行政法與行政訴訟法

1、行政法與行政訴訟法人類從刑法時(shí)代、民法時(shí)代開展到了行政法時(shí)代 第一章 行政法原理 第一節(jié) 行政法的概念一、行政與行政法一行政的涵義1、執(zhí)行說(shuō) 除外說(shuō) 管理說(shuō)臺(tái)灣學(xué)者歸納的行政要素的15個(gè)M: Program, Men, Money, Materials, Machinery, Method, Command, Motivation, Communication, Moral, Harmony, Time, Room, Improvement2、行政的定義 p.1國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)國(guó)家及公共事務(wù)的決策、組織、管理、調(diào)控和效勞的一系列活動(dòng)的總稱。國(guó)家行政、非國(guó)家行政 p.23、行政權(quán)的特點(diǎn) p.4 p

2、.18主動(dòng)性廣泛性裁量性法律性優(yōu)益性行政國(guó)現(xiàn)象 p.5行政國(guó)的標(biāo)志：第一，行政干預(yù)普及經(jīng)濟(jì)和社會(huì)各個(gè)領(lǐng)域；第二，行政權(quán)功能從消極地維護(hù)平安和根本市場(chǎng)運(yùn)作條件向積極、主動(dòng)地解決各種社會(huì)問(wèn)題擴(kuò)展；第三，行政權(quán)集立法、執(zhí)法和司法功能于一體，議會(huì)和法院地位相對(duì)弱化；第四，行政機(jī)關(guān)及其官員擁有相當(dāng)廣泛的自由裁量權(quán)。法治國(guó)時(shí)代的重要法制化標(biāo)志是完善的行政法與程序法。 4、行政權(quán)的內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)制定權(quán)證明確認(rèn)權(quán)對(duì)權(quán)利的賦予及剝奪權(quán)對(duì)義務(wù)的科以及免除權(quán)對(duì)爭(zhēng)議的調(diào)處權(quán) 二行政法的概念1、定義 p.18行政法是調(diào)整行政關(guān)系以及控制和標(biāo)準(zhǔn)行政權(quán)的法律規(guī)那么及原那么的總稱 2、行政法的功能 p.98 1行政法是管理法 2行

3、政法是控制行政權(quán)的法 3行政法是平衡公益和私益的法4行政法是效勞行政法行政法學(xué)作為法學(xué)子學(xué)科，其開展經(jīng)歷了三次嚴(yán)格的知識(shí)分工?，F(xiàn)代行政法的主要功能 p.24控權(quán)的途徑：p.25 以行政組織法控制權(quán)源；以行政程序法標(biāo)準(zhǔn)行政權(quán)行使方式；以行政責(zé)任法、行政救濟(jì)法制約權(quán)力的濫用。3、行政法的調(diào)整對(duì)象 p.18行政管理關(guān)系行政法制監(jiān)督關(guān)系行政救濟(jì)關(guān)系內(nèi)部行政關(guān)系4、行政法的地位是對(duì)民主政治的表達(dá)和保障；是法制的表達(dá)和組成局部；是國(guó)家行政管理法制化的標(biāo)志；是公民合法權(quán)益的有力保障；是行政法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的重要法律事實(shí)。5、行政法的特點(diǎn) p.26沒有統(tǒng)一完整的實(shí)體性法典；內(nèi)容廣泛、易于變動(dòng)；實(shí)體性標(biāo)

4、準(zhǔn)與程序性標(biāo)準(zhǔn)往往并存于一個(gè)法律文件之中。三行政法的淵源及分類1、淵源 p.39行政法的淵源一般性淵源特殊性淵源非正式淵源行政習(xí)慣、判例、法理法律解釋、其他規(guī)范性文件、國(guó)際條約、慣例2、分類一般行政法與特別行政法實(shí)體行政法與程序行政法行政組織法行政行為法與監(jiān)督行政行為法。 第二節(jié) 行政法的歷史開展一、行政法的開展概況 P.98一英國(guó)行政法的根本特點(diǎn)1、由普通法院審理行政案件并適用普通法的原那么；2、確立了越權(quán)無(wú)效原那么；3、受到自然公正原那么的影響。 以普通法院裁決行政案件的優(yōu)劣？二美國(guó)行政法的特點(diǎn)1、重視行政程序法的構(gòu)建；2、以公正原那么為行政法根本原那么；3、以“正當(dāng)程序原那么為行政法的核

5、心。三法國(guó)行政法的特征1、創(chuàng)立了獨(dú)立于司法系統(tǒng)之外的行政司法制度；2、以判例法為主要法律淵源二、中國(guó)行政法模式的建立和開展 P.8095 p.88第三節(jié) 行政法的根本原那么法律原那么是“法律的根底性真理或原理。 布萊克法律辭典一、根本原那么的概念 p.621、根本原那么的作用指導(dǎo)行政法的制定、實(shí)施，彌補(bǔ)行政法律法規(guī)的漏洞和缺乏。2、法律原那么的分類憲法原那么；根本原那么；特別原那么。二、根本原那么的內(nèi)容一合法性原那么 1、涵義依法行政，有一套確定的標(biāo)準(zhǔn)或原那么借以保證廣泛的行政權(quán)不被濫用。2、行政法治的前提1憲政環(huán)境；2司法監(jiān)督；3授權(quán)與控權(quán)相統(tǒng)一；4形式與實(shí)質(zhì)相統(tǒng)一；5消極功能與積極功能相統(tǒng)

6、一；6是實(shí)體公正與程序公正相統(tǒng)一。 3、內(nèi)容 p.64法律創(chuàng)制法律優(yōu)越位法律保存4、根本要求依法行政越權(quán)無(wú)效違法必究5、5、適用規(guī)那么現(xiàn)代行政可以分為對(duì)相對(duì)方的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生直接影響和行政行為和不產(chǎn)生直接影響的行政行為第一類恪守“法不賦權(quán)那么無(wú)權(quán)第二類可表現(xiàn)為“法無(wú)明文禁止即可作為。二合理性原那么 p.751、概念依自由裁量權(quán)行使的行政行為的內(nèi)容要客觀、適度，符合理性。2、關(guān)于自由裁量根本含義 : p.179 在法律規(guī)定的條件下，行政機(jī)關(guān)根據(jù)其合理的判斷，對(duì)行政行為的方式、范圍、種類及幅度的自行決定權(quán)。適用條件:第一、法律沒有規(guī)定限制性條件，由行政機(jī)關(guān)采取必要的措施；第二、法律只規(guī)定了模糊的標(biāo)準(zhǔn)

7、，而無(wú)明確的范圍及方式，由行政機(jī)關(guān)依具體情況和對(duì)法律的合理解釋采取具體措施；第三、法律規(guī)定了明確的范圍和方式，由行政機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況選擇適用。對(duì)自由裁量權(quán)的控制:通過(guò)授權(quán)控制和過(guò)程控制到達(dá)事前控制的目的；通過(guò)行政復(fù)議、行政訴訟到達(dá)事后控制的目的。3、合理性原那么的內(nèi)容正當(dāng)性平衡性情理性試評(píng)消息：2004年5月？日，重慶晚報(bào)：今后，“格老子“龜兒子等不文明詞匯將隨著重慶普通話的推廣而逐漸在公共場(chǎng)合徹底消失。繼重慶制定地方法規(guī)要求公務(wù)員說(shuō)普通話之后，近日，重慶一些商場(chǎng)制定出“導(dǎo)購(gòu)在商場(chǎng)與顧客、與其他企業(yè)員工交談必須說(shuō)普通話，如說(shuō)重慶方言被發(fā)現(xiàn)，一句罰款兩元的制度。4、分支原那么適當(dāng)性原那么必要性原

8、那么比例原那么比例原那么 p.71行政主體實(shí)施行政行為應(yīng)當(dāng)兼顧行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)行政相對(duì)人的權(quán)益，如果行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)可能對(duì)行政相對(duì)人的權(quán)益造成不利影響，那么這種不利影響應(yīng)被限制在盡可能小的范圍和限度之內(nèi)，二者應(yīng)當(dāng)處于適當(dāng)?shù)谋壤?。比例原那么包含三局部：適當(dāng)性原那么Geeignetheit必要性原那么Erforderlichkeit狹義比例原那么Verhltnism bigkeit im engeren Sinne狹義的比例原那么中有三個(gè)因素人性尊嚴(yán)不可侵害Wessentlichkeit維護(hù)公益 Die Wrde des menschen ist unantastbar手段適合Tauglichk

