活動、國家體制、司法實踐，處處體現(xiàn)出封建帝國后期特點：用刑繼續(xù)走向嚴(yán)苛，皇權(quán)空前集權(quán)專制，對人民思想的控制空前嚴(yán)厲。中國在清代的發(fā)展開始明顯落后于世界，到19世紀(jì)中葉，西方列強用堅船利炮打破了閉關(guān)鎖國的清朝統(tǒng)治秩序。從1840年到1911年，迫于內(nèi)外形勢

2、，滿清政權(quán)進行了一系列法制改革，直至滅亡，這些改革仍未完全落實，為其后的民國諸政權(quán)所繼承和發(fā)展。第十章：清代的法律制度一、清代立法概況1.清代的主要法典順治三年修成大清律集解附例，篇目律文基本抄襲明律而來，其后附相關(guān)條例430余條，于順治十二年（1655AD）頒發(fā)；康熙十九年刑部編成刑部現(xiàn)行則例；康熙二十八年（1689AD），帝交九卿議準(zhǔn)，將則例附入大清律內(nèi)，但終康熙朝始終未果，則例與大清律并行的情況，始終沒有改變；雍正五年（1727AD），以康熙時期工作為基礎(chǔ)，完成律文修訂，仍名大清律集解附例，頒行天下；乾隆五年（1740AD），大臣三泰領(lǐng)銜總裁修律完成，定名大清律例，47卷30門，律文43

3、6條，例文1042條，刊布中外，清律律文至此基本修訂完成；乾隆朝后，律文幾無修正，律文后的附例則不斷續(xù)纂，最終定制五年一小修，十年一大修，以適應(yīng)社會變化。到同治九年（1870AD），例文條數(shù)增至1892條。光緒至宣統(tǒng)時期，國家日衰，修例逐漸停止。2.清代的部院則例部院則例是規(guī)范清代中央政府機關(guān)行政活動的行政規(guī)范。清代的部院則例分一般則例和特別則例。一般則例指各部院一般行政事務(wù)的則例。特別則例是就各部院所管轄的某項特定事項而專門制定的則例。典型的清代部院則例，有欽定戶部則例、欽定吏部則例、欽定禮部則例、欽定公布則例、理藩院則例等。3.大清會典的編定清代會典與明代一樣，是記錄本朝官司衙門職司編制禮

4、儀的綜合性典籍。大清會典的編纂從康熙朝至光緒朝，始終未停。4.關(guān)于少數(shù)民族邊疆地區(qū)管理的法規(guī)清代疆域十分遼闊，民族眾多，清王朝為了有效統(tǒng)治邊疆各族，形成了一整套頗有特色而又卓有成效的法制與政策。蒙古：蒙古律例理藩院則例西藏：欽定西藏章程西藏通制青海：西寧青海番夷成例回疆：回疆則例苗疆：改土歸流政策與“苗例”臺灣：臺灣善后事宜、占地民番事宜等二、清代的刑事法制主要特點：嚴(yán)刑峻法下的高壓統(tǒng)治1.加重“十惡”中威脅皇權(quán)罪行的懲治力度謀反大逆案中，不分首從皆凌遲處死，其同居連坐范圍和懲罰力度亦大大擴大，16歲以上同居連坐者皆斬，15歲以下及犯人女眷皆籍沒為奴，財產(chǎn)入官；2.擴大“謀反大逆”罪的范圍將“

5、倡立邪教”、“煽惑人心”等行為一律比照反逆大罪處刑。異姓人但有歃血為盟、焚表結(jié)拜者，比照謀叛治罪；凡抗糧、罷考、罷市等聚眾滋事者，為首者皆斬決等諸條；3.加重對強盜、竊盜罪行的處分“江洋大盜”比謀反大逆處刑，首犯凌遲處死，從犯常赦不原。地方督撫“就地正法”權(quán)力的擴大。4.大興文字獄嚴(yán)厲鎮(zhèn)壓知識分子，一律比照謀反大逆罪處刑5.維護旗人和滿族特權(quán)6.嚴(yán)厲扼殺資本主義經(jīng)濟的發(fā)展7.有效控制少數(shù)民族地區(qū)法制三、清代的民事法制清代的民事法不僅在例中出現(xiàn)，同時也出現(xiàn)在律文之中，換言之，大清律例的條文，已經(jīng)不再單純是刑事規(guī)范，出現(xiàn)了數(shù)量不多但卻比較純粹的民事法律規(guī)范。清代的民事法律規(guī)范，主要出現(xiàn)在戶律之中。

