合同訂立的步驟

協(xié)議訂立步驟合同訂立的步驟第1頁/4/5目錄預備知識合同的訂立——要約合同的訂立——承諾致謝2合同訂立的步驟第2頁/4/51.協(xié)議法淵源（P78）預備知識英美法系：判例法是法律發(fā)展關鍵步驟。因為傳統(tǒng)習慣制約作用，判例法在法律發(fā)展過程中依然起著主導作用。在有制訂法可援情況下，法官遵照經常依然是解釋和適用制訂法判例法。在英國，《奇蒂論協(xié)議法》（ChittyonContract）和《安森論協(xié)議法》（Anson’sLawofContract）含有最高權威。在美國，由美國法學會組織法學家撰寫兩次協(xié)議法重述，對法官判案有著主要參考價值。在今天英美法系各國，由法官創(chuàng)制判例法和由議會制訂以及由行政機構受議會委托頒布制訂法都是法律淵源，而且，制訂法效力高于判定法。3合同訂立的步驟第3頁/4/51.協(xié)議法淵源（P78）預備知識大陸法系：制訂法曾經是法律唯一淵源?！兜聡穹ǖ洹返?33條要求：“解釋意思表示，必須探求真意所在，不得拘泥于所用言詞文字含義。”在大陸法體制之下，法律并不務求為實踐中可能發(fā)生全部情況留下答案，而是為法官留下更多自由裁量余地，讓他們憑借法典要求和法學家闡釋法律概念，經過演繹思維得出答案。時至今日，案例在大陸法系各國受到越來越多重視，在一定程度上也成為法律主要淵源。不一樣法官對一樣案情可能會得出不一樣結論，這在理論上是允許。4合同訂立的步驟第4頁/4/52.協(xié)議概念（P78）預備知識英美法系：協(xié)議是法律為之提供救助諾言。英美法系受傳統(tǒng)對價制度影響，認為協(xié)議本質是交易，是關于交易協(xié)議；當諾言有了對價時，諾言與對價成為交易對象，諾言才有了被強制執(zhí)行效力，即受諾人能夠經過法院強制諾言人推行其諾言。在英美法系國家，從標準上說恩惠性或贈與性協(xié)議不一樣于協(xié)議。《布萊克法學詞典》（Black’sLawDictionary）：“協(xié)議是兩個或兩個以上人之間協(xié)議，該協(xié)議意在創(chuàng)設可得到強制執(zhí)行義務或能夠在法律上得到認可義務。”5合同訂立的步驟第5頁/4/52.協(xié)議概念（P78）預備知識大陸法系：協(xié)議本質是“合意”，或稱協(xié)議，即協(xié)議各方意思一致?；诤弦饫碚?，大陸法系各國普遍認可無利益交換協(xié)議，比如贈與協(xié)議?！兜聡穹ǖ洹返?16條第1款要求：“某人以其財產使另一人取得利益，在雙方對于以無償方式進行給予成立合意時，給予為贈與?！薄斗▏穹ǖ洹返?101條要求：“協(xié)議是一人或數(shù)人對另一人或數(shù)人負擔給付某物，做或不做某事義務合意?！?合同訂立的步驟第6頁/4/52.協(xié)議概念（P78）預備知識當代商法普遍傾向：在商事交易領域，協(xié)議與“協(xié)議”并沒有本質區(qū)分，當事人意思表示一致即可使協(xié)議成立，而不論其中諾言有沒有對價?！锻▌t》第3.2條要求：“協(xié)議僅由雙方協(xié)議訂立、修改或終止，除此別無其它要求。”中國《協(xié)議法》第2條第1款要求：“本法所稱協(xié)議是平等主體自然人、法人、其它組織之間設置、變更、終止民事權利義務關系協(xié)議?！泵绹督y(tǒng)一商法典》（UniformCommercialCode）在第2-209（1）條寫道：“修改本篇范圍內之協(xié)議協(xié)議，即使缺乏對價，仍可含有約束力?！?合同訂立的步驟第7頁/4/51.