9、eitsgrad 立法例荷蘭?行政法通那么?1994年第三章第3條規(guī)定：“1、在某個(gè)法律未做限制性規(guī)定，或者對(duì)該權(quán)力的行使未做限制性規(guī)定時(shí)，行政機(jī)關(guān)制作命令仍然應(yīng)當(dāng)考慮直接相關(guān)的利益。2、某個(gè)命令對(duì)一個(gè)或更多的利害關(guān)系人產(chǎn)生不利后果，這不利后果須與命令的目的相當(dāng)。 葡萄牙?行政程序法典?1996年第5條“平等原那么及適度原那么第2款規(guī)定：“行政當(dāng)局的決定與私人權(quán)利或受法律保護(hù)的利益有沖突時(shí)，僅可在對(duì)擬達(dá)致的目標(biāo)系屬適當(dāng)及適度的情況下，損害這些權(quán)利或利益。 2006年2月24日下午，廣州市西華路金平廣場(chǎng)對(duì)面，佛山來(lái)穗打工的女子廖某騎一輛裝有兩大桶潲水的自行車與周女士的私家車相撞，自行車在嶄新的私

10、家車上劃出一道長(zhǎng)痕。 周女士當(dāng)即要求廖賠償200元。廖某掏空口袋總共只有30元6角，卻被周女士一氣之下撕碎。周女士事后表示，當(dāng)時(shí)圍觀者幾乎是一邊倒站在廖一方，甚至有市民說(shuō)“人家沒錢，大不了賠兩桶潲水給你之語(yǔ)，她“氣暈了，才撕碎了30元人民幣。接到圍觀群眾報(bào)警后，越秀區(qū)警方對(duì)周女士做出罰款9000元的決定。 處理此案的越秀區(qū)警方表示，我國(guó)?人民幣管理?xiàng)l例?第43條規(guī)定，成心毀損人民幣的，由公安機(jī)關(guān)給予警告，并處1萬(wàn)元以下的罰款。他們認(rèn)為，作出9000元的處分是適宜的，也可對(duì)社會(huì)產(chǎn)生警示作用。違反合理性原那么的表現(xiàn)不適當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)不相關(guān)的考慮違背情理的義務(wù)顯失公正的處理三越權(quán)無(wú)效原那么(The doc

11、trine of ultra vires) p.68【案例分析】劉某系某縣個(gè)體工商戶，于1998年8月向某縣公安局領(lǐng)取了廢品收購(gòu)的許可證，并在工商管理部門辦理了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。1999年5月縣公安局根據(jù)舉報(bào)清查了劉某的廢品收購(gòu)站，查出其收購(gòu)并銷售生產(chǎn)性廢舊金屬，遂作出停業(yè)整頓的處理決定。劉某不服訴至法院。在我國(guó)行政越權(quán)包括無(wú)權(quán)行政越級(jí)行政事務(wù)越權(quán)地域越權(quán)思考：對(duì)于“善良越權(quán)的效力的認(rèn)定。 四行政公正原那么p.72自然公正原那么正當(dāng)程序原那么五行政公開原那么 p.74 依據(jù)公開 過(guò)程公開 結(jié)果公開六信賴保護(hù)原那么 p.70含義： 行政相對(duì)人對(duì)行政權(quán)力的正當(dāng)合理的信任應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已

12、生效的行政行為，確需改變的，對(duì)于由此給相對(duì)人造成損失的應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。 行政機(jī)關(guān)自我糾錯(cuò)的限制： 主要限于以對(duì)相對(duì)人課以義務(wù)為內(nèi)容的違法行政行為；在授益性行政行為方面，信賴保護(hù)原那么取代依法行政原那么而居于主導(dǎo)地位。對(duì)于違法的授益性行政行為，尤其當(dāng)違法原因可歸責(zé)于行政機(jī)關(guān)的情況下，應(yīng)當(dāng)首先著眼于保護(hù)收益相對(duì)人權(quán)利或者利益，行政機(jī)關(guān)原那么上不得自行撤銷、廢止或改變。第四節(jié) 行政法律關(guān)系一、特征1、行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體；2、行政法律關(guān)系具有非對(duì)等性；3、行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)一般是法定的；4、行政主體實(shí)體上的權(quán)利義務(wù)是重合的；5、大多數(shù)行政法律關(guān)系爭(zhēng)議由行政機(jī)關(guān)或行政裁判機(jī)構(gòu)依行政程

13、序或準(zhǔn)司法程序加以解決。二、構(gòu)成要素1、主體：行政主體與行政相對(duì)人。2、客體：物質(zhì)財(cái)富、智力成果、行為及人身身體、身份。3、內(nèi)容：職權(quán)、職責(zé)與權(quán)利、義務(wù)。三、行政法律關(guān)系變化原因行政法律標(biāo)準(zhǔn)法律事實(shí)第二章 行政主體政府與社會(huì)政府的社會(huì)責(zé)任：保證社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定、解決社會(huì)公共問(wèn)題、協(xié)調(diào)階級(jí)和利益矛盾。政府與社會(huì)期望的差距：目標(biāo)差距、效率差距(競(jìng)爭(zhēng)缺失、本錢缺失、信息缺失)政府與市場(chǎng)四種模式：強(qiáng)市場(chǎng)弱政府；強(qiáng)市場(chǎng)強(qiáng)政府；弱市場(chǎng)強(qiáng)政府；弱市場(chǎng)弱政府市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的政府位置：有限政府 有效政府 責(zé)任政府 效勞政府 法治政府 善良政府。第一節(jié) 行政主體概述一、構(gòu)成行政主體的根本要素行政主體：擁有國(guó)家行政權(quán)，

14、能以自己的名義行使行政權(quán)，并能獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的相應(yīng)法律責(zé)任的組織。行政職權(quán)的享有者行政活動(dòng)的實(shí)施者行政責(zé)任的承擔(dān)者二、確定行政主體的法律意義1、依法行政的需要；2、確定行政行為效力的需要；3、確定行政訴訟被告的需要；4、保證行政管理活動(dòng)連續(xù)性和統(tǒng)一性的需要。三、職權(quán)、職責(zé)與管理手段 p.123133一行政職權(quán)1、內(nèi)容 p.1262、特征國(guó)家強(qiáng)制性不可處分性單方性優(yōu)益性 行政優(yōu)益性 行政主體在行使行政職權(quán)時(shí)，依法享有的行政優(yōu)先權(quán)和行政受益權(quán).行政優(yōu)先權(quán)含義：國(guó)家為保障行政主體有效行使行政職權(quán)而賦予其職務(wù)上的優(yōu)先條件。內(nèi)容：先行處置權(quán)、獲得社會(huì)協(xié)助權(quán)、效力先定權(quán)。成立條件：行政主體、行使職權(quán)時(shí)、

15、為行政目的所必需、有法律依據(jù)。行政受益權(quán)行政主體享受國(guó)家所提供的各種物質(zhì)保障條件。二行政職責(zé) p.124行使行政職責(zé)的要求：遵守法守權(quán)限符合行政目的遵守法定程序三行政管理手段 p.128第二節(jié) 國(guó)家行政機(jī)關(guān)一、概念 p.117 特征：政治性與權(quán)威性執(zhí)行性與法律附屬性適應(yīng)性與創(chuàng)造性統(tǒng)一性與層級(jí)性社會(huì)性與廣泛性專業(yè)性與效勞性二、行政機(jī)關(guān)的分類 p.120我國(guó)行政機(jī)關(guān)的體系 p.133 國(guó)務(wù)院 各部委 中央 直屬機(jī)構(gòu)海關(guān)總署、民航總局等 國(guó)家局煙草專賣局、專利局等 各級(jí)政府 地方 政府職能部門第三節(jié) 被授權(quán)組織 田永案田永系北京科技大學(xué)應(yīng)用科學(xué)院物理化學(xué)系94級(jí)學(xué)生，1996年在參加電磁學(xué)課程補(bǔ)考過(guò)