6、清代民事法制遺留下來的材料頗為豐富，目前還有待學(xué)界進一步整理和研究。四、清代中央司法制度清代中央司法制度基本繼承明代而來，主要的變化有如下幾點：刑部權(quán)力更重，已經(jīng)成為中央審判機關(guān)；大理寺地位更低，主掌復(fù)核與駁回刑部審判的案件，實際中僅僅是陪襯，起不到明代那樣的作用；監(jiān)察系統(tǒng)，清代實行“臺諫合一”制度，將原來獨立的六科給事中系統(tǒng)合并到都察院系統(tǒng)，參與會審，監(jiān)察百官，風(fēng)聞諫議。由于清代君權(quán)特重、部權(quán)特重，寺、院權(quán)力幾為擺設(shè)，實際上起不到分權(quán)監(jiān)督制衡的作用。清代沒有明代宦官干政的傳統(tǒng)，故清代中央司法權(quán)力始終未被宦官染指。五、清代地方司法制度六、清代的會審制度清代的會審制度大體在明朝會審制度基礎(chǔ)上損益

7、而來，清代的會審主要有如下幾種：秋審、九卿會審、朝審、熱審、三司會審、小三司會審、王大臣九卿會審、宗人府會同刑部審理宗室犯罪1.清代的秋審秋審是清代的“國家大典”，每年秋八月中下旬舉行，對在押死囚犯（斬、絞監(jiān)侯）進行特別復(fù)核。秋審前，從督撫到州縣，各級法司須將入于秋審之案件整理復(fù)核完畢，按其犯罪性質(zhì)與情節(jié)分為“情實”、“緩決”、“可矜”、“留養(yǎng)”四類（后兩者較罕見，故主要是實、緩兩類），當(dāng)秋審日，在天安門外金水橋西，齊集內(nèi)閣、軍機、九卿、詹事、科道及各院、寺、監(jiān)管員，對這些案件進行會審。全國上千秋審案件，一日審決。實際上只是“逐一唱名”，由會審官員共諾，這就是所謂“秋審”或“秋讞大典”。秋審大

8、典結(jié)束后，由刑部領(lǐng)衙具題奏報皇帝，皇帝作出或?qū)嵒蚓徎蝰婊蝠B(yǎng)的最終裁決。情實者，還要由刑科給事中向皇帝復(fù)奏。復(fù)奏后再經(jīng)各道御史勾到，奉旨勾決者才下令處決。列入緩決者，入于下一年秋審。三經(jīng)緩決者，例改為流刑或發(fā)遣。2.清代的九卿會審、朝審和熱審和明代一樣，清代凡遇特別重大案件，皇帝常命六部尚書、大理寺卿、都察院左都御史、通政司通政使等高官會同審理，稱為九卿會審。九卿會審主要重審斬監(jiān)侯、絞監(jiān)候案件，也審理當(dāng)年死刑案件。清代的許多案件在進入朝審、秋審之前已經(jīng)過九卿會審。所謂朝審，是在秋審大典前一天，對京師刑獄在監(jiān)死囚進行復(fù)核。朝審的程序與秋審基本相同，但需將囚犯解至現(xiàn)場審錄。所謂熱審，又稱小三司會審，

9、指每年小滿后十日或立秋前一日，由大理寺官員，會同各道御史及刑部承辦司共同審錄關(guān)押在京師各獄中的笞杖囚犯，根據(jù)案情，或免釋、或減等、或保釋，因舉行于熱季，故稱熱審。康熙朝時，規(guī)定各省同時舉行。以恤刑清獄。第十一章清末法制的變化導(dǎo)論：近代法制變革概說一、近代中國法制變革的歷史背景：1.內(nèi)憂外患中的老大帝國2.日益深重的民族危機和救亡圖存運動二、近代中國法制變革的大略形勢：1.“五千年未有之變局”2.歐風(fēng)美雨沖擊下中華法系的瓦解3.法律繼受與法律移植三、近代中國法制變革的基本線索：1.中國傳統(tǒng)法制與法律文化2.歐美法制與法律文化3.蘇俄社會主義法制與法律文化第一節(jié)中國近代的不平等條約一、清政府簽訂的

