證券市場場外衍生品交易主協(xié)議

第一部分：主協(xié)議概述第二部分：主協(xié)議主要內(nèi)容第一部分：主協(xié)議概述主協(xié)議修改背景《中國推動了提高了市場金融衍生品交易主協(xié)議》公司場外金融衍生品業(yè)務(wù)發(fā)展公司場外衍生品交易效率《關(guān)于進一步推進

經(jīng)營機構(gòu)創(chuàng)新發(fā)展的意見》支持

經(jīng)營機構(gòu)參與境內(nèi)風(fēng)險緩釋工具、利率互換、市場交易和信用等衍生品交易。進一步完善衍生品交易主協(xié)議及相關(guān)配套文件主協(xié)議修改原則市場需要原則擴大適用原則《中國《中國市場金融衍生品交易主協(xié)議》市場場外衍生品交易主協(xié)議》謹慎修改原則衍生交易主協(xié)議文本國際市場文本：ISDA主協(xié)議1992

ISDA2002

ISDA國內(nèi)市場文本銀行間外匯市場（2007年版）外匯衍生產(chǎn)品主協(xié)議中國銀行間市場金融衍生品交易主協(xié)議（2007年版）中國銀行間市場金融衍生產(chǎn)品交易主協(xié)議（2009年版）衍生交易主協(xié)議的特點提高交易效率：

文本降低交易風(fēng)險：標(biāo)準(zhǔn)化機制、定義降低管理成本但是如果不能有效

，也放大了風(fēng)險衍生交易主協(xié)議的主要機制交易終止凈額計算（Close-out

Netting）單一協(xié)議提前終止權(quán)凈額計算單一協(xié)議的結(jié)構(gòu)主協(xié)議（及其補充協(xié)議）交易確認書所有交易確認書編入主協(xié)議而構(gòu)成單一協(xié)議交易確認書交易確認書交易確認書單一協(xié)議原則單一協(xié)議：本協(xié)議（主協(xié)議、補充協(xié)議以及交易確認書）構(gòu)成交易雙方之間單一和完整的協(xié)議，交易雙方之間的所有交易均受本協(xié)議約束法律性質(zhì)：在簽署主協(xié)議的雙方當(dāng)事人之間只存在一個合同（單一協(xié)議），雙方之間的每一個交易均是這個合同下的一個具體交易，并不構(gòu)成雙方之間單獨的合同。管理人的“有選擇性履行”目的：避免(Cherry

picking)何為“有選擇性履行”？若待履行合同未被終止，則管理人可能進行有選擇性的履行（即選擇繼續(xù)履行那些能夠的合同，但撤銷不 的合同）。單一協(xié)議原則交易提前終止及終止時的凈額計算當(dāng)發(fā)生違約事件（Events

of

Default)

和終止事件（Termination

Events)后，根據(jù)主協(xié)議的交易終止凈額計算條款約定，在違約事件情況下非違約方，或在終止事件情況下雙方或非受影響方可以采取以下行動：終止(close

out)全部(受影響)交易對被終止的交易的價值進行盈虧頭寸計算，并將全部盈虧頭寸進行凈額計算(netting)，從而得出一個所有被終止交易的一筆單向的應(yīng)支付金額（凈價值）過橋條款相同交易主體同時簽署兩份主協(xié)議過橋條款發(fā)生過橋事件X協(xié)議項下未完成的交易提前終止X協(xié)議將被視為Y協(xié)議項下的一項被終止交易風(fēng)險披露銀行業(yè)金融機構(gòu)與客戶產(chǎn)品結(jié)構(gòu)及基本交易條款與產(chǎn)品掛鉤的指數(shù)、收益率或其他參數(shù)交易的主要風(fēng)險產(chǎn)品壓力測試模擬情景分析協(xié)議簽署的主協(xié)議補充協(xié)議擔(dān)保文件交易交易指令條款書交易確認書結(jié)算指令