16、程中，被監(jiān)考教師認(rèn)為有作弊嫌疑。北京科技大學(xué)根據(jù)學(xué)校有關(guān)規(guī)定，認(rèn)定田永的行為是考試作弊，決定對(duì)田永按退學(xué)處理，填發(fā)了學(xué)籍變動(dòng)通知，但是沒有直接向田永宣布處分決定和送達(dá)變更學(xué)籍通知，也未給田永辦理退學(xué)手續(xù)。田永繼續(xù)在該校以在校大學(xué)生的身份參加正常學(xué)習(xí)及學(xué)校組織的活動(dòng)。1996年9月，北京科技大學(xué)還為田永補(bǔ)辦了學(xué)生證。其后，北京科技大學(xué)每學(xué)年均收取田永交納的教育費(fèi)，并為田永進(jìn)行注冊(cè)、發(fā)放大學(xué)生補(bǔ)助津貼，還安排田永參加了大學(xué)生畢業(yè)實(shí)習(xí)設(shè)計(jì)，并由論文指導(dǎo)教師領(lǐng)取了學(xué)校發(fā)放的畢業(yè)設(shè)計(jì)結(jié)業(yè)費(fèi)。田永在該校學(xué)習(xí)的4年中，成績(jī)?nèi)亢细?，通過(guò)了畢業(yè)實(shí)習(xí)、設(shè)計(jì)及論文辯論，獲得優(yōu)秀畢業(yè)論文及畢業(yè)總成績(jī)?nèi)嗟诰琶?9

17、98年月，北京科技大學(xué)的有關(guān)部門以原告田永不具有學(xué)籍為由，拒絕為其頒發(fā)畢業(yè)證，未向教育行政部門呈報(bào)畢業(yè)派遣資格表，沒有將田永列入授予學(xué)士學(xué)位資格名單內(nèi)交本校的學(xué)位評(píng)定委員會(huì)審核。一審法院認(rèn)為，本案涉及被告行使頒發(fā)學(xué)業(yè)證書、學(xué)位證書的行政權(quán)力時(shí)引起的行政爭(zhēng)議；北京科技大學(xué)關(guān)于考試作弊的規(guī)定與?普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定?第12條、第29條的規(guī)定相抵觸，應(yīng)屬無(wú)效；被告所作的退學(xué)處分決定在程序上缺乏正當(dāng)性；被告為并未實(shí)際注銷田永的學(xué)籍，而為其補(bǔ)辦學(xué)生證等行為，證明退學(xué)處分的決定未發(fā)生法律效力。因此，判決1被告北京科技大學(xué)在本判決生效之日起30日內(nèi)向原告田永頒發(fā)大學(xué)本科畢業(yè)證書；2被告北京科技大學(xué)在本判

18、決生效之日起60日內(nèi)召集本校的學(xué)位評(píng)定委員會(huì)對(duì)原告田永的學(xué)士學(xué)位資格進(jìn)行審核；3被告北京科技大學(xué)于本判決生效之日起30日內(nèi)履行向當(dāng)?shù)亟逃姓块T上報(bào)原告田永畢業(yè)派遣的有關(guān)手續(xù)的職責(zé)等。一審宣判后，北京科技大學(xué)提出上訴，理由中包括我校依法制定的校規(guī)、校紀(jì)及依據(jù)該校規(guī)、校紀(jì)對(duì)所屬學(xué)生作出處理，屬于辦學(xué)自主權(quán)范疇，任何組織和個(gè)人不得以任何理由干預(yù)。二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，原判認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分，適用法律正確，審判程序合法；“學(xué)校依照國(guó)家的授權(quán)，有權(quán)制定校規(guī)、校紀(jì)，并有權(quán)對(duì)在校學(xué)生進(jìn)行教學(xué)管理和違紀(jì)處理，但是制定的校規(guī)、校紀(jì)和據(jù)此進(jìn)行的教學(xué)管理和違紀(jì)處理，必須符合法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，必須保護(hù)當(dāng)事人

19、的合法權(quán)益。北京科技大學(xué)對(duì)田永按退學(xué)處理，有違法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，是無(wú)效的，因此，判決駁回上訴，維持原判。 劉燕文案1992年9月，劉燕文在獲得北大的碩士學(xué)位和畢業(yè)證書后，繼續(xù)留在北大無(wú)線電電子學(xué)系攻讀博士學(xué)位。由于實(shí)驗(yàn)儀器未能準(zhǔn)時(shí)到位，劉燕文的論文推遲了半年才辯論。對(duì)劉燕文的博士論文的審查經(jīng)過(guò)了三道程序：其一是博士論文辯論委員會(huì)的審查當(dāng)時(shí)7位委員全票通過(guò)；其二是北大學(xué)位評(píng)定委員會(huì)電子學(xué)系分會(huì)的審查當(dāng)時(shí)13位委員中12票贊成，1票反對(duì)；其三是北大學(xué)位評(píng)定委員會(huì)的審查北大學(xué)位評(píng)定委員會(huì)委員共計(jì)21位，對(duì)劉文進(jìn)行審查時(shí)到場(chǎng)16位委員，6票贊成，7票反對(duì)，3票棄權(quán)。根據(jù)1996年1月24日北大學(xué)

20、位評(píng)定委員會(huì)的審查結(jié)果，決定不授予劉燕文博士學(xué)位，只授予其博士結(jié)業(yè)證書，而非畢業(yè)證書。這一決定結(jié)果未正式、書面通知?jiǎng)⒀辔?。他為此曾屢次向系、校有關(guān)部門詢問(wèn)未獲得學(xué)位的原因，也曾向國(guó)家教育部反映情況，均未得到答復(fù)。1997年他向法院起訴，法院以“尚無(wú)此法律條文為由不予受理。1999年7月，他從報(bào)上看到“北京科技大學(xué)本科生田永訴學(xué)校拒發(fā)兩證行政訴訟案，田永勝訴一事的報(bào)道后，帶著報(bào)紙來(lái)到海淀法院，院方終于受理了他的訴訟，至此他得以與北大對(duì)簿公堂。 第一次開庭時(shí)，劉燕文獨(dú)面北大兩位訴訟代理人北大研究生院常務(wù)副院長(zhǎng)周其鳳和法學(xué)院行政法學(xué)副教授湛中樂，第二次開庭時(shí)何海波與何兵兩位北大法學(xué)院行政法學(xué)博士生作

21、為其代理人出庭，由此海淀法院展開了“學(xué)子告北大，學(xué)生辯先生的別開生面的一幕。 綜合兩次開庭，主要對(duì)以下問(wèn)題展開調(diào)查與辯論：1、本案是否已過(guò)訴訟時(shí)效？ 2、校學(xué)位評(píng)定委員會(huì)對(duì)博士論文的審查應(yīng)為程序性審查，還是實(shí)質(zhì)審查？ 3、校學(xué)位評(píng)定委員會(huì)的行政行為是否違法，包括其行政行為的做出是否遵循了正當(dāng)程序和決定是否有法律依據(jù)？ 4、頒發(fā)畢業(yè)證書與頒發(fā)博士學(xué)位證書是否關(guān)聯(lián)？ 第二次開庭經(jīng)過(guò)三個(gè)多小時(shí)的庭審和簡(jiǎn)短的休庭評(píng)議，法院當(dāng)庭做出最終結(jié)論：對(duì)于訴訟時(shí)效問(wèn)題，由于北大一直未書面通知原告最終決議，對(duì)于原告的申訴，也一直未將結(jié)果通知原告，原告一直在向被告反映其要求，并等待被告的回音，故并未超出訴訟時(shí)效。對(duì)于

22、博士畢業(yè)證問(wèn)題，按照國(guó)家教委的?研究生學(xué)籍管理規(guī)定?第33條規(guī)定：“研究生按培養(yǎng)方案的規(guī)定，完成課程學(xué)習(xí)和必修環(huán)節(jié)，成績(jī)合格，完成畢業(yè)學(xué)位論文并通過(guò)辯論，準(zhǔn)予畢業(yè)并發(fā)給畢業(yè)證書。劉燕文按培養(yǎng)方案的規(guī)定，已完成課程學(xué)習(xí)和必修環(huán)節(jié)，成績(jī)合格，完成了博士論文并通過(guò)了辯論，北大應(yīng)發(fā)給其畢業(yè)證書。 對(duì)于博士學(xué)位問(wèn)題，北大學(xué)位評(píng)定會(huì)委員當(dāng)時(shí)到場(chǎng)16位委員，6票贊成，7票反對(duì)，3票棄權(quán)，贊成票與反對(duì)票均未過(guò)半數(shù)，故學(xué)位委員會(huì)未形成有效決議。“校學(xué)位委員會(huì)在作出不批準(zhǔn)授予劉燕文博士學(xué)位前，未聽取劉燕文的申辯意見；在作出決定之后，也未將決定向劉燕文實(shí)際送達(dá)，影響了劉燕文向有關(guān)部門提出申訴或提起訴訟權(quán)利的行使，該

