合同審查要點資料

1、合同審查資料第一章 合同審審查基礎(chǔ)（一一） - 2第二章 合同審審查（二）實質(zhì)審查查要點 - 9第三章 合同審審查指引 - 10第四章 合同形形式審查要點點 - 211第五章 采購合合同審查指引引 - 222第六章 合同審審查常見的幾幾個相關(guān)問題題 - 24第一章 合同審審查基礎(chǔ)（一一） 一、律師在起草草、審查合同同時，通常要要進行三個方方面的準備：審閱當事人提供供的背景材料料，查閱合同所涉事事項全部相關(guān)關(guān)法律法規(guī)、司司法解釋、部部門規(guī)章、國國際慣例，研閱有關(guān)合同范范本并決定是是否參照。二、企業(yè)合同的的審查主要包包括四個方面面的內(nèi)容：合同主體是否合合法；合同形式是否合合法；合同內(nèi)容是否合合法；

2、合同訂立程序是是否合法。（一）審查合同同主體是否合合法審查合同主體是是否合法就是是審查合同當當事人的主體體資格是否合合法，也就是是審查當事人人是否具備相相應(yīng)的民事權(quán)權(quán)利能力和民民事行為能力力。合同主體體性質(zhì)不同，審審查的內(nèi)容和和方法也不同同。1、對法人的資資格審查。對法人資格審查查主要從以下下幾方面進行行：審查（11）是否依法法成立；（22）有沒有必必要的財產(chǎn)或或經(jīng)費；（33）是否有自自己的名稱、組組織結(jié)構(gòu)和場場所；（4）是否能獨獨立承擔民事事責任。判斷一個經(jīng)濟組組織是否具有有法人資格，主主要是看其是是否有國家工工商行政管理理機關(guān)頒發(fā)的的企業(yè)法人營營業(yè)執(zhí)照。2、對非法人單單位的資格審審查。非法

3、人單位是指指未取得法人人資格，但依依法定程序和和條件取得營營業(yè)執(zhí)照，法法律允許其從從事生產(chǎn)經(jīng)營營活動的組織織。對這類組組織，應(yīng)審查查其是否按規(guī)規(guī)定登記并取取得營業(yè)執(zhí)照照。有些法人人單位設(shè)立的的分支機構(gòu)或或經(jīng)營單位，可可以在授權(quán)范范圍內(nèi)，以其其所從屬的法法人單位的名名義簽訂合同同，產(chǎn)生的權(quán)權(quán)利義務(wù)由該該法人單位承承受，對這類類組織，主要要審查其所從從屬的法人單單位的資格及及其授權(quán)。3 、對外方當當事人的資格格審查。對方當事人如果果是外國的企企業(yè)、組織的的，對其主體體資格的審查查更應(yīng)該慎重重，應(yīng)搞清其其法律地位和和性質(zhì)。審查查的內(nèi)容主要要有三項：（1）該企業(yè)或組織是否合法存在，（2）法定名稱、地址

4、、法定代表人姓名、國籍以及企業(yè)或組織注冊地；（3）企業(yè)是有限公司還是無限公司，是否具備法人條件。4、對自然人個個人的資格審審查。對自然人的資格格審查主要是是對自然人的的自然狀況的的了解，確定定其是否具有有相應(yīng)的民事事行為能力。如如果該自然人人所簽合同是是依法不能獨獨立訂立的合合同，應(yīng)及時時取得該自然然人的法定代代理人的追認認。5、對保證人的的資格審查。合同的簽訂要求求有保證人擔擔保時，還應(yīng)應(yīng)審查保證人人的主體資格格的合法性。首首先作為保證證人必須具有有民事行為能能力；其次，保保證人必須具具有代為清償償主債務(wù)的能能力；最后，保保證人還必須須符合以下規(guī)規(guī)定：一、國國家機關(guān)不得得作為保證人人，但是經(jīng)

5、國國務(wù)院批準為為使用外國政政府或國際經(jīng)經(jīng)濟組織貸款款進行轉(zhuǎn)貸的的除外；二、學學校、幼兒園園、醫(yī)院等以以公益為目的的的事業(yè)單位位、社會團體體不得作為保保證人；三、企企業(yè)法人的分分支機構(gòu)（除除有書面授權(quán)權(quán)）、職能部部門不得作為為保證人。6、對代訂立合合同的代理人人的資格審查查。所謂代訂立合同同是指代理人人在授權(quán)范圍圍內(nèi)以被代理理人的名義與與第三人簽訂訂合同，所簽簽訂合同的法法律后果由被被代理人承擔擔。因此，在在審查合同時時一定要審查查代理人的代代理身份和代代理資格即是是否有被代理理人簽發(fā)的授授權(quán)委托書，其其代理行為是是否超越了授授權(quán)范圍，最最后審查其代代理權(quán)是否超超出了代理權(quán)權(quán)限。7、對于特殊行行

6、業(yè)的當事人人，從事一些些重要的生產(chǎn)產(chǎn)資料或特殊殊商品的生產(chǎn)產(chǎn)和經(jīng)營，法法律或行政法法規(guī)要求取得得生產(chǎn)許可證證、經(jīng)營許可可證或相應(yīng)的的資質(zhì)。在這這種情況下，企企業(yè)法律顧問問在審查合同同主體資格合合法性的時候候，還應(yīng)要求求對方出示相相應(yīng)的證明。（二）審查合同同形式是否合合法合同的形式應(yīng)當當符合要求。當當事人訂立合合同，有書面面形式、口頭頭形式和其他他形式。如果法律、行政政法規(guī)規(guī)定采采用書面形式式的，應(yīng)當采采用書面形式式。例如合同法、擔擔保法規(guī)定定：融資租賃賃合同、建設(shè)設(shè)工程合同、技技術(shù)開發(fā)合同同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓讓合同及借款款合同（自然然人借款另有有約定的除外外）保證合同同、抵押合同同、質(zhì)押合同同等，定金

7、應(yīng)應(yīng)以書面形式式約定。如果果當事人約定定采用書面形形式訂立合同同，也應(yīng)當采采用書面形式式。但如果法律、法法規(guī)規(guī)定或當當事人約定采采用書面形式式的，當事人人未采取書面面形式但一方方已經(jīng)履行主主要義務(wù)，對對方接受的，該該合同成立。同同樣，采用合合同形式訂立立合同，在簽簽字或蓋章之之前，當事人人一方已經(jīng)履履行主要義務(wù)務(wù)，對方接受受的，該合同同成立。有些情況，同一一個合同采用用不同的形式式，其法律后后果是不一樣樣的。如，對對于一般的贈贈與合同，贈贈與人在贈與與財產(chǎn)的權(quán)利利轉(zhuǎn)移之前可可以撤銷贈與與，但是對于于經(jīng)過公證的的贈與合同，贈贈與人不得隨隨意撤銷贈與與。對于企業(yè)來說，合合同一般都是是比較重大、復復

8、雜的，一般般也不是即時時清結(jié)的，所所以應(yīng)該盡量量采用書面形形式。（三）審查合同同內(nèi)容是否合合法進行合同內(nèi)容合合法性審查應(yīng)應(yīng)當重點審查查合同內(nèi)容是是否損害國家家、集體或第第三人的利益益；是否有以以合法形式掩掩蓋非法目的的的情況，是是否損害社會會公共利益，是是否違反法律律法規(guī)的規(guī)定定。這幾種情情況是合同同法明確規(guī)規(guī)定合同無效效的情況，也也是企業(yè)簽訂訂合同中經(jīng)常常會發(fā)生的情情況。（四）審查合同同訂立程序是是否合法審查合同訂立程程序是否合法法，應(yīng)從以下下幾個方面進進行：1、審查合同是是否需要經(jīng)過過有關(guān)機關(guān)批批準或登記或或備案，如果果有關(guān)法律、法法規(guī)規(guī)定需要要履行上述手手續(xù)的，應(yīng)審審查是否履行行了上述手

