《法考》試卷（二）甄題考試押試卷

PAGE頁碼45《法考》試卷（二）甄題考試押試卷二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、司機王某自恃駕駛技術(shù)高超，平日酒量為白酒一斤仍然照樣開車，一日飲酒半斤，駕車在通過火車道口時見到火車即將來臨，但是并未減速而是加速搶行，結(jié)果致使乘客死亡，王某主觀方面是：（）A、王某僅飲酒半斤，沒有超過他平時的酒量，對于交通肇事行為不存在主觀上的罪過B、王某明知自己飲酒，還要駕車回去，結(jié)果搶行致人死亡，其主觀上對于交通肇事結(jié)果存在犯罪故意C、王某明知自己不應(yīng)酒后駕車，但自認(rèn)酒量大，應(yīng)該沒事，結(jié)果駕車肇事，在主觀方面存在著過于自信的過失D、王某明知自己飲酒，但認(rèn)為沒事，在主觀方面為疏忽大意的過失【參考答案】：C【考點】交通肇事罪之過于自信的過失【解析】王某已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果，屬于過于自信的過失。2、關(guān)于保險金額與保險價值之間的關(guān)系正確的有。A、保險金額可以超過保險價值B、重復(fù)保險的保險金額總和可以超過保險價值C、超過保險價值的保險金額，超過部分無效D、保險金額如果超過保險金額，超過的部分按不當(dāng)?shù)美颠€【參考答案】：C【解析】：《保險法》第40條3、當(dāng)事人因不服一審法院作出的駁回起訴的裁定而提起上訴的，二審的審判組織形式是：A、由審判員組成合議庭審理B、由審判員與陪審員組成合議庭審理C、采取獨任制審理D、既可以采取合議制審理，也可以采取獨任制審理【參考答案】：A【解析】：《民事訴訟法》第41條第1款規(guī)定：“人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。”《民事訴訟法》第152條第1款規(guī)定：“第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理?！彼裕ㄔ簩徖砩显V案件，必須由審判員組成合議庭審理，不得適用獨任制。所以，A選項正確，BCD選項錯誤。4、關(guān)于地方政府機構(gòu)設(shè)置和編制管理，下列哪一選項是正確的?A、政府機構(gòu)編制管理機關(guān)實行省以下垂直管理體制B、地方政府在設(shè)置機構(gòu)時應(yīng)當(dāng)充分考慮財政的供養(yǎng)能力C、縣級以上政府的行政機構(gòu)可以要求下級政府設(shè)立與其業(yè)務(wù)對口的行政機構(gòu)D、地方事業(yè)單位機構(gòu)設(shè)置和編制管理辦法，由國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)審核發(fā)布【參考答案】：B【考點】地方政府機構(gòu)設(shè)置和編制管理【解析】關(guān)于A項，根據(jù)《地方各級人民政府機構(gòu)設(shè)置和編制管理條例》第4條規(guī)定可知，我國實行統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、分級管理的機構(gòu)編制管理體制。統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)。指的是國務(wù)院統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)各級人民政府的機構(gòu)編制管理工作，制定全國性的機構(gòu)編制管理法律法規(guī)和方針政策，由國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)負(fù)責(zé)組織實施、具體落實和監(jiān)督檢查，并具體指導(dǎo)和協(xié)調(diào)地方各級人民政府的機構(gòu)編制管理工作。分級管理，指的是縣級以上地方各級人民政府在國務(wù)院的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，負(fù)責(zé)本地區(qū)的機構(gòu)編制管理工作，制定符合本地實際的地方性法規(guī)和政策措施，由同級機構(gòu)編制管理機關(guān)負(fù)責(zé)組織實施、具體落實和監(jiān)督檢查，并具體指導(dǎo)和協(xié)調(diào)下級人民政府的機構(gòu)編制管理工作。