執(zhí)行交易

有效的必要性（完整準(zhǔn)確）判斷依據(jù)公司章程文件董事會決議法定代表人其他簽字樣本第二部分：主協(xié)議主要內(nèi)容主協(xié)議條款協(xié)議的構(gòu)成、單一協(xié)議與協(xié)議效力等級支付與交付義務(wù)違約事件終止事件終止凈額的計算陳述與保證通知定義凈額支付違約事件的處理終止事件的處理利息、賠償和費用適用法律及爭議解決其他與ISDA主協(xié)議的主要差別:稅務(wù)安排稅務(wù)的扣除和預(yù)提付款人稅務(wù)陳述受款人稅務(wù)陳述提供稅務(wù)資料印花稅的繳付稅務(wù)事件因合并造成的稅務(wù)事件主協(xié)議條款協(xié)議的構(gòu)成本協(xié)議包括主協(xié)議、補充協(xié)議和交易確認書第1.1條新增交易雙方就具體類別交易簽署的交易確認書可以約定適用相關(guān)行業(yè)自律組織頒布的標(biāo)準(zhǔn)交易條款（含其定期的修改或更新）。第2.1條修改以實物交付方式結(jié)算的，交付方應(yīng)于交付日方完成交付，交易確認書或本協(xié)議另有約定的除外支付與交付義務(wù)基本義務(wù)依據(jù)本協(xié)議的規(guī)定進行付款或交付履約前提條件(瑕疵資產(chǎn)理論)交易對方不存在違約事件或潛在違約事件交易未出現(xiàn)或未有效指定提前終止日本協(xié)議規(guī)定的其他先決條件凈額支付交易雙方將交易項下于同一到期日相向支付的款項進行抵沖計算，僅需支付其余額即軋差后的凈額。單筆交易凈額支付多筆交易凈額支付同種貨幣？多筆交易凈額支付：選擇適用違約事件協(xié)議、否認協(xié)議未能支付或交付履約保障違約不實陳述交叉違約特定交易下違約不承擔(dān)

之合并違約事件未能支付或交付一方未能按約定進行支付或交付另一方向該方發(fā)送逾期通知該方在逾期通知發(fā)出后一個營業(yè)日（支付）或支付日（交付）內(nèi)仍未糾正協(xié)議、否認協(xié)議一方本協(xié)議項下的其他義務(wù)另一方向該方發(fā)送“違約通知”（未履約通知）該方在違約通知發(fā)出后三十日內(nèi)仍未糾正否認協(xié)議、有效性異議或明示

履行違約事件履約保障違約一方或其履約保障提供方未能按照履約保障協(xié)議的約定履行義務(wù)，并在適用的寬限期過后未能糾正另一方同意，在履約保障協(xié)議所擔(dān)保的所有交易項下的義務(wù)履行完畢前，該履約保障協(xié)議到期或終止或一方提供的履約保障失效，正常到期或終止的情況除外一方或其履約保障提供方否認履約保障協(xié)議，或?qū)ζ溆行蕴岢霎愖h不實陳述一方或其履約保障提供方做出的陳述在作出之時或被視為作出之時存在重大的

確或誤導(dǎo)內(nèi)容違約事件交叉違約（選擇適用）適用于交易一方與其履約保障提供方（單獨地或共同的？）與任何第

之間的特定

（未考慮特定實體）主協(xié)議將特定

定義為有關(guān)借款的任何義務(wù)，雙方可在補充協(xié)議中另行約定違約金額累計已達到交叉違約觸發(fā)金額一方履約保障提供方任何不特定第特定實體違約事件特定標(biāo)準(zhǔn)定義與借款有關(guān)的任何義務(wù)擴大定義標(biāo)準(zhǔn)定義+因債券、票據(jù)、信用證、金融租賃等而負有的標(biāo)準(zhǔn)定義+因衍生交易而負有的縮小定義標(biāo)準(zhǔn)定義–因日常銀行業(yè)務(wù)中吸收公眾存款而負有的交叉違約觸發(fā)金額固定金額模式百分比模式：所有者權(quán)益的百分比兩種模式的結(jié)合：固定金額或所有者權(quán)益百分比的較高數(shù)或較低數(shù)違約事件交叉違約的排除（主協(xié)議新增）特定