9、續(xù)續(xù)；2、如合同中約約定經(jīng)公證合合同方能生效效，應(yīng)審查合合同是否經(jīng)公公證機關(guān)公證證；3、如果合同附附有生效期限限，應(yīng)審查期期限是否屆至至；4、如果合同約約定第三人為為保證人的，應(yīng)應(yīng)審查是否有有保證人的簽簽字或蓋章，采采取抵押方式式擔保的，如如法律規(guī)定或或合同要求必必須辦理抵押押物登記的，應(yīng)應(yīng)審查是否辦辦理了登記手手續(xù)；采取質(zhì)質(zhì)押方式擔保保的，應(yīng)按合合同中約定的的質(zhì)物交付時時間，審查當當事人是否履履行了質(zhì)物交交付的約定。5、審查合同雙雙方當事人是是否在合同上上簽字或蓋章章；簽名或印印章上的企業(yè)業(yè)名稱是否和和當事人姓名名或者名稱一一致；簽字人人是否是企業(yè)業(yè)法定代表人人或其授權(quán)代代表；簽字蓋蓋章的方

10、式是是否符合法律律規(guī)定或合同同的約定等等等。三、律師合同審審查的重點（一）合同內(nèi)容容的審查合同的內(nèi)容，是是指合同條款款中所約定的的權(quán)利義務(wù)，包包括合同簽訂訂及履行中的的實體問題及及程序問題的的約定，與現(xiàn)現(xiàn)行合同法及及其他法律相相符合的程度度。它既要解解決交易主體體、標的物的的合法性問題題，也要解決決合同中約定定義務(wù)的合法法性問題。根根據(jù)前述歸納納，這類問題題分為五項：合同主體合格格性的審查合同主體是否具具備簽訂及履履行合同的資資格，是合同同審查中首先先要注意的問問題，這涉及及到交易是否否合法、合同同是否有效的的問題。這一一審查要點對對于律師執(zhí)業(yè)業(yè)信譽的影響響也最大，因因為它是律師師應(yīng)當知道的的

11、起碼內(nèi)容。如果簽約主體是是法人，這一一方面的審查查要點至少包包括以下內(nèi)容容：是否擁有企企業(yè)法人營業(yè)業(yè)執(zhí)照；企業(yè)法人營營業(yè)執(zhí)照是是否合法、有有效，包括是是否經(jīng)過年檢檢；企業(yè)法人營營業(yè)執(zhí)照中中的經(jīng)營范圍圍、經(jīng)營方式式是否與合同同相適應(yīng)；對于某些限制制經(jīng)營、特許許經(jīng)營等特別別行業(yè)，是否否有相應(yīng)的經(jīng)經(jīng)營許可；法律是否對標標的物有經(jīng)營營上的限制、是是否可以合法法流通。合同內(nèi)容合法法性的審查這里所說的合法法性，是指合合同內(nèi)容的約約定應(yīng)盡可能能與法律的規(guī)規(guī)定相符，涉涉及合同名稱稱、約定的條條款、術(shù)語等等方面，目的的主要是要避避免合同里的的這些內(nèi)容與與法律規(guī)定相相沖突。包括括以下內(nèi)容：合同名稱是否否與合同的性

12、性質(zhì)相符，是是否會引起對對合同性質(zhì)的的誤解；合同條款中的的約定是否與與法定強制性性義務(wù)相沖突突；合同所用術(shù)語語的涵義是否否與相關(guān)法條條、司法解釋釋、技術(shù)規(guī)范范等完全相符符；引用的法規(guī)或或技術(shù)規(guī)范是是否仍舊有效效、是否有效效的最新版本本。合同條款實用用性的審查條款實用性強的的合同，不僅僅具備交易所所必須的基本本條款，還包包括結(jié)合合同同標的、合同同性質(zhì)、合同同目的、對方方特點、合同同背景等因素素制訂的條款款,這些條款是是合同基本條條款的細化和和延伸。是前前瞻性地預見見可能發(fā)生的的問題并事先先加以約定的的實用條款,主要包括以以下內(nèi)容：審查有無針對對交易特有風風險而設(shè)立的的實用性條款款；審查有無根據(jù)據(jù)

13、違約特點而而設(shè)立的實用用性條款；審查有無根據(jù)據(jù)標的特性而而設(shè)立的實用用性條款；審查有無根據(jù)據(jù)交易對象的的特點而設(shè)立立的實用性條條款；審查有無提高高爭議管轄地地點實用性的的條款。權(quán)利義務(wù)明確確性的審查權(quán)利義務(wù)不明確確是合同的隱隱患，嚴重影影響交易的安安全性。因此此必須審查條條款間的配合合性，務(wù)使權(quán)權(quán)利義務(wù)的表表述、違約的的范疇、違約約制裁、歸責責方式等條款款明確且配合合得當。主要要側(cè)重審查以以下要點：條款間的配合合是否良好，即即是否有沖突突及銜接不良良；表述的內(nèi)涵外外延是否得當當，以及是否否有沒有實際際法律意義的的條款；推理中的假設(shè)設(shè)是否已經(jīng)窮窮盡所有可能能、沒有遺漏漏；權(quán)利義務(wù)、違違約是否有可

14、可識別性，即即可以通過簡簡單判斷得出出結(jié)論；附件能否將正正文中的權(quán)利利義務(wù)補充明明確。交易需求滿足足性的審查合同條款不僅要要滿足交易本本身的需要，還還要在更為宏宏觀的高度上上為交易的目目的服務(wù)。不不僅要便于順順利地得到想想要得到的產(chǎn)產(chǎn)品或服務(wù)，還還要便于達到到企業(yè)的宏觀觀交易目的，從從更高層面維維護當事人的的利益。雖然然這一要點已已經(jīng)部分超出出常規(guī)審查的的范圍，但這這一要點也是是必須考慮的的問題。這一一審查要點主主要包括：從合同標的物物的技術(shù)細節(jié)節(jié)層面判斷交交易能否達到到交易目的；從合同條款看看交易能否達達到交易目的的。（二）合同外在在形式的審查查合同的外在形式式主要是合同同的表述質(zhì)量量，這些

15、質(zhì)量量基本上與法法律規(guī)定沒有有太大的關(guān)系系，而是語言言文字功底、邏邏輯推理能力力、整體思維維能力的綜合合體現(xiàn)。它是是合同內(nèi)容的的載體和外在在體現(xiàn)形式，雖雖然不是直接接的法律問題題但同樣會直直接產(chǎn)生不利利的法律后果果。主要包括括結(jié)構(gòu)體系、功功能模塊、思思維邏輯、表表述精度、版版面安排五個個方面：結(jié)構(gòu)體系清晰晰度的審查這類審查不是合合同審查工作作中所必需的的審查，但在在面對篇幅較較大的合同或或以“條款羅羅列”方式制制作的合同時時，以及合同同審查后還需需要加以修改改時，往往首首先要看清或或重新整理其其結(jié)構(gòu)體系，然然后才能在理理解了其結(jié)構(gòu)構(gòu)的基礎(chǔ)上進進行高質(zhì)量的的審查。主要要包括以下內(nèi)內(nèi)容：看清合同的