而垂直管理是相對于分級管理而言的，垂直管理的部門脫離地方政府管理序列．不受地方政府監(jiān)督機制約束，直接由省級或者中央主管部門統(tǒng)籌管理。政府機構(gòu)編制管理機關(guān)是實行中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下的地方分級管理體制的，這種管理體制是不同于A項所說的“省以下垂直管理體制”的。所以A項錯誤。關(guān)于B項，《地方各級人民政府機構(gòu)設(shè)置和編制管理條例》第6條規(guī)定：“依照國家規(guī)定的程序設(shè)置的機構(gòu)和核定的編制，是錄用、聘用、調(diào)配工作人員、配備領(lǐng)導(dǎo)成員和核撥經(jīng)費的依據(jù)?？h級以上各級人民政府應(yīng)當(dāng)建立機構(gòu)編制、人員工資與財政預(yù)算相互制約的機制，在設(shè)置機構(gòu)、核定編制時，應(yīng)當(dāng)充分考慮財政的供養(yǎng)能力。機構(gòu)實有人員不得突破規(guī)定的編制。禁止擅自設(shè)置機構(gòu)和增加編制。對擅自設(shè)置機構(gòu)和增加編制的，不得核撥財政資金或者挪用其他資金安排其經(jīng)費?！盉項中“地方政府在設(shè)置機構(gòu)時應(yīng)當(dāng)充分考慮財政的供養(yǎng)能力”正是對本條規(guī)定的表述。關(guān)于B選項，很多考生提出異議，認(rèn)為政府機構(gòu)設(shè)置和編制應(yīng)該實行全國統(tǒng)一的制度，在設(shè)置機構(gòu)、核定編制時考慮財政供養(yǎng)能力會導(dǎo)致發(fā)達(dá)地區(qū)機構(gòu)臃腫、編制過多，而欠發(fā)達(dá)地區(qū)缺乏基本的機構(gòu)設(shè)置和人員配置。這種觀點是錯誤的，設(shè)置機構(gòu)、核定編制“充分考慮財政供養(yǎng)能力”是建立在嚴(yán)格依照國家程序標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的基礎(chǔ)之上的。根據(jù)上述第6條第1款的規(guī)定，依照國家規(guī)定的程序設(shè)置機構(gòu)和核定編制，是具體實施機構(gòu)編制管理工作的原則。地方政府在實施機構(gòu)編制管理的過程中，必須遵從中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，人員的考錄調(diào)整、經(jīng)費撥付以機構(gòu)編制部門批準(zhǔn)的機構(gòu)和編制數(shù)為依據(jù)，機構(gòu)實有人員限定在規(guī)定的編制范圍內(nèi)。并禁止擅自設(shè)置機構(gòu)和增加編制的行為。這意味著地方政府機構(gòu)編制管理工作是嚴(yán)格按照程序及標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)5、田某死后留下五間房屋、一批字畫以及數(shù)十萬存款的遺產(chǎn)。田某生三子一女，長子早已病故，留下一子一女。就在兩個兒子和一個女兒辦理完喪事協(xié)商如何處理遺產(chǎn)時，小兒子因交通事故身亡，其女兒剛滿周歲。田某的上述親屬中哪些人誰不能作為第一順序繼承人繼承他的遺產(chǎn)？（）A、二兒子和女兒B、小兒子C、小兒子之女D、大兒子之子女【參考答案】：C【解析】：【解析】本案中，田某死后，其三子一女原則上都是遺產(chǎn)的第一順序繼承人。因此，選項A、B符合條件；長子先于田某病故，其子女可代位繼承田某的遺產(chǎn)，D正確；小兒子雖是第一順序繼承人，但在繼承開始后，遺產(chǎn)分割之前死亡，其繼承的財產(chǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)繼承，其女兒和其他第一順序繼承人都可以繼承其遺產(chǎn)，但他們都不再是田某的第一順序繼承人，故C選項錯誤。這是轉(zhuǎn)繼承和代位繼承的質(zhì)的區(qū)別。6、劉某因共同傷害犯罪被人民法院判處有期徒刑2年，人民法院量刑時考慮到劉某有自首情節(jié)和檢舉他人的情節(jié)，決定宣告緩刑2年。緩刑考驗期滿不久，司法機關(guān)查獲劉某在緩刑考驗期內(nèi)又曾盜竊價值約4000余元的財物。