要約必要條件（P81~p83）協(xié)議訂立——要約要約（Offer）是指一方當事人向一個或一個以上特定人發(fā)出含有足夠確實定性并包含一旦被接收協(xié)議即成立意圖訂立協(xié)議提議，在外貿實務上稱發(fā)盤。要約人（Offeror）是指提出要約一方。受要約人（Offeree）是指接收要約一方。要約必要條件必須有足夠確定性一旦被接收協(xié)議即成立當事人向特定當事人發(fā)出只有送達受約人時方為有效協(xié)議條件全方面、詳細、明確訂立協(xié)議提議之一8合同訂立的步驟第8頁/4/51.1要約是訂立協(xié)議提議之一（補充）訂立協(xié)議提議并不但限于要約一個。比如：開始進行訂立協(xié)議談判提議，邀請對方向自己發(fā)出要約提議。協(xié)議訂立——要約9合同訂立的步驟第9頁/4/51.2要約必須有足夠確定性（補充）當意思表示缺乏起碼、必須具備確定性時，從法律角度講,表意人還沒有成立協(xié)議意思。在這種情況下，要約作為一種意思表示也就不可能存在。此要求表達了這么契約自由標準：法律為執(zhí)行當事人訂立協(xié)議提供保障，但不為當事人創(chuàng)造協(xié)議。假如要約中包含了標數(shù)量和價格，要約即已含有足夠確實定性?！斗▏穹ǖ洹返?583條要求：“當事人雙方就標物及其價金相互同意時……買賣即告成立”。其中標物，應了解為包含了標物數(shù)量。協(xié)議訂立——要約10合同訂立的步驟第10頁/4/51.2要約必須有足夠確定性（補充）案例1：原告是被告學校學生。原告在入學第一學期未能經過一門課考試，也未能經過該門課補考；在第二個學期，原告又有兩門考試不及格。被告遂通知他，因為原告學習成績太差，已經被學校除名。原告認為，因為學校曾作出“不用為他學習成績擔心，學校將盡一切努力幫助他”之類陳說，他與學校發(fā)生了有約束力口頭協(xié)議關系。原告于是提出告訴，認為學校違反了協(xié)議。評論：1.校方對原告陳說即因其含糊和不確定性而使協(xié)議不能成立，比如怎樣幫助，采取何種變通方法等，所以被告所說話不組成有約束力許諾。2.出于公共政策（publicpolicy）考量：原告連續(xù)兩個學期不能經過考試，其本身對學習成績不作主觀努力，卻一味依賴被告所作陳說。假如這類陳說作為諾言得到強制執(zhí)行話，勢必會對學校教育產生消極影響。（補充）例協(xié)議訂立——要約11合同訂立的步驟第11頁/4/51.3必須包含一旦被接收協(xié)議即成立意思（P81）邀請要約（InvitationOffer），也稱要約邀請或要約引誘（InvitationforOffer），在外貿實務上稱詢盤（Inquiry）。要約與邀請要約區(qū)分：假如是要約，它一經對方承諾，協(xié)議即告成立，要約人必須受其約束；如果是邀請要約，即使對方完全同意或接收該邀請要約提出條件，發(fā)出該項邀請要約一方也依然不受其約束，除非他對此表示承諾或確認，不然協(xié)議依然不能成立。要約給受要約人決定協(xié)議是否成立權利，即承諾權。協(xié)議訂立——要約12合同訂立的步驟第12頁/4/51.3.1提議是一方當事人向特定當事人發(fā)出（P82）普通而言，向公眾提出而不是向特定人提出成立協(xié)議提議，意在讓收到提議人向表意人發(fā)出要約，屬于邀請要約。比如：廣告。此項規(guī)則變通：雙諾協(xié)議普通不組成要約，單諾協(xié)議通常被視為要約。雙諾協(xié)議（BilateralContract）：經過雙方交換諾言成立協(xié)議。單諾協(xié)議（UnilateralContract）：經過諾言與行為交換成立協(xié)議。協(xié)議訂立——要約13合同訂立的步驟第13頁/4/51.3.1提議是一方當事人向特定當事人發(fā)出（補充）案例2原告于1996年3月5日丟失一個提包，內有現(xiàn)金10萬元，各種票據(jù)等計款8萬余元，發(fā)覺后，馬上在電視臺和有線廣播電臺連續(xù)播發(fā)尋物啟事，聲稱對拾到并償還者給付1.5萬元酬勞。10天后，被告在回家路上拾到該提包，當即前往原告指定地點，要求原告在接收提包時候，必須兌現(xiàn)給付1.5萬元承諾。原告否定自己承諾，只同意給付元;經相關部門調解，原告只同意提到1萬元，故被告以原告不兌現(xiàn)承諾給付1.5萬元為由，堅持不返還提包。原告向法院起訴。例評論：懸賞廣告性質是契約，即協(xié)議性質。懸賞廣告是廣告人以不特定多數(shù)人為對象所發(fā)出要約，只要某人完成指定行為即組成承諾，雙方成立協(xié)議。完成廣告行為人享受酬勞請求權，廣告人負有按照懸賞廣告約定支付酬勞義務。法院應判決原告給付被告1.5萬元，被告將拾得提包返還原告。協(xié)議訂立——要約14合同訂立的步驟第14頁/4/51.3.2要約只有送達受約人時方為有效。（P83）《銷售協(xié)議條約》第15條第1款要求：“發(fā)價于送達被發(fā)價人時生效?！崩咐?：有些人向對方發(fā)出一項要約，同意以2萬美元將一部汽車賣給對方，而對方在收到上述要約以前，主動去信表示愿意以2萬美元購置其汽車。評論：盡管此信內容與要約內容相同，但不能認為是一個承諾，因為它是在無要約或要約還未生效情況下做出，是一項“交織要約”（CrossOffer）。它只有得到對方承諾時，協(xié)議才告成立。協(xié)議訂立——要約15合同訂立的步驟第15頁/4/51.3.3協(xié)議條件全方面、具體、明確（P82）提議協(xié)議條件越詳盡詳細，越有可能收到提議一方了解為包含了一旦被接收即對提議人產生約束力意思。深入說，交易標越大、性質越復雜，法院對要約在形式上正規(guī)性和在內容上詳細、詳盡要求越高。租賃一部機器可能只要簡單備忘錄。而大型企業(yè)轉讓，只有正規(guī)合同文本（FormalContract）才能證實當事人正式簽約意識。協(xié)議訂立——要約16合同訂立的步驟第16頁/4/52.要約約束力（P83）受要約人收到要約后，只是在法律上取得了承諾權利，但并不所以受要約約束，即使受要約人對要約不予承諾，也沒有通知要約人義務。普通來講，要約對受要約人是沒有約束力。2.1對受要約人約束力英美法系國家，要約通常對要約人沒有約束力，因為要約作為一個諾言在被承諾之前沒有對價。大陸法系國家，標準上認為要約對要約人有約束力；要約一經生效便不能在撤消。2.2對要約人約束力協(xié)議訂立——要約17合同訂立的步驟第17頁/4/52.要約約束力（P83）認可要約標準上對要約人具有拘束力國家是()。A.德國B.英國C.美國協(xié)議訂立——要約18A合同訂立的步驟第18頁/4/53.要約失效（P83~P84）1）要約人死亡或喪失能力，而受要約人作出承諾之前已知道這種情況。2）要約中要求承諾時間已過。3）要約被受要約人拒絕。4）受要約人提出反要約。協(xié)議訂立——要約19合同訂立的步驟第19頁/4/53.要約失效（P83~P84）5）其它情況所采取標準：