16、較較大組成部分分，并判斷這這些組成部分分的劃分是否否合理；將較大的組成成部分劃分為為較小的組成成部分，直到到劃分為具體體條款；將不同層級的的內(nèi)容按一定定秩序標出不不同層級的標標題，形成標標題體系。合同條款完備備度的審查合同中的各層層標題是否恰恰如其分、各各層標題的體體系是否清晰晰合理；合同法中所列列舉的八個合合同基本條款款是否已經(jīng)具具備；規(guī)范合同本身身秩序的外圍圍條款是否完完備，如是否否便于通知、送送達。整體思維嚴謹謹度的審查合同的嚴謹程度度與當事人的的要求、合同同的重要程度度、合同風險險高低有關(guān)，并并不是所有的的合同都要按按最高的標準準進行嚴謹度度審查，但應(yīng)應(yīng)了解其原理理。否則不嚴嚴謹?shù)暮贤?/p>

17、可可能會導致非非常嚴重的后后果，也容易易產(chǎn)生執(zhí)業(yè)風風險。是否存在銜接接不當而引起起的話題丟失失，或根本無無可銜接；是否存在假設(shè)設(shè)范圍過窄而而影響嚴謹度度的問題；是否存在權(quán)利利義務(wù)重疊而而引起的條款款間沖突，以以及疊加后產(chǎn)產(chǎn)生的歧義。語言表達精確確度的審查合同條款中語言言表達的精確確度，涉及到到從詞匯選擇擇到句法、語語法、語體、語語言歧義等多多個方面。從從職業(yè)形象及及必備素質(zhì)考考慮，這方面面的審查要點點包括：語體是否正確確、標點符號號的使用是否否規(guī)范；術(shù)語是否精確確、表述的范范圍是否精確確、措詞表示示的程度是否否可客觀衡量量；行為主體是否否明確、句間間指代是否明明確；用句是否專業(yè)業(yè)且規(guī)范，句句間

18、關(guān)系的表表述是否精確確，表述方法法是否簡練。版面質(zhì)量滿意意度的審查版面質(zhì)量問題大大部分不屬于于律師合同審審查的工作范范圍，一般是是合同業(yè)務(wù)中中的“額外工工作”。但版版面質(zhì)量影響響著人們對于于合同、合同同制作人員的的主觀印象。為為了體現(xiàn)律師師行業(yè)的整體體專業(yè)素質(zhì)，應(yīng)應(yīng)從以下方面面審查合同：排版是否符合合中文的版式式要求；字體、字號、字字間距、行間間距是否合理理、美觀大方方；不同層級的標標題是否符合合傳統(tǒng)、是否否便于識別。四、除了上述工工作外，下列列問題值得律律師在審查合合同時高度注注意： （一）應(yīng)注意合合同的目的性性律師在著手起草草或?qū)彶楹贤?，?yīng)通通過電話、電電子郵件，最最好是面談的的形式

19、或直接接參與談判，摸摸清當事人擬擬簽合同的真真正目的，包包括動機。實實踐中，明明明是加工承攬攬合同，有的的當事人當作作買賣合同處處理；明明是是一般合作建建房合同，有有的當事人當當作合作開發(fā)發(fā)房地產(chǎn)合同同處理，結(jié)果果導致合同名名不副實。有有的當事人企企圖以合法形形式掩蓋非法法目的，例如如，明明是企企業(yè)相互借貸貸合同，確要要搞成一份合合作經(jīng)營合同同。只有明確確合同目的，律律師才能搞清清合同各方的的真實意思；只有明確合合同目的，律律師才能確定定合同的性質(zhì)質(zhì)及合同的準準確名稱；只只有明確合同同的目的，律律師才能“規(guī)規(guī)劃”合同雙雙方的權(quán)利和和義務(wù)及違約約責任；只有有明確合同的的目的，律師師才能確保合合同

20、的有效性性。（二）應(yīng)注意合合同的有效性性保證合同的有效效性，乃律師師義不容辭的的責任。律師師要特別注意意我國民法法通則第五五十八條的規(guī)規(guī)定和我國合合同法第五五十二條的規(guī)規(guī)定。判斷合合同有效還是是無效，除了了上述規(guī)定外外，還要注意意一些特別法法的相應(yīng)規(guī)定定。只要不違違背我國法律律法規(guī)強制性性和禁止性規(guī)規(guī)定，合同的的有效性就得得到了保障。律律師在起草和和審查某一合合同時，應(yīng)特特別注意相關(guān)關(guān)法律、法規(guī)規(guī)和司法解釋釋當中強制性性和禁止性規(guī)規(guī)定。關(guān)于合合同有效性問問題，事實上上包括三個方方面的問題，一一是合同主體體是否適格，二二是合同目的的是否正當，三三是合同內(nèi)容容、合同形式式及程序是否否合法。合同同個

21、別條款無無效并不導致致整個合同無無效，整個合合同無效并不不導致合同約約定的仲裁條條款無效。當當合同個別條條款無效時，律律師只需修改改該個別條款款；當整個合合同無效時，律律師就要放棄棄當事人提供供的合同草稿稿，重新起草草一份新的合合同。（三）應(yīng)注意合合同的平衡性性所謂合同的平衡衡性是指合同同一方權(quán)利與與義務(wù)要相對對平衡，合同同雙方權(quán)利與與義務(wù)要相對對平衡。沒有有只有權(quán)利而而沒有義務(wù)的的合同，一方方享受了權(quán)利利，就必須承承擔相應(yīng)的義義務(wù)，權(quán)利與與義務(wù)必須“匹匹配”，不應(yīng)應(yīng)出現(xiàn)有權(quán)利利主體而沒有有義務(wù)主體、或或有義務(wù)主體體而沒有權(quán)利利主體的情形形，一方當事事人的權(quán)利內(nèi)內(nèi)容應(yīng)與另一一方當事人的的義務(wù)相

22、對應(yīng)應(yīng)。過分強調(diào)調(diào)一方的權(quán)利利、忽略合同同相對方的利利益的合同草草稿，要么得得不到簽署，要要么變成“顯顯示公平”！雖然律師是受合合同一方委托托，律師當然然要注意委托托方的利益，但但若不考慮合合同相對方的的利益或者不不注意合同的的平衡性，絕絕對不是一個個好律師！有有的律師在起起草合同時，還還往往為合同同相對方設(shè)立立了諸多陷阱阱而沾沾自喜喜。殊不知，你你的“聰明才才智”遲早會會被“發(fā)現(xiàn)”。要要么你辛辛苦苦苦起草的合合同草稿被改改得面目全非非或被“束之之高閣”，要要么你起草的的合同雖然得得到了簽署，但但在履行過程程中由于這些些陷阱會逐步步暴露而遭到到合同相對方方的種種刁難難。最終，導導致當事人的的合

23、同目的不不能實現(xiàn)。吃吃虧的，還是是你的當事人人，甚至是你你本人。“機機關(guān)算盡反誤誤了卿卿性命命”，教訓不不可不吸?。ㄋ模?yīng)注意合合同的可操作作性實踐中，大量合合同缺乏可操操作性，具體體表現(xiàn)在：對對合同各方權(quán)權(quán)利的規(guī)定過過于抽象原則則，對合同各各方的義務(wù)規(guī)規(guī)定不明確不不具體，或雖雖對各方的義義務(wù)作了詳細細規(guī)定但沒有有違約責任條條款或?qū)Υ艘?guī)規(guī)定不清，合合同雖規(guī)定了了損失賠償?shù)珱]有計算依依據(jù)，整個交交易程序不清清晰，合同用用語不確切等等等。“實現(xiàn)現(xiàn)合同可操作作性是合同得得以有效利用用、完成交易易和實現(xiàn)利益益均衡的具體體保證”，尤尤其像建設(shè)工工程合同、合合作開發(fā)房地地產(chǎn)合同、BBOT合同諸諸如此類的