對劉某應(yīng)當(dāng)如何處理：（）A、不撤銷原判宣告的緩刑，以累犯從重處罰B、不撤銷原判宣告的緩刑，以盜竊罪從重處罰C、撤銷原判宣告的緩刑，前罪與后罪數(shù)罪并罰D、不撤銷原判宣告的緩刑，前罪與后罪數(shù)罪并罰【參考答案】：C【考點】緩刑考驗期滿緩刑的撤銷【解析】在緩刑考驗期內(nèi)犯新罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑。對新犯的罪做出判決，把前罪和后罪，按照《刑法》第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。在這種情況下，即使在經(jīng)過了緩刑考驗期后才發(fā)現(xiàn)行為人在緩刑考驗期內(nèi)所犯新罪的，也應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑。本案中雖然劉某的盜竊行為是在緩刑考驗期滿才發(fā)現(xiàn)的，但是由于是發(fā)生在緩刑考驗期內(nèi)，依然要撤銷緩刑。7、甲公司因出售假種子侵害了一百戶農(nóng)民的利益。后該一百戶農(nóng)民以甲公司為被告向人民法院起訴。在法院審理過程中，有六十戶農(nóng)民愿意推選乙為代表人參加訴訟，而有四十戶農(nóng)民不愿意推選乙為代表人參加訴訟，但又推選不出自己的代表人，應(yīng)當(dāng)如何處理？A、人民法院應(yīng)當(dāng)為該四十戶農(nóng)民指定代表人B、人民法院可以和該四十戶農(nóng)民協(xié)商確定代表人C、該四十戶農(nóng)民可以另行起訴D、該四十戶農(nóng)民可以自己參加訴訟【參考答案】：C【解析】：本題考查人數(shù)確定的代表人訴訟代表人的確定方式。民訴意見第60條規(guī)定，“依照民事訴訟法第五十四條規(guī)定，當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時確定的，可以由全體當(dāng)事人推選共同的代表人，也可以由部分當(dāng)事人推選自己的代表人：推選不出代表人的當(dāng)事人，在必要的共同訴訟中可由自己參加訴訟，在普通的共同訴訟中可以另行起訴。”作題中，為人數(shù)確定的代表人訴訟，又因為訴訟標(biāo)的是同一種類，故為普通共同訴訟。根據(jù)本條的規(guī)定，推選不出代表人的當(dāng)事人可以另行起訴。C項為正確選項。8、下列與犯罪故意和共犯有關(guān)的說法哪個是錯誤的?（）A、甲一開始不知道現(xiàn)住自己家的張三是罪犯而收留，但在知道其是殺人犯后仍然加以隱藏的，可以構(gòu)成窩藏罪B、乙為發(fā)展公司業(yè)務(wù)而正常申請貸款l00萬元。取得貸款不久，公司業(yè)務(wù)停滯，乙便將貸款轉(zhuǎn)貸牟利，不構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪C、丙發(fā)現(xiàn)李四挪用公款所取得的款項放在家中，尚未使用，就“借用”李四的公款50萬元購買毒品，丙屬于挪用公款罪共犯D、丁(非國家工作人員)一開始并不知道丈夫田某多次受賄的事實，但在行賄人王五告知丁其有求于田某時，丁接受了王五提供的財物，丁構(gòu)成受賄罪【參考答案】：C【解析】B項中乙貸款時無轉(zhuǎn)貸牟利的目的，所以不構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪。D項中T雖不是國家工作人員，但與其丈夫田某形成共犯，所以是受賄罪。c項中二人無共同故意，丙不構(gòu)成挪用公款罪。9、下列選項中，許可證交易的標(biāo)的物是。A、專利、商標(biāo)和專有技術(shù)B、專利、商標(biāo)和專有技術(shù)的所有權(quán)C、專利、商標(biāo)和專有技術(shù)的使用權(quán)D、專利、商標(biāo)和專有技術(shù)的轉(zhuǎn)讓權(quán)【參考答案】：C【解析】：本題考點是許可證交易的標(biāo)的物。許可證貿(mào)易是指位于一國的許可方（知識產(chǎn)權(quán)的所有人）與另一國的被許可方簽訂許可協(xié)議，允許后者在支付酬金等條件下使用其專利、商標(biāo)、著作權(quán)、專有技術(shù)制造、銷售產(chǎn)品或者提供服務(wù)被許可方通過國際許可協(xié)議所獲得的是知識產(chǎn)權(quán)的有限度的使用權(quán)，被許可方僅在有限的時間、地域內(nèi)使用某項知識產(chǎn)權(quán)。