23、決定應(yīng)予撤銷。 法院判決：1、責(zé)令北大在兩個(gè)月內(nèi)頒發(fā)給原告博士畢業(yè)證書；2、責(zé)令北大在三個(gè)月內(nèi)對(duì)是否授予劉燕文博士學(xué)位予以重新審查；3、本案的訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。劉燕文案經(jīng)歷的審理回合及結(jié)果1、1999年12月17日海淀區(qū)法院一審判決，審判長(zhǎng)饒亞?wèn)|，審判結(jié)果如上；2、2000年4月30日北京市一中院二審認(rèn)為訴訟時(shí)效問(wèn)題原審法院未能查清，裁定“撤銷原判，發(fā)回重審；3、2000年12月有5日海淀區(qū)法院認(rèn)為原告超過(guò)法定訴訟時(shí)效，裁定駁回起訴；4、2001年3月30日北京市一中院仍以超過(guò)訴訟時(shí)效為由裁定駁回上訴，維持原裁定一、概念及其條件 p.138 行政授權(quán)的法定規(guī)那么：第一，法無(wú)明文不授權(quán)；第二，

24、無(wú)職權(quán)不授權(quán)：1授權(quán)主體自身必須擁有所授職權(quán)；2授權(quán)主體授出的職權(quán)必須等于或小于其自身所擁有的職權(quán)。第三，不得再授權(quán)；第四，授權(quán)公開。二、被授權(quán)組織的條件和范圍 p.139三、法律地位 p.142四、與被委托組織的區(qū)別：1、行政委托的概念 p.145根本特征：不發(fā)生職權(quán)和職責(zé)的轉(zhuǎn)移；不具備行政主體資格。接受委托的條件： p.1462、行政委托的理由第一，隨著民主的開展，國(guó)家職能將不斷向社會(huì)轉(zhuǎn)移；第二，行政權(quán)過(guò)于集中會(huì)助長(zhǎng)官僚主義、貪污腐敗和濫用權(quán)力；第三，有的行政職能由其他社會(huì)組織行使更為適宜；第四，某些國(guó)有企業(yè)單位和組織本身就具有一定的公行政性質(zhì)。3、行政委托的法律地位 p.147第四節(jié) 公

25、務(wù)員制度一、概念及范圍一西方國(guó)家公務(wù)員的概念及特點(diǎn)資本主義國(guó)家公務(wù)員制度的兩種模式：一是英國(guó)模式。英國(guó)公務(wù)員制度形成于工業(yè)革命以后，逐漸形成了一整套完整、系統(tǒng)的文官管理制度。二是美國(guó)模式 以企業(yè)人事管理制度為范本形成。美國(guó)政府將企業(yè)中雇主對(duì)雇員的管理制度移植到政府管理中，形成了“政府雇員制。 1、英國(guó)civil servant1854年的“諾斯科特-杜維康報(bào)告奠定了文官制度的四項(xiàng)原那么：競(jìng)爭(zhēng)、通才、中立、常任；1960年“富爾頓報(bào)告確立了三個(gè)條件：1不與內(nèi)閣共進(jìn)退；2公開考試，擇優(yōu)錄用；3無(wú)過(guò)失長(zhǎng)期任職。2、美國(guó)(government employee)：分為職類公務(wù)員和非職類公務(wù)員。3、法國(guó)

26、(functionaire)： 分為適用公務(wù)法的公務(wù)員和不適用公務(wù)員法的公務(wù)員。西方國(guó)家公務(wù)員制度的共性：公開考試，擇優(yōu)錄用；職務(wù)常任，不與內(nèi)閣共進(jìn)退；公務(wù)員一般分為政務(wù)類和事務(wù)類。二我國(guó)公務(wù)員的范圍及分類?公務(wù)員法?第2條、第14條、第16條、第17條 三公務(wù)員制度的根本特征1統(tǒng)一依法管理：由中央集中管理全國(guó)人事。2相對(duì)公平、公開的考試及錄用制度3 功績(jī)考核、行功論賞 ：德、能、勤、績(jī) 4政治中立5法律保障制度6強(qiáng)化培訓(xùn)措施7較高的工資福利待遇：8職業(yè)道德：忠于國(guó)家、忠于職守、為國(guó)效勞；保守國(guó)家機(jī)密，不得公開發(fā)表政見或?qū)φM(jìn)行任意批評(píng)，言談克制保存等。 歷史制度簡(jiǎn)評(píng)低薪帶來(lái)的陋規(guī) 中國(guó)古代

27、官吏的俸祿微薄到不可理喻，以明代為例，縣官的月薪大約折合人民幣1130元左右，其開支包括贍養(yǎng)父母、供養(yǎng)妻兒、周濟(jì)親友、置辦產(chǎn)業(yè)、各種招待應(yīng)酬、師爺薪水等。為了填補(bǔ)虧空，出現(xiàn)“官場(chǎng)陋規(guī)，如“火耗、“米耗、“樣絹、各敬“冰敬、“炭敬、“門敬、“別敬等、各禮壽禮、節(jié)禮等、“程儀，易中天稱之為“非典型性腐敗。 低薪制一方面出于官員道德楷模的定位，另一方面那么是國(guó)家財(cái)政無(wú)力負(fù)擔(dān)龐大的官僚集團(tuán)。 古代地方官總攬地方民政與財(cái)政，致富時(shí)機(jī)甚多，大多數(shù)人認(rèn)為在合法與非法之間取得一局部額外收入可以補(bǔ)助官俸的缺乏，以保持其士大夫階層的生活水準(zhǔn)，于個(gè)人操守?zé)o損。 有一些制度也迫使官吏的貪賄，如丁憂三年，辭官守喪，官員

28、必須要在任內(nèi)積蓄足夠的財(cái)富，以備父母死后六年的用度。四公務(wù)員制度的根本內(nèi)容一般性定義：關(guān)于政府公職人員的考試、錄用、培訓(xùn)、考核、晉升、待遇、獎(jiǎng)懲、調(diào)動(dòng)、解職、退休等制度的合稱。具體內(nèi)容：統(tǒng)一管理、職位分類、擇優(yōu)錄用、職務(wù)常任、職業(yè)道德。二、公務(wù)員的法律地位 p.150一相關(guān)法律關(guān)系1、公務(wù)員與行政機(jī)關(guān)的關(guān)系：代表國(guó)家，以國(guó)家的名義實(shí)施行政權(quán).1行政機(jī)關(guān)的職權(quán)、職責(zé)、權(quán)限和優(yōu)先權(quán)及于公務(wù)員；2公務(wù)員實(shí)施行政管理活動(dòng)時(shí)，必須以行政機(jī)關(guān)的名義按行政機(jī)關(guān)的意志進(jìn)行。3行政機(jī)關(guān)得在法律范圍內(nèi)規(guī)定公務(wù)員的紀(jì)律，并實(shí)施監(jiān)督權(quán)和獎(jiǎng)懲權(quán)。2、公務(wù)員與行政相對(duì)方的關(guān)系：管理保障關(guān)系服從監(jiān)督關(guān)系二公務(wù)員法律關(guān)系的產(chǎn)

29、生、變更和消滅 p.153158 第四章、第五章、第六章、第七章、第十章、第十一章、第十三章、第十四章、第十六章1、發(fā)生:1對(duì)非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)：公開考試、嚴(yán)格考核，按德才兼?zhèn)涞臉?biāo)準(zhǔn)擇優(yōu)錄用。2對(duì)領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)：選任、委任、調(diào)任、聘任、考任2、變更：晉升、降職、交流、撤職3、消滅：法定原因、事實(shí)原因 簡(jiǎn)評(píng)中國(guó)古代科舉制 中國(guó)自587年開皇七年實(shí)行科舉選官，至1905年光緒三十一年廢止，沿用1300余年十三世紀(jì)蒙古帝國(guó)時(shí)期中斷數(shù)十年。 科舉考試成為隋唐以后中國(guó)知識(shí)分子的主要出路?？婆e制度具有時(shí)機(jī)均等、相對(duì)公平等特點(diǎn)，且其“一切以程文為去留的規(guī)定，為除娼、優(yōu)、錄、皂、罪、戶子弟以外的一切人提供了進(jìn)入統(tǒng)治層的可能

30、，也為封建制度帶來(lái)了生機(jī)和活力。同時(shí)，由于知識(shí)分子為謀出路不得不把全部精力耗在四書五經(jīng)上，再也分不出精力犯上作亂，為社會(huì)提供了穩(wěn)定的因素。 弊端在于：考試科目單一、程序繁瑣，成為窒息人才、摧殘人才的工具；與學(xué)校教育相結(jié)合，學(xué)校成為科舉考試的附庸；考試內(nèi)容重經(jīng)義，形式八股、內(nèi)容程式化，是一種極端機(jī)械主義和形式主義的方式，考生的思想被完全束縛，人才選拔機(jī)制日趨保守、僵化。 三、公務(wù)員的權(quán)利義務(wù)及獎(jiǎng)懲 第二章、第十二章、第十五章、第八章、第九章、第十七章 中國(guó)古代官箴 吏不畏吾嚴(yán)，而畏吾廉；民不服吾能，而服吾公。公那么民不敢慢，廉那么吏不敢欺。公生明，廉生威。一權(quán)利、義務(wù) p.151152二法律責(zé)任