24、履履行周期長、影影響因素多、風風險大的合同同，更需要對對于可操作性性做出更高的的要求。關(guān)于于合同可操作作性問題，西西方發(fā)達國家家律師的經(jīng)驗驗值得我們借借鑒。君不見見，在美國甚甚至我國港澳澳臺地區(qū)，一一份“簡單”的的個人房屋租租賃合同，可可能長達十幾幾頁，各方權(quán)權(quán)利義務(wù)規(guī)定定得清清楚楚楚，違約責任任非常詳盡，對對可能產(chǎn)生歧歧義的名詞還還用一章作出出“定義”，雖雖然讀起來有有點拗口，但但執(zhí)行過程中中不容易產(chǎn)生生歧義、誤解解和扯皮。從某種意義講，合合同就是立約約方對合同所所涉事項的事事先“規(guī)劃”和和“設(shè)計”，這這種規(guī)劃和設(shè)設(shè)計既包括對對立約各方“角角色”的規(guī)劃劃和設(shè)計，也也包括對交易易程序的“規(guī)規(guī)劃

25、”和“設(shè)設(shè)計”，還包包括立約各方方如果在履行行過程中產(chǎn)生生爭議不能達達成共識一旦旦“訴諸法律律”的“規(guī)劃劃”和“設(shè)計計”。工程建建設(shè)，如果規(guī)規(guī)劃不當，設(shè)設(shè)計不周，后后果可以想象象，同樣，合合同缺乏可操操作性，后果果也就不言而而喻了。套用用現(xiàn)代俗語解解釋，合同就就是立約各方方制定的游戲戲規(guī)則，沒有有詳細的規(guī)則則，何談游戲戲？當事人往往礙于于情面，不愿愿意提及違約約責任，或?qū)Υ溯p描淡寫寫，律師在起起草和修改合合同中，不能能被當事人牽牽著鼻子走，應(yīng)應(yīng)對當事人曉曉以利害，不不但要規(guī)定違違約責任，還還得盡量詳盡盡，使各方違違約責任與其其義務(wù)相一致致并落到實處處。合同用詞詞不能使用形形容詞如“巨巨大的”

26、、“重重要的”、“優(yōu)優(yōu)良的”、“好好的”、“大大的”、“合合理的”等等等，避免使用用模棱兩可的的詞語如“大大約”、“相相當”，亦不不要泛指如“一一切”、“全全部”（若必必須用該字眼眼，就應(yīng)寫下下“包括但不不限于”），簡簡稱必須有解解釋，容易產(chǎn)產(chǎn)生誤解和歧歧義的詞語要要定義，用詞詞要統(tǒng)一，標標點符號亦不不可輕視。俗話說：一字值值錢金，合同同文書表現(xiàn)尤尤為典型。合合同用語不確確切，不但使使合同缺乏操操作性，而且且還會導致糾糾紛的產(chǎn)生，這這方面案例可可以說舉不勝勝舉?。ㄎ澹?yīng)注意合合同結(jié)構(gòu)的合合理性合同結(jié)構(gòu)是指合合同各個組成成部分的排列列、組合和搭搭配形式。合合同通常由三三部分組成，即即首部、內(nèi)容容

27、、結(jié)尾。首部一般包括標標題、合同編編號、雙方當當事人名稱、住住所、郵政編編碼、法定代代表人、電話話、傳真、電電子信箱、開開戶行、賬號號等；內(nèi)容一般包括簽簽訂合同的依依據(jù)和目的（常常見的鑒于條條款）、標的的物、數(shù)量和和質(zhì)量、價款款或酬金、履履行方式、地地點和期限、違違約責任、合合同生效及終終止、不可抗抗力、爭議的的解決方式、法法律適用、保保密、權(quán)利放放棄、權(quán)利轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓、繼承者者和受讓人、修修訂、可分割割性、補充協(xié)協(xié)議（常見的的取代條款）、未未盡事宜、通通知、合同正正副本份數(shù)及及保存、附件件等；合同結(jié)尾一般包包括簽約單位位蓋章及簽約約單位授權(quán)代代表簽字、簽簽約時間、簽簽約地點等。實踐中，嚴格按按上述

28、順序排排列的合同并并不多見，對對一般條款或或通用條款如如不可抗力、爭爭議的解決方方式、法律適適用、保密、通通知，大部分分合同均未敘敘述。合同內(nèi)內(nèi)容繁多，并并無固定模式式，如何編排排，取決于律律師個人習慣慣、經(jīng)驗和對對合同所涉事事項的精湛理理解乃至律師師的心境和態(tài)態(tài)度。合同各各方的權(quán)利和和義務(wù)無疑是是合同內(nèi)容重重中之重，筆筆者的經(jīng)驗是是以各方權(quán)利利和義務(wù)為中中心編排合同同其它內(nèi)容，通通常做法是：在對合同標標的物、數(shù)量量和質(zhì)量、價價款或酬金、履履行方式、地地點和期限等等合同必備條條款進行敘述述后，采取專專章的形式對對各方權(quán)利與與義務(wù)進行界界定，然后就就是各方的保保證和承諾，緊緊接著就是違違約責任條

29、款款及爭議解決決方式，其他他條款統(tǒng)統(tǒng)放放在合同后半半段或以“一一般規(guī)定”作作單章敘述。這這樣做有三個個好處，一是是能抓住重點點，二是敘述述方便，三是是能夠保證合合同整體框架架的協(xié)調(diào)。追追求合同結(jié)構(gòu)構(gòu)合理性就是是要讓合同整整體框架協(xié)調(diào)調(diào)、各條款功功能互補，從從而避免和減減少合同條款款之間的矛盾盾和歧義。（六）應(yīng)注意合合同體例的適適用性合同體例通常是是指合同簡繁繁及合同各條條內(nèi)容排列形形式。有的合合同方方面面面的內(nèi)容都要要涉及，有的的合同力求簡簡要；有的合合同采取先有有“章”，后后有“條”，“條條”下面是“款款”，“款”下下面是“項”，有有的合同只有有“條”、“款款”、“項”，有有的合同干脆脆就按

30、“一、二二、三 ”順序排列列。合同體例例既要視委托托人要求和委委托人情況而而定，又要與與合同所涉事事項、金額、履履行方式、有有效期、操作作難易程度等等因素相一致致，即因人而而異、因事而而異，不能千千篇一律。五、合同審查的的質(zhì)量要求一份完美的合同同，其內(nèi)容及及形式、法律律問題及業(yè)務(wù)務(wù)問題均應(yīng)考考慮得滴水不不漏。1、內(nèi)容要求：既符合合同法法的要求，也也符合合同所所涉事務(wù)的相相關(guān)法律要求求；法律規(guī)規(guī)定當事人可可以約定的內(nèi)內(nèi)容已有明確確約定；在在主體資格、交交易內(nèi)容、權(quán)權(quán)益保護方面面均合法、嚴嚴謹、明確、周周全；當事事人的合法要要求已全部在在合同中體現(xiàn)現(xiàn)；條款能能夠滿足當事事人的真正需需求；條款款中設(shè)