當(dāng)協(xié)議期屆滿，被許可方就無權(quán)繼續(xù)使用協(xié)議項下的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)。故選C。10、甲公司為了解決資金不足，以與虛構(gòu)的單位簽訂供貨合同的方法，向銀行申請獲得貸款200萬元，并將該款用于購置造酒設(shè)備和原料，后因生產(chǎn)、銷售假冒注冊商標(biāo)的紅酒被查處，導(dǎo)致銀行貸款不能歸還。甲公司獲取貸款的行為構(gòu)成：A、貸款詐騙罪B、合同詐騙罪C、集資詐騙罪D、民事欺詐，不構(gòu)成犯罪【參考答案】：B11、根據(jù)烏拉圭回合談判中達(dá)成的《與貿(mào)易有關(guān)的包括冒牌貨在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（簡稱與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議）的規(guī)定，對計算機程序、數(shù)據(jù)庫應(yīng)依照哪一方面的法律提供保護？A、專利法B、商標(biāo)法C、版權(quán)法D、專有技術(shù)【參考答案】：C【解析】：“與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議”對計算機程序、數(shù)據(jù)庫的保護“與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議”第10條：“計算機程序及數(shù)據(jù)匯編：1．計算機程序，無論是源代碼還是目標(biāo)代碼，應(yīng)作為《伯爾尼公約》（1971）下的文字作品來保護。2．?dāng)?shù)據(jù)匯編或其他資料匯編，無論呈機器可讀形式還是其他形式；只要通過對其內(nèi)容的選取或安排而構(gòu)成了智力創(chuàng)造，就應(yīng)作為智力創(chuàng)造加以保護：該保護不應(yīng)延及數(shù)據(jù)或資料本身，并不應(yīng)損害存在于數(shù)據(jù)或資料本身的任何版權(quán)?！备鶕?jù)上述規(guī)定，對計算機程序、數(shù)據(jù)庫應(yīng)像對文學(xué)作品一樣給予保護，而文學(xué)作品是由版權(quán)法來保護的，因此對計算機程序、數(shù)據(jù)庫的保護也同樣采用版權(quán)法。12、法人非依法設(shè)立的分支機構(gòu),或者雖依法成立,但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu),在民事、經(jīng)濟等活動中發(fā)生糾紛時,以()為當(dāng)事人A、設(shè)立該分支機構(gòu)的法人和分支機構(gòu)B、設(shè)立該分支機構(gòu)的法人C、該分支機構(gòu)D、分支機構(gòu)的全體成員【參考答案】：B【解析】：《民訟法意見》第41條:法人非依法設(shè)立的分支機構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，以設(shè)立該分支機構(gòu)的法人為當(dāng)事人。13、甲、乙、丙3人合買了一套機器設(shè)備．甲欲以5000元的價格轉(zhuǎn)讓自己的份額．丙表示不要，乙末置可否．?dāng)?shù)月后，丁愿意購買該份額，甲接受了丁交付的5000元款項．此時，甲父知道此事也欲購買該份額，甲又與其父簽訂了轉(zhuǎn)讓份額協(xié)議．這時乙、丙也分別向甲表示欲購買甲的份額．甲的份額應(yīng)轉(zhuǎn)讓給誰？A、乙與丙B、乙C、丁D、甲父【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《物權(quán)法》第101條的規(guī)定：“按份共有人可以轉(zhuǎn)讓其享有的共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)份額．其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權(quán)利．”丙表示不要，已經(jīng)放棄了優(yōu)先購買權(quán)，乙未置可否，數(shù)月后也喪失優(yōu)先購買權(quán)．