31、身份處分行政處分行政賠償刑事責(zé)任 韋伯科層制的根本內(nèi)容：第一，組織中的人員應(yīng)有固定和正式的職責(zé)并依法行使職權(quán)；第二，組織的結(jié)構(gòu)是層層節(jié)制的體系；第三，組織中人員與其工作行為之間的關(guān)系都應(yīng)遵循法律的規(guī)定；第四，人員的選用按照契約自由的原那么，經(jīng)過(guò)公開考試擇優(yōu)選拔，一經(jīng)任用，除非過(guò)錯(cuò)不得任意解除契約關(guān)系；第五，人員之間的職責(zé)分工應(yīng)由法律明文規(guī)定，并給公務(wù)人員必要的技能培訓(xùn)；第六，建立人員職位相適應(yīng)的薪金給付制度，并建立獎(jiǎng)懲與升遷制度，具體獎(jiǎng)懲與績(jī)效掛鉤?！景讣劢埂?張先著訴蕪湖市人事局案 張先著，男，1977年生，2000年安徽皖西學(xué)院環(huán)境保護(hù)專業(yè)。2003年報(bào)考蕪湖市蕪湖縣縣委辦公室經(jīng)濟(jì)管理職

32、位。在30多名考生中，其“行政職能與面試成績(jī)均名列第一。在由蕪湖市人事局組織的體檢中，被蕪湖市人民醫(yī)院診斷為“乙肝兩對(duì)半小三陽(yáng)，醫(yī)院在其體檢表上注明為“不合格。據(jù)此，蕪湖市人事局口頭通知對(duì)其不予錄取。張要求人事局出具書面意見，遭到拒絕。2003年10月18日，張先著向安徽省人事廳申請(qǐng)行政復(fù)議，人事廳以“體檢不體格結(jié)論是由主檢醫(yī)生和主檢醫(yī)院所作為由作也不予受到的決定。 2003年11月10日，張先著以蕪湖市人事局為被告，向人事局所在地蕪湖市并新蕪區(qū)人民法院提起行政訴訟，法院立案審理。2004年4月2日，法院公開宣判：被告作出取消原告進(jìn)入考核程序資格的具體行政行為證據(jù)缺乏，應(yīng)予以撤銷，但鑒于招考工

33、作已經(jīng)結(jié)束，故該行政行為不具有可撤銷的內(nèi)容，故不支持原告要求被錄用至相應(yīng)職位的訴訟請(qǐng)求?！拘侣勗u(píng)析】 ?人民法院報(bào)?2004年6月29日?qǐng)?bào)道：在今年山東省公務(wù)員考試中，凡履行了合法就業(yè)手續(xù)的農(nóng)民合同工均可報(bào)考山東省各級(jí)機(jī)關(guān)，不受戶籍性質(zhì)的限制。這意味著山東省、市級(jí)機(jī)關(guān)的大門開始向農(nóng)民敞開。該省今年共有134名符合條件的農(nóng)民報(bào)考，其中60人報(bào)考省直機(jī)關(guān)。 公務(wù)員大門向農(nóng)民翻開 從年，江蘇省首次取消公務(wù)員報(bào)考中的戶口性質(zhì)限制，打破只在普通高校優(yōu)秀畢業(yè)生中招錄公務(wù)員的范圍，明確規(guī)定只要持有國(guó)家成認(rèn)的學(xué)歷證明，符合公務(wù)員考試報(bào)名資格的，不管城鄉(xiāng)戶口一律可以報(bào)考公務(wù)員崗位。實(shí)施新規(guī)定至今5年內(nèi)，共有名農(nóng)

34、村各類人才通過(guò)考試順利進(jìn)入縣鄉(xiāng)兩級(jí)黨政機(jī)關(guān)工作，成為名副其實(shí)的國(guó)家公務(wù)人員。 05級(jí)法學(xué)：吳菲菲提供第五節(jié) 行政相對(duì)人一、概念一定義 p.160二分類 p.161二、相對(duì)人的權(quán)利 獲取權(quán)益行使權(quán)利放棄權(quán)益具體內(nèi)容：p.164三、相對(duì)人的義務(wù) p.166第三章 行政行為概述 第一節(jié) 行政行為的概念一、行政行為的特征1、涵義 p.1752、特征 p.173附屬法律性自由裁量性單方意志性效力先定性強(qiáng)制性和無(wú)償性二、行政行為的功能即某行政行為對(duì)相對(duì)方的權(quán)利義務(wù)所產(chǎn)生的影響，包括：1、賦予權(quán)益或免除義務(wù)：授益行政行為2、剝奪權(quán)益或科以義務(wù)：侵益行政行為3、變更法律地位4、確認(rèn)法律地位與法律事實(shí)三、行政行

35、為的效力 p.2391、公定力：行政行為依法作出后，非依法定職權(quán)和法定程序撤銷，均推定有效的效力；、確定力：對(duì)行政主體有不可變更力，對(duì)行政相對(duì)人有不可爭(zhēng)辯力，對(duì)其他國(guó)家機(jī)關(guān)或社會(huì)成員有不或否認(rèn)力；、拘束力：1對(duì)相對(duì)方的拘束力嚴(yán)格遵守、服從和執(zhí)行、完全履行行政決定；2對(duì)行政主體的拘束力行政決定一經(jīng)作出，效力及于行政主體。、執(zhí)行力：不等于所有的行政行為都必須強(qiáng)制執(zhí)行；不等于行政行為成立后都必須立即執(zhí)行；有的行政行為不一定必須執(zhí)行；不只是針對(duì)相對(duì)人。 第二節(jié) 行政行為的分類p.178184抽象行政行為與具體行政行為羈束行政行為與自由裁量行政行為依職權(quán)的行政行為與依申請(qǐng)的行政行為要式行政行為與非要式行

36、政行為行為行政行為與不作為行政行為行政行為分類表：p.86第三節(jié) 行政行為的成立與合法要件一、行政行為的構(gòu)成條件 p.223主體資格權(quán)力要件法律要件形式要件二、行政行為的合法要件 p.229主體無(wú)瑕疵權(quán)限無(wú)瑕疵目的內(nèi)容無(wú)瑕疵程序形式無(wú)瑕疵依據(jù)無(wú)瑕疵案例討論：1997年4月7日上午，熊口工商所王某等三名執(zhí)法人員在檢查熊口農(nóng)資市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)情況工作中，在未辦理任何手續(xù)的情況下，從熊口農(nóng)技站農(nóng)化種經(jīng)營(yíng)部搬走農(nóng)膜三件，此后未依法作出任何處理意見。1997年6月11日上午，公平交易分局副局長(zhǎng)陳某某、熊口工商所副所長(zhǎng)李某等人認(rèn)為熊口農(nóng)技站農(nóng)化種子經(jīng)營(yíng)部有個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)嫌疑，到該部進(jìn)行檢查。由于對(duì)方不配合，公平交易

37、分局和工商所在主要情況不明的情況下，不報(bào)市工商行政管理局批準(zhǔn)，將該經(jīng)營(yíng)部購(gòu)進(jìn)的農(nóng)資商品予以扣押并轉(zhuǎn)移到熊口供銷社封存。給當(dāng)事人開具了兩張已經(jīng)作廢的暫扣物品清單，以后既沒有補(bǔ)辦有關(guān)手續(xù)，對(duì)經(jīng)營(yíng)部要求調(diào)查核實(shí)的請(qǐng)求也未給予明確答復(fù)。6月24日，熊口農(nóng)技站以工商行政管理局執(zhí)法人員行為違法為由，向某市人民法院提起行政訴訟。問(wèn)題：本案被告在行為過(guò)程中是否存在問(wèn)題？該如何認(rèn)定？ 中華人民共和國(guó)種子法(2004年修正) 第五章 種子經(jīng)營(yíng)第二十六條種子經(jīng)營(yíng)實(shí)行許可制度。種子經(jīng)營(yíng)者必須先取得種子經(jīng)營(yíng)許可證后，方可憑種子經(jīng)營(yíng)許可證向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理或者變更營(yíng)業(yè)執(zhí)照。種子經(jīng)營(yíng)許可證實(shí)行分級(jí)審批發(fā)放制度。種子