31、計了當當事人沒有想想到的一些細細節(jié)；對于于可能發(fā)生的的爭議有前瞻瞻性的預見并并設(shè)置防止或或補救措施。2、形式要求：整個合同體系清清晰、功能模模塊完整、思思路清晰、條條款配合嚴謹謹，文字功底底上語體標準準、語法嚴謹謹、用詞精確確，無任何語語言歧義現(xiàn)象象存在。由上可知，一份份好的合同應(yīng)應(yīng)該是：目的的正當，內(nèi)容容、形式和程程序有效，各各方權(quán)利與義義務(wù)關(guān)系均衡衡，具有可操操作性，并且且結(jié)構(gòu)合理，體體例適用，此此乃律師追求求的目標。以上還只是初步步設(shè)想，從設(shè)設(shè)想到實際實實現(xiàn)還有大量量的問題需要要考慮。合同同反映了起草草者的工作經(jīng)經(jīng)驗、業(yè)務(wù)素素質(zhì)以及工作作態(tài)度、責任任心，需要做做的工作還很很多。備注： 1

32、、將將各種所能預預見到的損失失全部寫上2、違約責任寫寫細、寫狠3、不安抗辯權(quán)權(quán)的利用4、無效合同條條款的利用（法法定無效、免免責無效、格格式條款）5、價款條款6、捐贈與稅務(wù)務(wù)籌劃（社會會團體、收據(jù)據(jù)抵扣）7、倒簽合同注注意內(nèi)部控制制及反腐敗8、續(xù)簽合同注注意續(xù)簽優(yōu)惠惠和避免重復復簽約9、清潔文本條條款：本合同同正文為清潔潔打印文本，如如雙方對本合合同有任何修修改及補充均均應(yīng)另行簽訂訂補充協(xié)議，合合同正文中有有非打印的文文字或者圖形形，除非經(jīng)雙雙方確認同意意，不產(chǎn)生約約束力。注：參考資料來來源于百度文文庫第二章 合同審審查（二）實質(zhì)審查查要點一、合法、合規(guī)規(guī)性審查1. 審查合合同主體是否否合法（

33、權(quán)利利、行為、簽簽約、履約能能力、簽履約約資質(zhì)）2. 合同名名稱是否正確確（詞不達意意、不能準確確反映真正的的法律關(guān)系、錯錯用）3. 范本引引用的法律法法規(guī)、標準規(guī)規(guī)范是否為有有效狀態(tài)4. 合同內(nèi)內(nèi)容是否合法法（重點為合合同法52條）5. 合同內(nèi)內(nèi)容是否顯失失公平6. 格式條條款的規(guī)定是是否符合法律律規(guī)定（合同同法39、40條）7. 合同中中的免責條款款是否合法（合合同法53條）8. 法律適適用的選擇是是否符合國家家強制性規(guī)范范（常見的是是涉外合同沒沒有按規(guī)定選選擇適用中國國法律）9. 合同中中管轄權(quán)的選選擇是否符合合專屬管轄的的規(guī)定（專屬屬管轄、級別別管轄、知識識產(chǎn)權(quán)方面等等）10.合同的內(nèi)

34、內(nèi)容是否合規(guī)規(guī)11.補充協(xié)議議的內(nèi)容是否否符合公司立立項審批規(guī)定定（超過原合合同審批范圍圍的部分未審審批）12.補充協(xié)議議延長了原合合同有效期是是否合規(guī)13.補充協(xié)議議增加項目的的費用支出是是否符合管理理規(guī)定二、條款完備性性、明確性、嚴嚴謹性審查1. 合同條條款是否完備備（如知識產(chǎn)產(chǎn)權(quán)保護、保保密等）2. 條款是是否充分考慮慮了可能發(fā)生生的所有情況況，造成某些些權(quán)利義務(wù)不不明確3. 審查合合同條款是否否明確、具體體、可識別（具具有實際意義義和可操作性性）4. 交易程程序是否明確確約定有時限限、責任方（時時間、地點、交交貨方式、驗驗收）5. 合同條條款之間是否否由于配合問問題而存在權(quán)權(quán)利義務(wù)不明

35、明確（約給某某一方的權(quán)利利沒有另一方方的義務(wù)對應(yīng)應(yīng)，導致權(quán)利利難以實現(xiàn)）6. 是否由由于表述不嚴嚴謹而存在權(quán)權(quán)利義務(wù)不明明確（注意區(qū)區(qū)間性條款）7. 權(quán)利義義務(wù)、違約條條款是否明確確、可操作8. 合同用用于是否清楚楚、完整、準準確無誤，是是否會產(chǎn)生歧歧義（拒絕模模糊性詞匯）9. 合同附附件、補充協(xié)協(xié)議內(nèi)容是否否與主合同對對應(yīng)（內(nèi)容出出入、效力順順序。最好加加一句“除本本補充協(xié)議有有明確約定外外，其它內(nèi)容容仍按元合同同執(zhí)行”）10.是否明確確正文與附件件、補充協(xié)議議內(nèi)容沖突的的解釋順序11.爭議解決決方法是否切切實可行12.是否具有有不可操作的的條款13.知識產(chǎn)權(quán)權(quán)、保密規(guī)定定或限制（范范圍、時

36、間、空空間）14.合同標的的、數(shù)量、質(zhì)質(zhì)量等基本條條款是否正確確（名稱、規(guī)規(guī)格、型號、性性能、單位、計計量、數(shù)目、幣幣種、條件、方方式、對象等等）三、程序合法性性審查1. 需要辦辦理登記備案案、批準手續(xù)續(xù)的是否就手手續(xù)問題進行行約定（如，戶戶外廣告）2. 公證生生效的合同的的公證問題（主主要存在于涉涉外合同中）3. 合同所所附條件、附附期限的必要要性、合法性性、合理性，是是否實現(xiàn)4. 第三人人為保證人的的，審查簽章章是否合法有有效5. 抵押擔擔保的登記問問題6. 質(zhì)押的的交付、登記記問題四、幾個關(guān)鍵詞詞資質(zhì)證書 機關(guān)關(guān)法人組織機機構(gòu)代碼證 事業(yè)單位法法人證書 社會團體營營利性合同效效力缺陷 質(zhì)

37、檢方法責責任期限條件件異議期包裝裝 維修 售后服務(wù) 價金是否含含稅 結(jié)算金額還還是估算金額額 發(fā)票 履行地 運輸 風險注：參考資料 合同審查查的結(jié)構(gòu)與方方法企業(yè)合同同審查指引陳陳麗潔主編 法律出版社社 20100年第四版第三章 合同審審查指引目 錄引 子一、 前 言二、 合同審查查的情況三、 合同審查查的思路四、 合同審查查事項（一）合同審查查中的特別事事項（二）合同送審審稿的接收（三）合同送審審目的的了解解（四）合同來稿稿的一般處理理原則（五）合同內(nèi)在在問題的審查查（六）合同外在在問題的審查查五、 幾類常見見合同的審查查六、 后 緒引子：本合同審審查業(yè)務(wù)指引引由湖北誠智智成律師事務(wù)務(wù)所鄧勇整