甲丁之間份額已將轉(zhuǎn)移，不能再次轉(zhuǎn)讓，甲的份額已經(jīng)歸屬于丁，只有C選項正確，ABD選項錯誤．14、在土地承包期內(nèi)，某集體經(jīng)濟組織欲調(diào)整本組織成員甲、乙兩人承包經(jīng)營的土地，則需要。A、經(jīng)村民會議1／2的以上同意B、經(jīng)村民會議1／2的以上同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準(zhǔn)C、經(jīng)2／3以上的村民代表同意D、經(jīng)2／3以上的村民代表同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）．人民政府和縣級人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門批準(zhǔn)【參考答案】：D【解析】：參見《土地管理法》第14條。15、1992年甲將自己的3間私房作價2萬元轉(zhuǎn)讓給乙，乙略加修繕，居住1年后以4萬元的價格轉(zhuǎn)讓給丙，丙居住1年后以5萬元的價格轉(zhuǎn)讓給丁。以上幾次轉(zhuǎn)讓均未辦理私房過戶手續(xù)。在丁居住其間，房屋所在地被該城市規(guī)劃為對外經(jīng)濟開發(fā)區(qū)，該房屋價格漲至20萬元，甲、乙、丙、丁就房屋所有權(quán)發(fā)生爭議。該房屋所有權(quán)應(yīng)屬于：()A、甲B、乙C、丙D、丁【參考答案】：A【解析】：本題涉及不動產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓方式的問題。依《物權(quán)法》的規(guī)定，不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，登記為其所有權(quán)轉(zhuǎn)移的生效要件。本題中的幾次轉(zhuǎn)讓均未登記，故不發(fā)生房屋所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。房屋所有權(quán)仍歸甲所有。故本題答案為A項。16、在第二審案件的裁判中，下列哪一個表述不違反上訴不加刑原則?（）A、第一審刑事附帶民事訴訟判決后，被告人的父親經(jīng)被告人同意提出上訴，被害人對附帶民事部分也提出上訴，法院第二審判決對被告人加刑B、被告人上訴的案件，第二審判決在不改變刑期的情況下，將搶奪罪改為搶劫罪*^o^*^ωC、被告人上訴的案件，第二審法院審理后，認(rèn)為第一審判決認(rèn)定犯罪事實和適用法律沒有錯誤，但量刑偏輕，遂撤銷原判，發(fā)回原審法院重審，原審法院重審后對被告人加刑D、第一審判處被告人盜竊罪和故意傷害罪，被告人提出上訴，第二審法院認(rèn)為第_審判決對盜竊罪量刑偏輕，而對故意傷害罪量刑偏重，故在數(shù)罪并罰執(zhí)行刑期不變的情況下，增加盜竊罪的刑期，減少故意傷害罪的刑期?！緟⒖即鸢浮浚築【解析】《刑訴解釋》第257條規(guī)定：“第二審人民法院審理被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰，并應(yīng)當(dāng)進(jìn)行下列具體規(guī)定：(一)共同犯罪案件，只有部分被告人上訴的，既不能加重提出上訴的被告人的刑罰，也不能加重其他同案被告人的刑罰；(二)對原判認(rèn)定事實清楚、證據(jù)充分，只是認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)?，在不加重原判刑罰的情況下，可以改變罪名；(三)對被告人實行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下，加重數(shù)罪中某罪的刑罰；(四)對被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的，不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長緩刑考驗期；(五)對事實清楚、證據(jù)充分，但判處的刑罰畸輕，或者應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清或者證據(jù)不足發(fā)回原審人民法院重新審理。必須依法改判的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審理。