10、主要不平等條約1.兩次鴉片戰(zhàn)爭下的條約：南京條約（1842）中英五口通商章程（1843）中美望廈條約天津條約、北京條約、璦琿條約2.洋務(wù)運動后的條約：中法新約馬關(guān)條約辛丑條約二、近代不平等條約對中國法制的影響1.列強的權(quán)利及對中國主權(quán)的影響自由通商貿(mào)易的權(quán)利（被迫開放市場）協(xié)定關(guān)稅權(quán)與控制中國關(guān)稅（關(guān)稅控制）傳教、租地定居的權(quán)利（租界制度）領(lǐng)事裁判權(quán)（普通公民的治外法權(quán)）部分領(lǐng)土的占有權(quán)（割地）直接經(jīng)濟賠償（賠款）總理衙門、國際法的引進與開放自強2.對近代不平等條約影響下中國法制的評價：早期的條約尚未傷及中華帝國法制的內(nèi)核；甲午戰(zhàn)后，帝國內(nèi)憂外患空前加重，傳統(tǒng)法制的變革逐漸提上議程；3.公法（

11、International Law）的引入總理衙門成立后，開始系統(tǒng)翻譯引入國際法。因此國際法是最早進入中國的成體系的西方法律部門。代表性的，是美國傳教士丁韙良翻譯的美國學(xué)者惠頓的萬國公法。為培養(yǎng)外交人才，總理衙門還在京師同文館開設(shè)“公法課”（即國際法課程）。以培養(yǎng)外交人才。另外，清廷較早派出的留學(xué)人員，也有許多是以研習(xí)國際法為主業(yè)。4.關(guān)稅制度的殖民地化機緣：1853年的上海小刀會起義，英、美、法借機接管了上海海關(guān)；擴大：二鴉結(jié)束后，列強以“利益均沾”為理由，將此辦法推行到各通商口岸總稅務(wù)司的創(chuàng)立：1859年，兩江總督兼各口通商大臣何桂清任命英人李泰國為總稅務(wù)司。赫德與關(guān)稅制度的完全殖民化：1

12、863年，赫德接替李泰國為總稅務(wù)司，將通商口岸的關(guān)稅管理體制推向全國沿江、沿?？诎?，并在北京成立“總稅務(wù)署”。評價：嚴(yán)重侵害中國主權(quán)、建立了清廉高效的現(xiàn)代海關(guān)。5.洋務(wù)運動的成果、甲午戰(zhàn)爭、馬關(guān)條約與戊戌變法起因：民族危機的深化主持者：光緒皇帝和維新派失敗原因：依靠力量薄弱而樹敵過多；速度過快，引發(fā)社會動蕩；守舊派的反對；6.庚子國變甲午戰(zhàn)后列強的貪婪與中國的積弱民族危機的全面加深與義和團運動矛盾的爆發(fā)與宣戰(zhàn)向“彼等”宣戰(zhàn)“朕今涕淚以告先廟，慷慨以誓師徒，與其茍且圖存，貽羞萬口，孰若大張撻伐，一塊雌雄！”東南互保與李鴻章的“此亂命也，粵不奉詔?！卑藝?lián)軍攻陷北京與兩宮“西狩”辛丑條約與李鴻章之

13、死“臣等伏查近數(shù)十年內(nèi)，每有一次構(gòu)釁，必多一次吃虧。上年事變之來尤為倉促，創(chuàng)深痛巨，薄海驚心。今議和已成，大局稍定，仍希朝廷堅持定見，外修和好，內(nèi)圖富強，或可漸有轉(zhuǎn)機。”三、清末變法1.變法上諭（1901年1月，西安）“世有萬古不易之常經(jīng)，無一成不變之治法。窮變通久，見于大易；損益可知，著于論語。蓋不易者三綱五常，昭然如日星之照世；而可變者令甲令乙，不妨如琴瑟之改弦。伊古以來，代有興革。當(dāng)我朝列祖列宗，因時立制，屢有異同。入關(guān)以后，已殊沈陽之時。嘉慶、道光以來，漸變雍正、乾隆之舊。大抵法積則敝，法敝則更，惟歸于強國利民而已。自播遷以來，皇太后宵旰焦勞，朕尤痛自刻責(zé)，深念近數(shù)十年積習(xí)相仍，因循粉