下違約是因為在操作或處理方面、遺漏或疏忽而未能支付或交付所導(dǎo)致該方有

或資產(chǎn)在到期時支付或交付對方發(fā)出通知后3個營業(yè)日內(nèi)支付或交付交叉違約的其他排除情形（可在補充協(xié)議中補充）不可抗力司法行為行為違約事件特定交易下違約（新增、選擇適用）適用于交易一方、[及其任何適用的特定實體、]該方的履約保障提供方“特定交易”包括其他協(xié)議中的衍生產(chǎn)品交易或雙方約定的其他交易一方在特定交易項下發(fā)生特定的違約事件，即會觸發(fā)本協(xié)議項下的特定交易下違約29甲方甲方適用的特定實體甲方履約保障提供方乙方乙方適用的特定實體乙方履約保障提供方違約事件解散（因合并、重組導(dǎo)致的除外）資不抵債為債權(quán)人利益做出轉(zhuǎn)讓或清償安排，或就協(xié)議清償達成和解人自身或其

者其提起

法律程序債權(quán)人對該

人提起

法律程序，導(dǎo)致其被依法

破產(chǎn)、停業(yè)、

或被接管，或前述程序在啟動后30日內(nèi)未被駁回、撤銷、中止或的決議人、托管人、受托人、接管人做出停業(yè)、

或申請就其大部分資產(chǎn)尋求臨時等其擔(dān)保權(quán)人取得大部分資產(chǎn)，或使其大部分資產(chǎn)被

、扣押、凍結(jié)、或強制執(zhí)行，且該情形在30日內(nèi)未被撤銷或中止其他類似效果的事件違約事件不承擔(dān)

之合并（主協(xié)議新增）主體：適用于交易一方或其履約保障提供方

時間：上述主體分立后仍然存續(xù)，與另一實體發(fā)生聯(lián)合、合并或重組，或?qū)⑵鋵嵸|(zhì)性資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至另一實體事件：最終存續(xù)、承繼或受讓的實體未能承擔(dān)其前任在本協(xié)議或履約保障協(xié)議項下的義務(wù)最終存續(xù)、承繼或受讓的實體履行本協(xié)議項下的義務(wù)未獲得原履約保障協(xié)議的保障違約事件的處理確定提前終止日指定提前終止日：違約事件通知生效之日起10個工作日內(nèi)的任一日自動提前終止：補充協(xié)議中約定適用違約事件發(fā)生之日相關(guān)請求提出或相關(guān)程序提起之日計算提前終止款項P=V+（A-B）提交計算報告

收款賬戶：若提前終止款項應(yīng)由違約方向守約方支付違約事件的處理自動提前終止的適用優(yōu)點：在對方發(fā)生特定的事件的情況下及時鎖定風(fēng)險不確定因素：其效力是否會受《法》賦予管理人的挑揀履行權(quán)的限制？可在補充協(xié)議中規(guī)定調(diào)整條款，即針對提前終止日到守約方首次自動提前終止已經(jīng)發(fā)生之日期間內(nèi)由于利率、匯率、市場報價等所發(fā)生的變動而導(dǎo)致：守約方的損失、費用等，違約方應(yīng)予以補償守約方的獲利或受益應(yīng)予扣除終止事件不可抗力事件不可抗力行為事件因合并造成的資信降低其他終止事件終止事件不可抗力事件行為或交易開始后發(fā)生不可抗力或規(guī)則的變化導(dǎo)致下列情形發(fā)生、交易項下的義務(wù)或權(quán)利不能履行或行使，本協(xié)議項下的重大條款無法遵守，或該等履約或變得不可能或不切實際履約保障協(xié)議項下的義務(wù)或權(quán)利不能履行或行使，履約保障協(xié)議項下的重大條款無法遵守，或該等履約或變得不可能或不切實際、發(fā)生事件的一方為受影響方第6.1.2條最后一段增加“或規(guī)則的變化”終止事件因合并造成的資信降低（主協(xié)議新增）補充協(xié)議中約定適用約定合并事件的范圍要素一方，該方的履約保障提供方或其他實體發(fā)生合并事件資信狀況嚴(yán)重降低存續(xù)、承繼或受讓的實體在合并事件剛發(fā)生后的資信狀況（考慮履約保障協(xié)議）交易一方或其履約保障提供方在合并事件即將發(fā)生時的資信狀況終止事件因合并造成的資信降低（主協(xié)議新增）合并事件的范圍聯(lián)合、合并或兼并，大部分資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，重組，改組等直接或間接獲得