38、經(jīng)營(yíng)許可證由種子經(jīng)營(yíng)者所在地縣級(jí)以上地方人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門核發(fā)。主要農(nóng)作物雜交種子及其親本種子、常規(guī)種原種種子、主要林木良種的種子經(jīng)營(yíng)許可證，由種子經(jīng)營(yíng)者所在地縣級(jí)人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門審核，省、自治區(qū)、直轄市人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門核發(fā)。實(shí)行選育、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)相結(jié)合并到達(dá)國(guó)務(wù)院農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門規(guī)定的注冊(cè)資本金額的種子公司和從事種子進(jìn)出口業(yè)務(wù)的公司的種子經(jīng)營(yíng)許可證，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門審核，國(guó)務(wù)院農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門核發(fā)。 第二十七條農(nóng)民個(gè)人自繁、自用的常規(guī)種子有剩余的，可以在集貿(mào)市場(chǎng)上出售、串換，不需要辦理種子經(jīng)營(yíng)許可證，由省、自

39、治區(qū)、直轄市人民政府制定管理方法。 第二十八條國(guó)家鼓勵(lì)和支持科研單位、學(xué)校、科技人員研究開發(fā)和依法經(jīng)營(yíng)、推廣農(nóng)作物新品種和林木良種。特別感謝05級(jí)婁楠同學(xué)的嚴(yán)謹(jǐn)三、行政行為生效規(guī)那么 p.244即時(shí)生效受領(lǐng)生效告知生效附條件生效第四節(jié) 行政行為的無(wú)效、撤銷與廢止p.247249 無(wú)效是由于行為明顯、重大違法所致，行為自始無(wú)效； 撤銷是因?yàn)樾姓袨檫`法或不當(dāng)所致，其效力視具體情況而定； 廢止是因?yàn)樾蝿?shì)或法律、政策的變化所致，行為自廢止之日起失效。確認(rèn)無(wú)效的法律后果：p.247致無(wú)效原因在行政主體時(shí)，相對(duì)人已取得的利益要收回，所承擔(dān)的義務(wù)要解除；致無(wú)效原因在相對(duì)人時(shí)，獲得的利益要收回，損失不賠償。

40、認(rèn)定廢止的法律后果：p.248廢止行為沒有溯及力；廢止原因是由于法律規(guī)定或情勢(shì)變更；為了公共利益的廢止應(yīng)向受損相對(duì)人提供補(bǔ)償。案例分析：章某某于1997年在某縣南康路旁開了一個(gè)小型日用金屬制品修理店，從事焊接、氧割等業(yè)務(wù)。因其店面開在路邊，縣公路局疑心其同時(shí)從事汽車修理工作。1999年某縣公路管理局下屬運(yùn)政稽查隊(duì)遂向章某某填發(fā)公路運(yùn)輸管理規(guī)費(fèi)催款書，要求其繳納管理費(fèi)600元，章某某以稽查隊(duì)無(wú)權(quán)為由予以拒絕。一周以后，該稽查隊(duì)向章某某發(fā)出了道路運(yùn)輸違章處分決定書，決定對(duì)其處以罰款100元，并補(bǔ)交管理費(fèi)600元，罰滯納金共4398元。問(wèn)：在本案在出現(xiàn)的行政處理行為有何不當(dāng)之處？A主體不合格：?道路

41、運(yùn)輸違章處分規(guī)定?：罰款2000元以上需由市級(jí)以上道路管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。B缺乏處分依據(jù)：章某某沒有經(jīng)營(yíng)許可證，不能成為繳納管理費(fèi)的主體。C程序不合法：未取證即裁決。第四章 抽象行政行為 第一節(jié) 概 述 一、概念 p.195一含義1、動(dòng)態(tài)：國(guó)家行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定的人和事制定標(biāo)準(zhǔn)性文件的行為；2、靜態(tài)：國(guó)家行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定的人和事所制定的標(biāo)準(zhǔn)性文件。二特征1、對(duì)象的普遍性2、效力的普遍性和持續(xù)性后及力3、準(zhǔn)立法性4、不可訴性三抽象行政行為的分類行政立法行為制定其它標(biāo)準(zhǔn)性文件的行為二、抽象行政行為有效成立的要件1、行政立法有效成立的要件1經(jīng)享有相應(yīng)行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)討論決定；2經(jīng)正職行政首長(zhǎng)簽署；3

42、經(jīng)國(guó)務(wù)院總理簽署公開發(fā)布的行政法規(guī)，由新華社發(fā)稿，?國(guó)務(wù)院公報(bào)?、?人民日?qǐng)?bào)?全文刊載。2、其它抽象性行政行為的成立要件1由一定的形式通過(guò)2行政首長(zhǎng)簽署3公開發(fā)布。第二節(jié) 行政立法行為一、概念：一含義 p.203二性質(zhì)行政性質(zhì)：1表現(xiàn)：立法主體、調(diào)整對(duì)象、立法目的2與其它行政行為的區(qū)別：主體要求不同、影響對(duì)象不同、使用頻度不同、程序要求不同、形式要求不同。立法性質(zhì)：1表現(xiàn)：以國(guó)家名義創(chuàng)制、屬法的范疇、須遵循相應(yīng)的立法程序。2與權(quán)力機(jī)關(guān)立法的區(qū)別：主體不同、權(quán)力來(lái)源不同、內(nèi)容不同、效力不同、程序不同、形式不同、效果不同。*法律保存的事項(xiàng)必須由立法機(jī)關(guān)制定的事項(xiàng)：第一，絕對(duì)保存：犯罪與刑罰、對(duì)公民

43、政治權(quán)利的剝奪、對(duì)公民人身自由的強(qiáng)制與處分、司法制度。 第二，相對(duì)保存：國(guó)家主權(quán)的事項(xiàng)；各級(jí)人大、政府、法院、檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán)；民族區(qū)域自治制度；特別行政區(qū)制度；基層群眾自治組織制度；對(duì)非國(guó)有財(cái)產(chǎn)的征收；民事根本制度；根本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)稅、海關(guān)、金融和外貿(mào)的根本制度；仲裁制度及其他。(?立法法?第8條)三成立標(biāo)準(zhǔn)1、依據(jù)法律并旨在執(zhí)行法律；2、不僅應(yīng)符合法律的字面含義，也要符合法律的意旨；3、須根據(jù)且是為了執(zhí)行上級(jí)機(jī)關(guān)的命令；4、須在各該機(jī)關(guān)權(quán)限內(nèi)頒行；5、法定程序和形式公布。二、行政立法的分類 p.206授權(quán)立法的規(guī)那么：1承受方立法后須報(bào)授權(quán)方備案；2立法范圍僅限于授權(quán)范圍；3不得

44、擅自反復(fù)運(yùn)用授權(quán)；4除非有明文規(guī)定，不得再授權(quán)。三、立法程序 p.209四、對(duì)行政立法的控制： 限制規(guī)那么：1、禁止籠統(tǒng)授權(quán)；2、對(duì)授權(quán)范圍和目的作限定性解釋；3、規(guī)定行政立法程序；4、正確運(yùn)用法的一般性原那么；5、保障對(duì)行政立法的訴訟救濟(jì)。案例分析1988年3至5月，新疆和田地區(qū)皮山縣供銷社在調(diào)撥87年棉花時(shí)，將1700余擔(dān)棉花升溢計(jì)32萬(wàn)余元以銀行托收方式轉(zhuǎn)移至下屬土產(chǎn)公司、榨油廠和棉麻公司，未記入購(gòu)銷帳。 1989年5月，皮山縣進(jìn)行財(cái)稅物價(jià)大檢查，查出該事。縣政府予以通報(bào)批評(píng)，以違紀(jì)行為論處，將該升溢款沒收上繳縣財(cái)政。 同年7月，由和田地委紀(jì)律檢查委員會(huì)牽頭，六個(gè)相關(guān)部門組成工作組對(duì)該問(wèn)