14、飾，以致成此大釁?，F(xiàn)正議和，一切政事，尤須切實整頓，以期漸致富強。懿訓(xùn)以為取外國之長，乃可補中國之短，懲前事之失，乃可作后事之師?！薄敖裾吖С写让家庹衽d，嚴(yán)祛新舊之名，渾融中外之跡。中國之弱，在于習(xí)氣太深，文法太密，庸俗之吏多，豪杰之士少。文法者庸人借為藏身之固，而胥吏恃為牟利之符。公事以文牘相往來，而毫無實際。人才以資格相限制，而日見消磨。誤國家者在一私字。禍天下者在一例字。晚近之學(xué)西法者，語言文字制造機械而已，此西藝之皮毛，而非西學(xué)之本源也。居上寬，臨下簡，言必信，行必果，服往圣之遺訓(xùn)，即西人富強之始基。中國不此之務(wù)，徒學(xué)其一言一話一技一能，而佐以瞻徇情面，肥利身家之積習(xí)，舍其本源而不

15、學(xué)，學(xué)其皮毛而又不精，天下安得富強邪?總之，法令不更，錮習(xí)不破，欲求振作，須議更張。著軍機大臣、大學(xué)士、六部、九卿、出使各國大臣、各省督撫，各就現(xiàn)在情弊，參酌中西政治，舉凡朝章國政，吏治民生，學(xué)?？婆e，軍制財政，當(dāng)因當(dāng)革，當(dāng)省當(dāng)并，如何而國勢始興?如何而人才始盛?如何而度支始裕?如何而武備始精?各舉所知，各抒所見，通限兩個月內(nèi)悉條議以聞。”2.清末新政與變法的步驟1901年：發(fā)布變法上諭；1902年：發(fā)布上諭，令沈家本、伍廷芳修訂律令，使之與國際接軌；1902年：中英續(xù)議通商行船章程，英國允諾有條件放棄領(lǐng)事裁判權(quán)：1904年：改刑部律例館為修訂法律館1904年：頒布?xì)J定大清商律、簡明商會章程1

16、905年：五大臣出洋考察憲政1906年：宣布“預(yù)備立憲”。頒布裁定官制上諭，實行政府機構(gòu)改革。頒布 大理院審判編制法、制定大清刑事民事訴訟法但未能頒布。1907年：頒布大清報律。大清刑律草案上奏朝廷，引發(fā)劇烈爭論；1908年：在立憲派的催促下，頒布?xì)J定憲法大綱和議院未開前逐年應(yīng)行籌備事宜清單（九年籌備清單）、諮議局章程、咨議局議員選舉章程。1909年：頒布府廳州縣地方自治章程、城鎮(zhèn)鄉(xiāng)地方自治章程和資政院院章1910年：資政院成立并舉行第一次開幕大會。頒布大清現(xiàn)行刑律、法院編制法1911年：頒布內(nèi)閣官制成立“皇族內(nèi)閣”。公布大清新刑律。大清民律草案、大清刑事訴訟律草案、大清民事訴訟率草案修訂完成

17、。頒布重大信條十九條3.“禮法之爭”禮教派：張之洞、勞乃宣法理派：沈家本、楊度爭論內(nèi)容：范圍很廣，主要集中在刑律中關(guān)涉禮教綱常條款如“干名犯義”、“存留養(yǎng)親”、“無夫奸”、“親屬相奸”、“子孫違反教令”、“卑幼對尊長是否有正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)”等問題上。4.預(yù)備立憲詔書“我朝自開國以來，列圣相承，謨列昭垂，無不因時損益，著為憲典。現(xiàn)在各國交通，政治法度，皆有彼此相因之勢，而我國政令積久相仍，日處阽險，憂患迫切，非廣求智識，更訂法制，上無以承祖宗締造之心，下無以慰臣庶治平之望，是以前派大臣分赴各國考察政治?，F(xiàn)載澤等回國陳奏，皆以國勢不振，實由于上下相暌，內(nèi)外隔閡，官不知所以保民，民不知所以衛(wèi)國。而各國之所