38、理理而成。結(jié)合合自身實踐經(jīng)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上上，主要參照照了中華全全國律師協(xié)會會律師承辦合合同審查業(yè)務(wù)務(wù)指引、律律師執(zhí)業(yè)基本本技能（下）合合同基本技能能章節(jié)、互聯(lián)聯(lián)網(wǎng)上律師有有關(guān)合同審查查的相關(guān)文獻獻。本指引僅僅作內(nèi)部交流流之用，鄧勇勇律師享有完完全版權(quán)，未未經(jīng)許可，不不得傳播。一、前 言本指引的定義及及提示1.1 本指引引所稱之合同同審查業(yè)務(wù)，系系指律師接受受當事人委托托，就其送審審的合同根據(jù)據(jù)委托人的要要求及律師的的專業(yè)判斷，通通過檢查、核核對、分析等等方法，就合合同中存在的的法律問題及及其他缺陷提提出意見供委委托人進行決決策或商務(wù)談?wù)勁袝r參考的的專業(yè)活動。1.2 本指引引所稱之委托托人，包括將

39、將合同提交律律師進行審查查的當事人或或作為合同主主體一方的當當事人。本指引所稱之相相對人，系指指待審合同中中，除委托人人一方外的利利益相對方。1.3 本指引引所稱之交易易目的，系指指委托人送審審合同所在的的交易中，委委托人進行交交易的真正動動機或想要達達到的經(jīng)濟方方面等目標。1.4 本指引引所稱之買方方，系指通過過支付價款或或酬金的方式式，取得財產(chǎn)產(chǎn)、工作成果果、服務(wù)的交交易方；本指指引所稱之賣賣方，系指通通過轉(zhuǎn)移財產(chǎn)產(chǎn)或完成工作作、提供服務(wù)務(wù)的方式，換換取價款或酬酬金的交易方方。1.5 本指引引中所描述的的各項工作，側(cè)側(cè)重于從買方方的立場對賣賣方及賣方提提交的合同進進行審查。在在實際工作中中

40、，應(yīng)充分注注意買賣雙方方在風險與責責任上的不對對等性。1.6 本指引引所描述的工工作內(nèi)容，僅僅作為律師從從事合同審查查業(yè)務(wù)操作時時的參考，不不作為評判律律師執(zhí)業(yè)能力力及過錯的依依據(jù)。二、合同審查的的情況以下情況需要進進行合同審查查2.1合同由我我方起草未經(jīng)經(jīng)過對方閱讀讀表態(tài)時。正如蓋房子一樣樣,一磚一瓦壘壘起房子,經(jīng)過專業(yè)人人士的驗收,房東方可入入住.法律顧問就就是要首先做做到對合同的的合法性及合合同是否符合合合同目的作作出準確判斷斷從而查漏補補缺。2.2合同由對對方起草或者者由對方提供供格式化合同同文本.合同簽定前前。我方必須認真審審查,此種合同處處于對方的立立場和利益而而形成,我方應(yīng)該仔仔

41、細審查。2.3我方起草草合同,經(jīng)過審查符符合我方利益益,但仍需要審審查.要達成合同,就就需要對方認認可和同意,所以必須以以誠信的態(tài)度度考慮對方的的利益,作出一定的的讓步,以雙贏的方方式實現(xiàn)我方方的利益.因此,需要對如何何讓步妥協(xié)等等問題重點審審查。2.4合同簽定定后,需要從法律律后果的角度度審查其是否否能夠?qū)崿F(xiàn)合合同目的.是否有隱患患,是否發(fā)會生生意外以及對對合同的實現(xiàn)現(xiàn)做出準確現(xiàn)現(xiàn)實的預測。2.5合同簽定定且發(fā)生糾紛紛后。審查合同,吹毛毛求疵,挑出對方的的毛病,我方的道理理.總結(jié)對我方方有利的合同同條款,歸納推導有有利于實現(xiàn)我我方利益的合合同運用方法法,包括使合同同失效終止或或者解除等方方法

42、。三、合同審查的的思路3.1審查的合合同包括很多多類型.具體的思路路有所不同,但總的思路路應(yīng)該和起草草合同的思路路大致一樣。合同成立-合合同生效-合合同-合同目目的實現(xiàn)具體來講,首先先要成立合同同,然后使合同同生效或者具具備生效條件件,使合同在特特定的情形下下權(quán)利義務(wù)終終止,從而實現(xiàn)簽簽定合同獲取取經(jīng)濟利益的的目的。3.2從上述合合同起草的思思路,我們可以設(shè)設(shè)定我們審查查合同的思路路: 合同成立-合同效力-合合同終止-合合同法律后果果這四個步驟的審審查過程就是是一個不斷發(fā)發(fā)問和回答的的過程.每一部分都都有好多細小小的問題需要要解決.具體來講,要審查合同同如何成立或或者是否成立立,如何生效,或者

43、是否生生效,有無效力待待定或者無效效的情形,合同權(quán)利義義務(wù)如何終止止或者是否終終止,相應(yīng)的合同同約定或者條條款會產(chǎn)生什什么樣的法律律后果呢,會產(chǎn)生什么么樣的民事法法律關(guān)系,什么樣的行行政法律關(guān)系系,什么樣的刑刑事法律關(guān)系系.與我方的期期待有多大距距離。審查過程中,要要時刻考慮法法律后果概念念.使法律后果果概念貫穿前前面三個環(huán)節(jié)節(jié)每一環(huán)節(jié).因為任何一一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)現(xiàn)問題或者發(fā)發(fā)生特定的情情況都會導致致特殊的法律律后果發(fā)生。四、合同審查事事項(一) 、合同同審查中的特特別事項4.1 合同審審查業(yè)務(wù)一般般僅對合同中中存在的問題題基于法律的的規(guī)定及律師師的判斷提供供意見，并不不進行條款的的修改。除非非是

44、以糾正個個別措詞或筆筆誤的方式提提供審查意見見，否則對于于條款的修改改屬于合同修修改業(yè)務(wù)。4.2 律師在在審查中應(yīng)當當注意，除了了國家法律、國國務(wù)院行政法法規(guī)、國務(wù)院院所屬部門規(guī)規(guī)章外，還存存在大量的地地方性法規(guī)、自自治條例、單單行條例及地地方政府規(guī)章章。這些地方方性法規(guī)及各各類規(guī)章未必必導致合同無無效，但可能能導致當事人人受到行政處處罰或承擔不不利的訴訟結(jié)結(jié)果，因此必必須充分注意意相關(guān)法律法法規(guī)、規(guī)章的的涉及面。除此之外，對于于無名合同的的內(nèi)容及合同同法分則中沒沒有明確規(guī)定定的合同內(nèi)容容，在進行審審查應(yīng)注意合合同法總則以以及民法通則則等法律規(guī)范范中的規(guī)定，并并依據(jù)合同法法的規(guī)定參照照合同法分

45、則則中關(guān)于買賣賣合同的有關(guān)關(guān)規(guī)定。4.3 律師在在合同審查過過程中應(yīng)勤勉勉盡責，努力力發(fā)現(xiàn)并提示示委托人合同同中所存在的的對其不利的的條款，特別別是嚴重不利利的條款或重重大權(quán)益未予予約定的情況況、存在嚴重重瑕疵可能導導致合同或其其部分條款無無效的情況，避避免脫離法律律規(guī)定的主觀觀判斷，以維維護委托人的的合法權(quán)益并并防止發(fā)生執(zhí)執(zhí)業(yè)風險。但但是否接受該該等條款應(yīng)由由委托人自行行決定。4.4 合同中中的各類價格格、質(zhì)量要求求、期限約定定等總體上屬屬于商務(wù)條款款，應(yīng)提醒委委托人自行確確定。但律師師應(yīng)當注意各各類商務(wù)條款款的明確性及及對于委托人人不利的情況況，如價格所所包括的對價價內(nèi)容，以及及圍繞交易目