45、題進(jìn)行查證，認(rèn)為屬偷稅行為。8月，縣稅務(wù)局按工作組的通知及地區(qū)稅務(wù)局批示，作出供銷社補(bǔ)交應(yīng)納稅款1784818元，罰款3569622元的決定。并對(duì)直接責(zé)任人張XX罰款500元，會(huì)計(jì)股股長(zhǎng)罰款200元。供銷社不服，先后提起了行政復(fù)議和行政訴訟。 1990年12月，和田地區(qū)物價(jià)檢查所對(duì)本區(qū)六縣一市九個(gè)棉花經(jīng)營(yíng)單位88年度收購(gòu)棉花發(fā)生的升溢款90余萬(wàn)元依?價(jià)格管理?xiàng)l例?予以沒收上繳地區(qū)財(cái)政。策勒、洛浦等縣提出異議，認(rèn)為應(yīng)執(zhí)行稅務(wù)局文件。 1上述案件涉及到的有關(guān)棉花升溢款的法律文件計(jì)有：國(guó)稅發(fā)90205號(hào)文件、商業(yè)部86商棉字1號(hào)文件批復(fù)、國(guó)家物價(jià)局、技術(shù)監(jiān)督局88價(jià)檢字734號(hào)文件，物價(jià)局、技監(jiān)局、

46、商業(yè)部、紡織部90價(jià)檢字250號(hào)文件。 2規(guī)定沖突：國(guó)稅發(fā)90205號(hào)文件規(guī)定：收購(gòu)的溢余收入，無(wú)法退給棉農(nóng)的，全部并入企業(yè)利潤(rùn)照率納稅，剩余局部歸企業(yè)，視為企業(yè)的合法收入；商棉86批復(fù)：升溢款只應(yīng)退還棉農(nóng)，無(wú)法退還的掛帳，留作下年抵補(bǔ)虧損使用；物價(jià)局規(guī)定：經(jīng)營(yíng)局部盈利限在5以下，超過(guò)局部退還棉農(nóng)，無(wú)法退還的視為非法所得，由物價(jià)檢查機(jī)構(gòu)收繳國(guó)庫(kù)。第三節(jié) 其它抽象行政行為一、性質(zhì)及種類 p.211二、作用及效力一作用1、有利于標(biāo)準(zhǔn)政府行為；2、有利于提高政府機(jī)關(guān)的行政效率；3、有利于促進(jìn)和完善行政立法工作；4、有利于加強(qiáng)行政管理，提高行政效率。二法律效力 p.217三、存在的主要問(wèn)題1、主體混亂

47、、隨意性大；2、越權(quán)嚴(yán)重；3、內(nèi)容與上位法相抵觸；4、缺乏嚴(yán)格的制定程序；5、缺乏法定的救濟(jì)途徑。 喬占祥訴鐵道部案【案情摘要】2000年12月21日，鐵道部下發(fā)?關(guān)于2001年春運(yùn)期間局部旅客列車票價(jià)實(shí)行上浮的通知?。該通知規(guī)定2001年春節(jié)前十天及春節(jié)后23天北京、上海鐵路局、廣州鐵路集團(tuán)公司等始發(fā)的局部直通列車實(shí)行票價(jià)上浮20至30。由于票價(jià)上浮，河北省律師喬占祥兩次乘車共多支付9元。喬占祥認(rèn)為鐵道部發(fā)布的通知侵害了其合法權(quán)益，向鐵道部提起行政復(fù)議。鐵道部在復(fù)議中維持了票價(jià)上浮行為。喬遂以鐵道部上浮票價(jià)未經(jīng)價(jià)格聽證程序?yàn)橛?，訴至北京市第一中級(jí)人民法院，請(qǐng)求判決鐵道部撤銷復(fù)議決定，撤銷票價(jià)

48、上浮通知?！痉ㄔ翰门小勘本┦幸恢性阂粚徴J(rèn)為，鐵道部做出的2001年春運(yùn)期間局部旅客列車票價(jià)上浮的決定，是經(jīng)過(guò)有關(guān)市場(chǎng)調(diào)查、方案擬定、報(bào)送國(guó)家計(jì)委審查，國(guó)家計(jì)委在國(guó)務(wù)院授其批準(zhǔn)的權(quán)限范圍內(nèi)予以批準(zhǔn)，最后鐵道部依據(jù)國(guó)家計(jì)委的批準(zhǔn)文件作出的。該程序沒有違反有關(guān)法律規(guī)定；與此同時(shí)，依據(jù)價(jià)格法的23條規(guī)定，主持聽證會(huì)不屬于被告的法定職責(zé)，故本案不涉及價(jià)格聽政及其相關(guān)問(wèn)題；此外，由于復(fù)議行為不屬于本案審查范圍，該請(qǐng)求法院不予支持，依法判決駁回喬占祥訴訟請(qǐng)求。喬占祥不服，提起上訴北京市高院經(jīng)審理認(rèn)為，鐵路列車旅客票價(jià)符合?價(jià)格法?第18條規(guī)定的政府可以實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)或者政府定價(jià)范圍。依據(jù)鐵路法的規(guī)定鐵路列車

49、旅客票價(jià)調(diào)整屬于鐵道部的法定職責(zé)。鐵道部所作的“通知是向有權(quán)機(jī)關(guān)上報(bào)了具體的實(shí)施方案并得到了批準(zhǔn)的情況下所作的，而且?價(jià)格法?本身對(duì)聽證制度的規(guī)定比較原那么，鐵道部組織了類似性質(zhì)的咨詢會(huì)并報(bào)主管部門審批是符合行政程序要求的，況且票價(jià)上浮行為已經(jīng)實(shí)施，涉及面廣，時(shí)過(guò)境遷，證據(jù)難以收集，實(shí)施起來(lái)不僅難度大，也直接影響安定團(tuán)結(jié)。據(jù)此，北京市高院認(rèn)為，鐵道部?jī)r(jià)格上浮行為并無(wú)不當(dāng)之處。上訴人喬占祥請(qǐng)求鐵道部撤銷具體行政行為的理由不成立，一審法院判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，遂判決駁回上訴、維持原判。第五章 依申請(qǐng)而為的行政行為 第一節(jié) 概述一、特征以相對(duì)人申請(qǐng)為前提是授益性行政行為目的在于抑制公益上的

50、危險(xiǎn)或抑制影響公益的因素依法要式作出二、依申請(qǐng)行政行為的程序受理審核決定一、行政許可的概念及特征一概念政府規(guī)制、行政審批1、定義 p.257?行政許可法?NO.2：本法所稱行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其它組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。第二節(jié) 行政許可二行政許可的法律特征1、是依申請(qǐng)的行政行為。2、意味著法律的一般禁止。3、是授益性行政行為。4、目的在于抑制公益上的危險(xiǎn)或影響秩序的因素。5、是要式行政行為。 思考：公共利益的維度論題的意義我國(guó)現(xiàn)行憲法和法律關(guān)于“公共利益的規(guī)定 ?憲法?第十條 ?憲法?第十三條 ?土地管理法?第二條 ?土地管理法?第五十八條 ?城市

51、房地產(chǎn)管理法?第十九條 行政許可的特點(diǎn)：普遍禁止，個(gè)別解禁。 禁止的理由：1行為本身有危險(xiǎn)性；2資源具有稀缺性；3行為具有技術(shù)性；4出于消費(fèi)者切身利益的考慮；5稅收之目的；6執(zhí)行特殊政策的需要。三行政許可的必要性市場(chǎng)失靈和外部性問(wèn)題是政府管制的根本原因，政府機(jī)制和個(gè)人自由之間的沖突是行政許可產(chǎn)生的根本原因。公共產(chǎn)品的特點(diǎn)：非競(jìng)爭(zhēng)性與非排他性。純粹的公共物品：國(guó)防、外交、治安、治污等。社會(huì)資源中較多的介乎于私益物品與公共物品之間的物品準(zhǔn)公共物品，主要分為俱樂部物品和公共池塘資源。 四行政許可法的立法背景一完善市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的客觀要求與參加WTO的需要二完善政府職能的需要 三從源頭上預(yù)防和治理腐敗的

52、客觀要求 四建設(shè)法治政府的題中之義五穩(wěn)固行政審批制度的改革成果，推動(dòng)行政審批制度的法治化的需要租與尋租rent-seeking行政許可中的“租 可定義為：由于政府人為地控制，稀缺資源的供給價(jià)格低于理論意義上的市場(chǎng)均衡價(jià)格，造成稀缺資源的供給缺口，如果市場(chǎng)均衡價(jià)格與人為確定的低價(jià)間的差額沒有用于政策設(shè)定的國(guó)家整體開展目標(biāo)，即成為租?！白獯嬖诘脑蛑饕谟冢赫吲で沫h(huán)境；受懲罰的可能性小，腐敗的直接本錢低；革職的代價(jià)小，腐敗的時(shí)機(jī)本錢低。二、行政許可的影響一積極作用 p.2631、促進(jìn)宏觀調(diào)控：政府通過(guò)許可制度有效地控制社會(huì)的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)規(guī)模，維護(hù)市場(chǎng)秩序、防止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；可以有效地利用國(guó)有資源、