一方董事會大多數(shù)成員的股權(quán)，或其他可對一方行使控制權(quán)的受益權(quán)一方通過發(fā)債、

優(yōu)先股或

其他形式的所

對該方的資本結(jié)構(gòu)進行重大改變以信用評價定義“嚴(yán)重降低”(“materiallyweaker

”)終止事件因合并造成的資信降低（主協(xié)議新增）在一方或雙方擁有標(biāo)普、穆迪或其他國際機構(gòu)的信用的情況下，將嚴(yán)重降低與一方的信用聯(lián)系起來，一旦一方的信用評級降低到約定的程度，就構(gòu)成了嚴(yán)重降低。，一般采用長期次級所以也可采用長期存款。因為我國大部分銀行沒有該項。在一方?jīng)]有

的情形下，則采用相對的標(biāo)準(zhǔn)，即一方的經(jīng)營、財務(wù)狀況發(fā)生嚴(yán)重不利變化，導(dǎo)致該方無法履行主協(xié)議項下的義務(wù)，或者不能獲得相應(yīng)的救濟優(yōu)點：標(biāo)準(zhǔn)相對客觀，容易判斷缺點：信用

也有可能失之偏頗終止事件其他終止事件在補充協(xié)議或交易確認書中自行約定根據(jù)雙方的信用狀況決定是否適用，資信狀況較好的一方一般會考慮設(shè)定一些其他終止事件，單方適用于資信狀況較差的一方常見的“其他終止事件”未能維持所重大不利變化未能維持董事任命權(quán)未獲批準(zhǔn)終止事件（針對國有企業(yè)）]未能（直股本的特定百分比未能維持所[一方母公司、控股公司或中國接或間接地）持有一方的

資本或已重大不利變化一方業(yè)務(wù)、經(jīng)營、資產(chǎn)、財務(wù)狀況或其他狀況發(fā)生了并持續(xù)著重大不利變化未能維持董事任命權(quán)

[一方母公司、控股公司或中國 （針對國有企業(yè)）]

（直接或間接地）持有一方已

股本的數(shù)額減少導(dǎo)致未能維持對其董事的任命權(quán)未獲批準(zhǔn)交易一方未能獲得或保持根據(jù)中國法律的要求為從事衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)所必需的批準(zhǔn)終止事件的處理終止事件受影響交易：定義刪除“在第6.1條下，指所有交易”指定提前終止日發(fā)送提前終止通知不可抗力事件：任何一方其他終止事件、兩個受影響方：任一受影響方其他終止事件、一個受影響方或因合并造成的資信降低：非受影響方通知生效之日起15個工作日內(nèi)的任一日計算提前終止款項終止凈額的計算計算提前終止款項的要—計算時點基準(zhǔn)日：提前終止日或商業(yè)上可合理進行計算的提前終止日之后盡可能早的一個或多個日期計算方法以商業(yè)上合理的方式確定替代被終止交易或者為獲得相同經(jīng)濟效果而產(chǎn)生的損失及成本或收益不考慮未付款項和相關(guān)費用終止凈額的計算計算終止凈額的信息來源：第

報價：注意在報價時可以考慮終止凈額計算方的信用狀況第

提供的與被終止交易相關(guān)的

數(shù)據(jù)方的兩者無法獲得或商業(yè)上不合理時，終止凈額計算信息（第一項和第二項的適用沒有順序，但第三項必須是最后選擇）第

增加“交易所”提前終止款項的計算提前終止款項終止凈額的總和+（違約方所欠守約方的未付款項—守約方所欠違約方的未付款項）若為正數(shù)，違約方向守約方（終止凈額計算方）支付；如為負數(shù)，守約方向違約方支付未付款項（截止提前終止日）到期應(yīng)支付但未支付的款項及應(yīng)交付但未交付的實物之公允價值因未滿足先決條件而未支付的款項及未交付的實物之公允價值因不可抗力事件而未支付的款項及未交付的實物之公平市值如果在由于違約事件或其他終止事件導(dǎo)致所有交易被提前終止之前，還發(fā)生了某一項僅影響部分交易的終止事件，該等受影響交易被提前終止后產(chǎn)生的提前終止款項，支付方本應(yīng)支付但尚未支付利息