英國：要約于合理期間過后失效；

美國：深入要求，在任何情況下，這一時間不得超出3個月；

法國：在要約中未要求承諾期情況下，假如要約是向不特定人發(fā)出，要約人可不受限制地將其撤消；反之，法院應依據(jù)案件詳細情況，包含協(xié)議性質和交易習慣，確定一個合理承諾期限；

德國：向對話人或以電話為要約者，承諾應馬上為之；向非對話人為要約，承諾僅在通常情況下可期待抵達時期內為之；

中國：要約沒有承諾期限，若要約以對話方式作出，應該及時作出承諾，但當事人另有約定除外；若要約以非對話方式作出，承諾應該在合理期限內抵達。協(xié)議訂立——要約20合同訂立的步驟第20頁/4/54.1要約撤消（P84）要約撤消是指要約人在要約被受要約人接收之前向受要約人發(fā)出要約失效通知，使其不再受要約約束。4.2.1要約撤消在英美法系中要求（P84）1）一項要約在受要約人接手之前任何時間內都能夠被撤消。2）撤消只有只有在送達受要約人后生效。依據(jù)1948年企業(yè)法，撤消認購股票或債券要約受到一定限制。4.2.1要約撤消在大陸法系中要求（P84）要約生效后或在承諾期內，不能被撤消。協(xié)議訂立——要約21合同訂立的步驟第21頁22/4/5協(xié)議訂立——要約4.1要約撤消（P84）按照英美普通法，要約標準上對要約人無約束力，假如在要約中要求了使用期，則要約人()。