18、以富強者，實由于實行憲法，取決公論，君民一體，呼吸相通，博采眾長，明定權(quán)限，以及籌備財用，經(jīng)畫政務(wù)，無不公之于黎庶。又兼各國相師，變通盡利，政通民和有由來矣?！?“時處今日，惟有及時詳晰甄核，仿行憲政，大權(quán)統(tǒng)于朝廷，庶政公諸輿論，以立國家萬年有道之基。但目前規(guī)制未備，民智未開，若操切從事，涂飾空文，何以封國民而昭大信。故廓清積弊，明定責(zé)成，必從官制入手，亟應(yīng)先將官制分別議定，次第更張，并將各項法律詳慎厘訂，而又廣興教育，清理財務(wù)，整飭武備，普設(shè)巡警，使紳民明悉國政，以預(yù)備立憲基礎(chǔ)。著內(nèi)外臣工，切實振興，力求成效，俟數(shù)年后規(guī)模粗具，查看情形，參用各國成法，妥議立憲實行期限，再行宣布天下，視進步之

19、遲速，定期限之遠近。著各省將軍、督撫曉諭士庶人等發(fā)憤為學(xué)，各明忠君愛國之義，合群進化之理，勿以私見害公益，勿以小忿敗大謀，尊崇秩序，保守平和，以豫儲立憲國民之資格，有厚望焉。將此通諭知之。欽此。”5.皇族內(nèi)閣與欽定憲法大綱一、大清皇帝統(tǒng)治大清帝國，萬世一系，永永尊戴。二、君上神圣尊嚴(yán)，不可侵犯。三、欽定頒行法律及發(fā)交議案之權(quán)。凡法律雖經(jīng)議院議決，而未奉詔命批準(zhǔn)頒布者，不能見諸施行。四、召集、開閉、停展及解散議院之權(quán)。解散之時，即令國民重行選舉新議員，其被解散之舊員， 即與齊民無異，倘有抗違，量其情節(jié)以相當(dāng)之法律處治。五、設(shè)官制祿及黜陟百司之權(quán)。用人之權(quán)，操之君上，而大臣輔弼之，議院不得干預(yù)。

20、六、統(tǒng)率陸海軍及編定軍制之權(quán)。君上調(diào)遣全國軍隊，制定常備兵額，得以全權(quán)執(zhí)行。凡一切軍事，皆非議院所得干預(yù)。七、宣戰(zhàn)、講和、訂立條約及派遣使臣與認(rèn)受使臣之權(quán)。國交之事，由君上親裁，不付議院議決。八、宣告戒嚴(yán)之權(quán)。當(dāng)緊急時，得以詔令限制臣民之自由。九、爵賞及恩赦之權(quán)。恩出自君上，非臣下所得擅專。十、總攬司法權(quán)。委任審判衙門，遵欽定法律行之，不以詔令隨時更改。司法之權(quán)，操諸君上，審判官本由君上委任，代行司法，不以詔令隨時更改者，案件關(guān)系至重，故必以已經(jīng)欽定為準(zhǔn)，免涉分歧。十一、發(fā)命令及使發(fā)命令之權(quán)。惟已定之法律，非交議院協(xié)贊奏經(jīng)欽定時，不以命令更改廢止。法律為君上實行司法權(quán)之用，命令為君上實行行政權(quán)

21、之用，兩權(quán)分立，故不以命令改廢法律。十二、在議院閉會時，遇有緊急之事，得發(fā)代法律之詔令，并得以詔令籌措必需之財用。惟至次年會期，須交議院協(xié)議。十三、皇室經(jīng)費，應(yīng)由君上制定常額，自國庫提支，議院不得置議。十四、皇室大典，應(yīng)由君上督率皇族及特派大臣議定，議院不得干預(yù)。附臣民權(quán)利義務(wù)（其細(xì)目當(dāng)于憲法起草時酌定）：一、 臣民中有合于法律命令所定資格者，得為文武官吏及議員。二、 臣民于法律范圍以內(nèi)，所有言論、著作、出版及集會、結(jié)社等事，均準(zhǔn)其自由。三、 臣民非按照法律所定，不加以逮捕、監(jiān)禁、處罰。四、 臣民可以請法官審判其呈訴之案件。五、 臣民應(yīng)專受法律所定審判衙門之審判。六、 臣民之財產(chǎn)及居住，無故不加侵?jǐn)_。七、 臣民按照法律所定，有納稅、當(dāng)兵之義務(wù)。八、 臣民現(xiàn)完之賦稅，非經(jīng)新定法律更