53、防止資源的浪費(fèi)；可以控制進(jìn)出口貿(mào)易，保持國(guó)內(nèi)市場(chǎng)的穩(wěn)定。2、控制危險(xiǎn)：可以從源頭上控制危險(xiǎn)的發(fā)生，以有利于維護(hù)社會(huì)公共利益、保障公共平安、保護(hù)相對(duì)方的合法權(quán)益。3、配置資源：資源配置方式分為市場(chǎng)配置與政府配置兩類，各有利弊。試比較亞當(dāng)斯密的理論與凱恩思主義的觀點(diǎn)二消極影響1、如果調(diào)節(jié)范圍過(guò)廣，會(huì)阻礙統(tǒng)一有序的市場(chǎng)體制的形成、限制公平競(jìng)爭(zhēng)、導(dǎo)致和保護(hù)壟斷行為，形成地方保護(hù)和行業(yè)壟斷；2、如果運(yùn)用不當(dāng)會(huì)造成社會(huì)資源的閑置和浪費(fèi)，使被許可人失去進(jìn)取精神，影響整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)效益；3、過(guò)濫的許可制度的保護(hù)不利于企業(yè)生產(chǎn)水平和產(chǎn)品質(zhì)量的提高；4、不加以法律規(guī)制容易引發(fā)腐敗。?行政許可法?為中國(guó)社會(huì)帶來(lái)的變

54、化1公民辦事更方便了2許可依據(jù)要公開了3政府說(shuō)話要算數(shù)了4權(quán)限行使要集中了5涉及公共利益的要聽證了6行政許可不收費(fèi)了三、行政許可的原那么從當(dāng)今世界各國(guó)實(shí)行行政許可制度的根本情況來(lái)看，較為完善和理想的行政許可制度，通常應(yīng)當(dāng)遵循以下四項(xiàng)根本原那么：行政許可法定原那么；公開、公平、公正原那么；便民和效率原那么；信賴保護(hù)原那么。我國(guó)行政許可法涉及到的法律條款：第4條：設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序；第5條：設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原那么；第6條：實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)遵循便民原那么，提高辦事效率，提供優(yōu)質(zhì)效勞；第8條信賴保護(hù)原那么。1、許可法定原那么主體合格

55、設(shè)置有據(jù)監(jiān)督有效2、便民與效率原那么便民原那么即在法律規(guī)定行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)之內(nèi)，要盡可能為申請(qǐng)人提供方便；在法律規(guī)定的行政許可申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)之外，不得以任何形式增加任何申請(qǐng)人的負(fù)擔(dān)，不管是受理行政許可申請(qǐng)，還是調(diào)查取證、聽取意見，除非法律有明確規(guī)定的外，不得隨意向申請(qǐng)人提出要求；但凡行政許可機(jī)關(guān)自己能辦到的事，就不要麻煩申請(qǐng)人。表達(dá)：“一個(gè)窗口對(duì)外、“一站式效勞、“一次告知受理?xiàng)l件、“網(wǎng)上許可、“許可聽證、“并聯(lián)審批等。 對(duì)一個(gè)行政許可依法應(yīng)由兩個(gè)以上部門實(shí)施的，其根本要求為：一家承辦、轉(zhuǎn)告相關(guān)、并聯(lián)審批、限時(shí)完成。效率原那么下規(guī)定了統(tǒng)一辦理、聯(lián)合辦理與集中辦理。3、公開、公平、公

56、正原那么1行政許可公開原那么的保障制度，各國(guó)通用說(shuō)明身份制度、告知制度、說(shuō)明理由制度、咨詢制度、聽證制度、公告制度等。2行政許可法中的公平原那么主要是指程序上的公平，包括許可的申請(qǐng)、行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督、權(quán)利受到侵犯時(shí)的法律救濟(jì)等方面的公平。3公正原那么的核心是無(wú)私、中立 。參閱哈特的闡釋：?法律的概念?第157頁(yè)。5、信賴保護(hù)原那么參見本課程第一章之“行政法原那么的相關(guān)內(nèi)容四、行政許可的設(shè)定一設(shè)定原那么：1、在經(jīng)濟(jì)生活領(lǐng)域，行政許可僅限于市場(chǎng)無(wú)法解決的非私益物品問(wèn)題的管理；2、在公眾采取自治管理的方式無(wú)法解決或難以解決的情況下設(shè)定；3、在采取登記制度即可實(shí)現(xiàn)行政管理目的時(shí)，不設(shè)行政許可；4、在嚴(yán)重

57、影響公眾根本權(quán)利和自由實(shí)現(xiàn)的領(lǐng)域可以設(shè)行政許可進(jìn)行規(guī)制。我國(guó)行政許可法確定許可設(shè)定事項(xiàng)的四個(gè)原那么：個(gè)人自治優(yōu)先市場(chǎng)優(yōu)先自律機(jī)制優(yōu)先事后機(jī)制優(yōu)先。二可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng) NO.12。1直接涉及國(guó)家平安、公共平安、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù)以及直接關(guān)系人身健康、生命平安等特定活動(dòng)，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項(xiàng)。2有限自然資源的開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入等賦予特定權(quán)利的事項(xiàng)。3提供公眾效勞并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)。4直接關(guān)系公共平安、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)平安的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要

58、按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，通過(guò)檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項(xiàng)。5企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等需要確立主體資格的事項(xiàng)。6法律、行政法規(guī)規(guī)定可以設(shè)定行政許可的其他事項(xiàng)。三、可以不設(shè)行政許可的事項(xiàng) NO.13。意義：突出和尊重了社會(huì)成員的自主性、強(qiáng)調(diào)了市場(chǎng)機(jī)制對(duì)資源的配置作用、提出了社會(huì)領(lǐng)域的自律管理能力。主要包括：1、公民、法人或其他組織能夠自主決定的事項(xiàng)；2、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)的事項(xiàng)；3、行業(yè)組織或者中介機(jī)構(gòu)能夠自行管理的事項(xiàng)；4、行政機(jī)關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的事項(xiàng)。四設(shè)定行政許可的權(quán)限行政許可權(quán)的設(shè)定權(quán)具有兩種含義：創(chuàng)設(shè)權(quán)與規(guī)定權(quán)。行政許可的創(chuàng)設(shè)權(quán)：享有國(guó)家立法權(quán)的機(jī)關(guān)

59、制定、認(rèn)可、修改、廢止行政許可事項(xiàng)的權(quán)利。行政許可的規(guī)定權(quán)：對(duì)已有的行政許可事項(xiàng)加以具體化的權(quán)力，以便使行政許可更具有可操作性。全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)、國(guó)務(wù)院、省級(jí)的地方人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)、較大的市的地方人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)和省級(jí)人民政府享有行政許可設(shè)定權(quán)。五、行政許可的種類 p.259我國(guó)許可行為的表現(xiàn)形式：許可證執(zhí)照注冊(cè)登記準(zhǔn)證證憑照五、?行政許可法?在實(shí)施中可能出現(xiàn)的問(wèn)題1、法律漏洞：?行政許可法?中太多原那么性概括性的規(guī)定；“但書規(guī)定過(guò)多。2、觀念缺失：首先是政府的觀念缺失，其次是公民或團(tuán)體組織“自治意識(shí)與能力的缺失。3、地區(qū)差異過(guò)大。4、經(jīng)費(fèi)缺口問(wèn)題。5、司法負(fù)

60、擔(dān)：一是訟累，二是法院的審案能力。非知之難，行之惟難；非行之難，終之斯難。 “行政許可法第一案：業(yè)主贏了北京市規(guī)劃委 2004年10日下午2點(diǎn)，149名富潤(rùn)家園的業(yè)主起訴北京市規(guī)劃委員會(huì)“行政許可案，在海淀法院一審公開宣判。該案是7月1日我國(guó)?行政許可法?實(shí)施后，北京市首起行政機(jī)關(guān)敗訴的行政許可案件。 業(yè)主們稱，富潤(rùn)家園小區(qū)的7號(hào)樓在原規(guī)劃許可證中，用途為“幼兒園、辦公、變電室。2003年底，業(yè)主們卻得知，富潤(rùn)家園的開發(fā)商已將7號(hào)樓按照商業(yè)設(shè)施的要求與有關(guān)方簽訂了承包和銷售協(xié)議。開發(fā)商這樣做的依據(jù)是市規(guī)劃委2002年12月26日作出的1798號(hào)規(guī)劃許可，撤銷了原來(lái)對(duì)于7號(hào)樓規(guī)劃許可的內(nèi)容，把7