A.在要約使用期內不能夠撤消要約B.必須在征得受要約人同意后能夠撤消要約C.可在使用期限屆滿以前隨時把要約撤銷C依照《國際商事協(xié)議通則》要求，假如一項要約沒有要求使用期，但受要約人有理由信賴該項要約是不可撤消，而且受要約人已依賴該要約行事。則此項要約()。A.能夠撤回B.過了使用期能夠撤消C.此種要約仍在一定時限內有效C合同訂立的步驟第22頁23/4/5協(xié)議訂立——要約4.1要約撤消（P84）以下對要約撤銷表述正確是()。A.它是在要約發(fā)出之后抵達受要約人之前，撤銷其效力行為B.它是在要約發(fā)出之后抵達受要約人之前，收回要約使其不生效行為C.它是在要約送達受要約人之后，即要約業(yè)已生效之后，消滅要約效力行為C合同訂立的步驟第23頁/4/54.2.1要約撤消在CISG規(guī)定（P84）1）在協(xié)議訂立之前，要約得予撤消，只要撤消通知在受要約人發(fā)出承諾之前送達受要約人。2）不過，在以下情況下，邀約不得撤消：

要約寫明了承諾期限，或以其它方式表明要約是不可撤消；

受要約人有理由信賴該要約是不可撤消，而且已基于對該條約信賴行事。協(xié)議訂立——要約24合同訂立的步驟第24頁/4/51承諾必要條件（P85）承諾是受要約人按要約限定方式對要約人作出接收要約中包含協(xié)議條件意思表示。1.承諾須由受要約人對要約人作出；協(xié)議訂立——承諾2.承諾須在要約使用期內作出（晚接收視為拒絕）；3.承諾須對要約無條件接收；4.承諾須采取要約限定承諾方式。25合同訂立的步驟第25頁/4/51.1承諾須由受要約人對要約人作出（P85）案例4：甲對乙說：“請問一下你哥哥，愿不愿意把他馬賣給我，我出價15000美元?！眱商熘?，乙對甲說：“我哥哥說愿意按你出價格成交。”評論：協(xié)議并沒有成立，除非乙得到了他哥哥（丙）授權。因為，在此例中，依甲意圖，已不是受要約人，丙才是受要約人；乙無權對甲要約作出承諾。協(xié)議訂立——承諾例26合同訂立的步驟第26頁/4/51.2承諾須在要約使用期內作出（P85）協(xié)議訂立——承諾假如要約中要求了使用期，承諾則必須在使用期內作出；假如要約中未要求使用期承諾則必須在合理期間內作出。逾期承諾不是有效承諾，只是一項新要約或反要約。此項規(guī)則變通：逾期承諾假如得到要約人認可并及時通知承諾人，則該項承諾依然有效；假如載有逾期承諾信件，或其它書面文件表明，受要約人是在傳遞正常就能及時送達要約人情況下寄發(fā)，則該項承諾依然有效，除非要約人毫不遲疑將反對意見通知受要約人。27合同訂立的步驟第27頁/4/51.2承諾須在要約使用期內作出（P85）協(xié)議訂立——承諾假如承諾時間超過了要約使用期，則為逾期承諾，該逾期承諾()。A.是否具有承諾效力，取決于要約人態(tài)度B.必然是一項有效承諾C.是一項新要約，不需對方承諾即產生合同效力28A合同訂立的步驟第28頁/4/51.3承諾須對要約無條件接收（P85）假如受要約人在收到要約之后表示接收要約，但同時又附加了一些條件，或更改了要約主要條件，這么意思表示就組成反要約或稱附條件要約。協(xié)議訂立——承諾29假如受要約人在承諾中對要約內容作了添加和變更，依據(jù)《國際商事協(xié)議通則》要求，該項承諾()。

A.標準上視為有效承諾

B.