46、目的所需關(guān)注注的質(zhì)量標準準或特別要求求、驗收規(guī)范范等，提醒委委托人注意其其中的不利因因素。4.5 審查結(jié)結(jié)論必須依據(jù)據(jù)法律及事實實，而且必須須結(jié)合合同目目的、其他約約定全面理解解合同條款的的法律意義后后方可作出。除除非有明確的的法律依據(jù)及及委托人提供供的基本事實實作為依據(jù)，不不得以主觀臆臆斷得出武斷斷的結(jié)論，防防止因此而產(chǎn)產(chǎn)生執(zhí)業(yè)過錯錯。（二） 合同送送審稿的接收收4.6 律師在在接收合同送送審稿及輔助助性的背景文文件、參考文文件時，應(yīng)盡盡可能避免接接收原件，以以免造成管理理上的不便或或造成遺失、破破損、污染。如必須接收原件件，且委托人人在移交時要要求律師簽收收，則相關(guān)原原件在歸還時時一定要由

47、委委托人或其指指定的工作人人員簽收。4.7 如有可可能，應(yīng)要求求委托人提交交電子文檔，以以便于保管和和修改，并易易于保持版面面的整潔。接收以電子文檔檔方式送審的的合同以及輔輔助性的背景景文件、參考考文件時，應(yīng)應(yīng)將來稿的文文件名另存為為標準的文件件名，包括委委托人的字號號、文件性質(zhì)質(zhì)、遞交日期期，以便日后后管理。4.8 如果委委托人有保密密要求，可選選擇與委托人人簽訂保密協(xié)協(xié)議后再開始始工作。該保保密協(xié)議應(yīng)當當包括保密的的事項、范圍圍、期限等內(nèi)內(nèi)容。委托人要求在審審查后歸還文文件的，應(yīng)記記錄并由雙方方簽收交接及及歸還情況。（三） 對于送送審目的的了了解4.9 在接收收委托人提交交的文檔及背背景文

48、件、參參考文件時，應(yīng)應(yīng)主動詢問委委托人送審合合同的形成背背景、合同提提供方、委托托人在交易中中是否強勢等等信息，尤其其要使委托人人明確交易所所要達到的目目的、主要的的問題所在、以以便于判斷工工作內(nèi)容、工工作重點等問問題，以便進進行判斷。4.10 如果果需要，應(yīng)針針對委托人的的送審合同稿稿及背景情況況，要求委托托人提供合同同所需的附件件、合同中所所提到的文件件、委托人的的工商登記情情況等，以便便于得出正確確的合同審查查意見。對于以郵件方式式送審的電子子文檔，可事事先約定由委委托人在提交交的同時，隨隨郵件提供審審查要點、工工作目標、背背景情況等信信息，以便開開展審查工作作。4.11 如果果委托人未

49、對對送審稿提交交背景說明及及工作目標說說明，律師可可根據(jù)需要按按自己的判斷斷去審查合同同，也可主動動向委托人詢詢問交易背景景、工作目標標等信息，以以便于完成工工作。（四） 對于來來稿的一般處處理原則4.12 對于于委托人送審審的電子文稿稿，應(yīng)另存為為規(guī)范的文件件名稱并標注注日期，同時時將附屬資料料一并列入專專用的文件夾夾。任何審查查均針對另存存的文件，原原文件仍舊保保留以資日后后核對。4.13 對于于委托人送審審的紙質(zhì)文稿稿，應(yīng)復印后后保留原稿，而而無論原稿為為復印件還是是原件。任何何審查工作均均在復印件上上進行，同時時所有文件應(yīng)應(yīng)裝入文件夾夾以便于管理理。如果可能能，可將紙質(zhì)質(zhì)文稿轉(zhuǎn)換成成電

50、子文檔，并并在保留原稿稿的基礎(chǔ)上進進行審查工作作。4.14 對于于送審合同的的審查，應(yīng)當當盡可能保證證原稿與審查查意見的可識識別性。4.14.1 對于電子文文檔，應(yīng)以批批注的方式提提交審查意見見。如以其他他方式，應(yīng)注注意改變字體體顏色以便識識別原稿，并并在加入的內(nèi)內(nèi)容放在括號號內(nèi)。4.14.2 對于紙質(zhì)文文檔，應(yīng)以規(guī)規(guī)范的校對符符號等方式提提交審查意見見，將意見寫寫在紙頁的空空白處，并注注意防止原稿稿文字無法識識別。如果需需要，應(yīng)在問問題部位加注注序號，并另另用紙張說明明各序號下存存在的問題。4.15 對于于來稿中表述述不清或用意意不明的條款款，律師可以以通過問詢并并得到準確答答案后，提供供審

51、查意見。也也可以直接在在審查意見中中寫明該條款款或措詞無法法理解、語意意不明等。(五) 對于內(nèi)內(nèi)在問題的審審查4.16對主體體合格性的審審查對于有資格限制制的交易，律律師應(yīng)當審查查相對人的營營業(yè)執(zhí)照、資資質(zhì)、許可等等方面是否符符合法律規(guī)定定。其中：對于營業(yè)執(zhí)照照（實際中更更重要的是對對企業(yè)代碼證證的審查）的的審查，應(yīng)注注意根據(jù)其原原件判斷相對對人的經(jīng)營期期限、經(jīng)營范范圍、是否年年檢等信息，以以判定其身份份是否符合工工商法規(guī)的規(guī)規(guī)定；對于資質(zhì)等級級的判斷，應(yīng)應(yīng)審查其相關(guān)關(guān)的資質(zhì)證書書，以確定其其是否合法、有有效及是否在在合法的范圍圍之內(nèi)從事經(jīng)經(jīng)營活動；對于某些特定定交易內(nèi)容，應(yīng)應(yīng)審查其是否否符合

52、相關(guān)的的生產(chǎn)許可或或經(jīng)營許可等等相關(guān)許可制制度，以確定定合同是否存存在效力問題題；對于涉及從業(yè)業(yè)人員專業(yè)資資格的交易，應(yīng)應(yīng)結(jié)合委托人人的需要或合合同履行的需需要，審查履履行合同過程程中所需的特特定人員是否否具備相應(yīng)的的專業(yè)資格。注：1、對法人人的資格審查查。對法人資資格審查主要要從以下幾方方面進行：審審查 （1）是否依法法成立；（22）有沒有必必要的財產(chǎn)或或經(jīng)費；（33）是否有自自己的名稱、組組織結(jié)構(gòu)和場場所；（4）是否能獨獨立承擔民事事責任。判斷斷一個經(jīng)濟組組織是否具有有法人資格，主主要是看其是是否有國家工工商行政管理理機關(guān)頒發(fā)的的企業(yè)法人營營業(yè)執(zhí)照。2、對非法人單單位的資格審審查。非法人人

53、單位是指未未取得法人資資格，但依法法定程序和條條件取得營業(yè)業(yè)執(zhí)照，法律律允許其從事事生產(chǎn)經(jīng)營活活動的組織。對對這類組織，應(yīng)應(yīng)審查其是否否按規(guī)定登記記并取得營業(yè)業(yè)執(zhí)照。有些些法人單位設(shè)設(shè)立的分支機機構(gòu)或經(jīng)營單單位，可以在在授權(quán)范圍內(nèi)內(nèi)，以其所從從屬的法人單單位的名義簽簽訂合同，產(chǎn)產(chǎn)生的權(quán)利義義務(wù)由該法人人單位承受，對對這類組織，主主要審查其所所從屬的法人人單位的資格格及其授權(quán)。3 、對外方當當事人的資格格審查。對方方當事人如果果是外國的企企業(yè)、組織的的，對其主體體資格的審查查更應(yīng)該慎重重，應(yīng)搞清其其法律地位和和性質(zhì)。審查查的內(nèi)容主要要有三項：（1）該企業(yè)或組織是否合法存在，（2）法定名稱、地址、

54、法定代表人姓名、國籍以及企業(yè)或組織注冊地；（3）企業(yè)是有限公司還是無限公司，是否具備法人條件。4、對自然人個個人的資格審審查。對自然然人的資格審審查主要是對對自然人的自自然狀況的了了解，確定其其是否具有相相應(yīng)的民事行行為能力。如如果該自然人人所簽合同是是依法不能獨獨立訂立的合合同，應(yīng)及時時取得該自然然人的法定代代理人的追認認。5、對保證人的的資格審查。合合同的簽訂要要求有保證人人擔保時，還還應(yīng)審查保證證人的主體資資格的合法性性。首先作為為保證人必須須具有民事行行為能力；其其次，保證人人必須具有代代為清償主債債務(wù)的能力；最后，保證證人還必須符符合以下規(guī)定定：一、國家家機關(guān)不得作作為保證人，但但是

55、經(jīng)國務(wù)院院批準為使用用外國政府或或國際經(jīng)濟組組織貸款進行行轉(zhuǎn)貸的除外外；二、學校校、幼兒園、醫(yī)醫(yī)院等以公益益為目的的事事業(yè)單位、社社會團體不得得作為保證人人；三、企業(yè)業(yè)法人的分支支機構(gòu)（除有有書面授權(quán)）、職職能部門不得得作為保證人人。6、對代訂立合合同的代理人人的資格審查查。所謂代訂訂立合同是指指代理人在授授權(quán)范圍內(nèi)以以被代理人的的名義與第三三人簽訂合同同，所簽訂合合同的法律后后果由被代理理人承擔。因因此，在審查查合同時一定定要審查代理理人的代理身身份和代理資資格即是否有有被代理人簽簽發(fā)的授權(quán)委委托書，其代代理行為是否否超越了授權(quán)權(quán)范圍，最后后審查其代理理權(quán)是否超出出了代理權(quán)限限。7、對于特殊

56、行行業(yè)的當事人人，從事一些些重要的生產(chǎn)產(chǎn)資料或特殊殊商品的生產(chǎn)產(chǎn)和經(jīng)營，法法律或行政法法規(guī)要求取得得生產(chǎn)許可證證、經(jīng)營許可可證或相應(yīng)的的資質(zhì)。在這這種情況下，企企業(yè)法律顧問問在審查合同同主體資格合合法性的時候候，還應(yīng)要求求對方出示相相應(yīng)的證明。4.17 對內(nèi)內(nèi)容合法性的的審查審查合同的合法法性應(yīng)當根據(jù)據(jù)國家法律、國國務(wù)院行政法法規(guī)、地方性性法規(guī)、各類類規(guī)章、相關(guān)關(guān)國際條約（如如有）的規(guī)定定，其中審查查合同是否可可能無效只能能依據(jù)國家法法律及國務(wù)院院行政法規(guī)。此此類審查工作作主要包括：審查合同條款款及簽訂合同同的過程中，是是否涉嫌存在在合同法中所所規(guī)定的合同同無效、免責責條款無效、可可申請變更或

57、或撤銷的情況況；合同中的約定定是否違反法法律、行政法法規(guī)的強制性性規(guī)定；審查合同中所所用的法律術(shù)術(shù)語、技術(shù)術(shù)術(shù)語是否規(guī)范范；審查交易標的的物的質(zhì)量標標準是否符合合法律的明確確規(guī)定；審查合同名稱稱與合同內(nèi)容容、屬性是否否一致，特別別是有名合同同的名稱與合合同內(nèi)容是否否存在沖突。對于某些合同，必必須結(jié)合合同同主體資格的的審查，判斷斷其是否違法法或無效。注：合法性的審審查除內(nèi)容、主主體外外還應(yīng)應(yīng)包括：一、審查合同形形式是否合法法合同的形式應(yīng)當當符合要求。當當事人訂立合合同，有書面面形式、口頭頭形式和其他他形式。如果果法律、行政政法規(guī)規(guī)定采采用書面形式式的，應(yīng)當采采用書面形式式。例如合合同法、擔擔保法

58、規(guī)定定：融資租賃賃合同、建設(shè)設(shè)工程合同、技技術(shù)開發(fā)合同同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓讓合同及借款款合同（自然然人借款另有有約定的除外外）保證合同同、抵押合同同、質(zhì)押合同同等，定金應(yīng)應(yīng)以書面形式式約定。如果果當事人約定定采用書面形形式訂立合同同，也應(yīng)當采采用書面形式式。但如果法法律、法規(guī)規(guī)規(guī)定或當事人人約定采用書書面形式的，當當事人未采取取書面形式但但一方已經(jīng)履履行主要義務(wù)務(wù)，對方接受受的，該合同同成立。同樣樣，采用合同同形式訂立合合同，在簽字字或蓋章之前前，當事人一一方已經(jīng)履行行主要義務(wù)，對對方接受的，該該合同成立。有有些情況，同同一個合同采采用不同的形形式，其法律律后果是不一一樣的。如，對對于一般的贈贈與合同

59、，贈贈與人在贈與與財產(chǎn)的權(quán)利利轉(zhuǎn)移之前可可以撤銷贈與與，但是對于于經(jīng)過公證的的贈與合同，贈贈與人不得隨隨意撤銷贈與與。對于企業(yè)業(yè)來說，合同同一般都是比比較重大、復復雜的，一般般也不是即時時清結(jié)的，所所以應(yīng)該盡量量采用書面形形式。二、審查合同訂訂立程序是否否合法審查合同訂立程程序是否合法法，應(yīng)從以下下幾個方面進進行：1、審查合同是是否需要經(jīng)過過有關(guān)機關(guān)批批準或登記或或備案，如果果有關(guān)法律、法法規(guī)規(guī)定需要要履行上述手手續(xù)的，應(yīng)審審查是否履行行了上述手續(xù)續(xù)；2、如合同中約約定經(jīng)公證合合同方能生效效，應(yīng)審查合合同是否經(jīng)公公證機關(guān)公證證；3、如果合同附附有生效期限限，應(yīng)審查期期限是否屆至至；4、如果合同

60、約約定第三人為為保證人的，應(yīng)應(yīng)審查是否有有保證人的簽簽字或蓋章，采采取抵押方式式擔保的，如如法律規(guī)定或或合同要求必必須辦理抵押押物登記的，應(yīng)應(yīng)審查是否辦辦理了登記手手續(xù)；采取質(zhì)質(zhì)押方式擔保保的，應(yīng)按合合同中約定的的質(zhì)物交付時時間，審查當當事人是否履履行了質(zhì)物交交付的約定。5、審查合同雙雙方當事人是是否在合同上上簽字或蓋章章；簽名或印印章上的企業(yè)業(yè)名稱是否和和當事人姓名名或者名稱一一致；簽字人人是否是企業(yè)業(yè)法定代表人人或其授權(quán)代代表；簽字蓋蓋章的方式是是否符合法律律規(guī)定或合同同的約定等等等。4.18 對條條款實用性的的審查律師可以根據(jù)委委托人的行業(yè)業(yè)性質(zhì)、產(chǎn)品品特性、相對對人情況等，審審查合同中