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的案件，不受前款規(guī)定的限制。但是人民檢察院抗訴，經(jīng)第二審人民法院審查后，改判被告人死刑立即執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)報請最高人民法院核準(zhǔn)。”故選B。17、下列觀點是正確的：()A、合同是雙方法律行為B、技術(shù)發(fā)明是單方法律行為C、發(fā)現(xiàn)埋藏物是單方法律行為D、拾得遺失物是單方法律行為【參考答案】：A【解析】：：法律行為以意思表示為要素，合同行為符合法律行為的基本特征，B、C、D項是事實行為，即非表意行為，故排除。18、家住清流區(qū)的王某想開一家煙草專賣商行，便向該區(qū)的煙草專賣局提出了申請。煙草專賣局經(jīng)過審核，認(rèn)為王某合乎條件，便作出了許可其開辦煙草專賣商行的決定。請問這個決定應(yīng)在幾日內(nèi)向王某頒發(fā)（）A、5日B、7日C、10日D、15日【參考答案】：C【解析】本題考查的是行政決定作出后向申請人頒發(fā)、送達(dá)許可證的期限?！缎姓S可法》第44條規(guī)定：行政機關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，應(yīng)當(dāng)自作出決定之日起10月內(nèi)向申請人頒發(fā)、送達(dá)許可證件，或者加貼標(biāo)簽、加蓋檢驗、檢測、檢疫印章。本題是一道法條題，掌握了法條便不難回答。因此，應(yīng)著重對《行政許可法》的條文有所了解。19、甲將房屋一間作抵押向乙借款2萬元。抵押期間，知情人丙向某甲表示愿以3萬元購買甲的房屋，甲也想將抵押的房屋出賣。對此，下列哪一表述是正確的？A、甲有權(quán)將該房屋出賣，但須事先告知抵押權(quán)人乙B、甲可以將該房屋出賣，不必征得抵押權(quán)人乙的同意C、甲可以將該房屋賣給丙，但應(yīng)征得抵押權(quán)人乙的同意D、甲無權(quán)將該房屋出賣，因為房屋上已設(shè)置了抵押權(quán)【參考答案】：C【解析】：《物權(quán)法》頒布以前的解析：本題涉及先抵后賣問題。依據(jù)《擔(dān)保法》第49條規(guī)定，抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人，并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已抵押的情況。故本題選項為A。[此解析現(xiàn)在已經(jīng)不適應(yīng)了，考慮到為了便于大家司法考試復(fù)習(xí)，所以現(xiàn)在仍然做保留]《物權(quán)法》頒布以后的解析：本題涉及先抵后賣問題，《物權(quán)法》第一百九十一條明確規(guī)定了需要抵押權(quán)人的同意才能轉(zhuǎn)讓，這是對以往規(guī)定的一個新突破。同時，《物權(quán)法》第一百九十一條也重復(fù)規(guī)定了《擔(dān)保法解釋》第六十七條的第三人滌除權(quán)制度，規(guī)定簡單了很多。故按照《物權(quán)法》第一百九十一條，正確答案應(yīng)該選C。附法條：《物權(quán)法》第一百九十一條抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外再說明一下：過去的《擔(dān)保法》第四十九條只要求抵押人履行兩個通知義務(wù)，即可轉(zhuǎn)讓抵押物，無需抵押權(quán)人的同意。但是在行使了告知義務(wù)但沒有提存價款或未提供足額擔(dān)保的情況下，抵押的效力仍未確定。而《擔(dān)保法解釋》第六十七條雖然首次創(chuàng)造性地規(guī)定了第三人滌除權(quán)制度，但也仍然不要求抵押權(quán)人的同意為轉(zhuǎn)讓的要件。20、甲基層法院以搶劫罪判處張某有期徒刑12年，張某不服在法定期間提起了上訴，二審法院在審理過程中，認(rèn)為一審法院認(rèn)定事實不清、證據(jù)不足，裁定發(fā)回重審。請問：如果一審法院重審后仍然證據(jù)不足，二審法院應(yīng)如何處理（）A、二審法院可以再裁定發(fā)回重審，一審法院兩次重審后仍證據(jù)不足，二審法院在查清事實后改判B、一審法院重審后，張某又提起上訴的，二審法院不能再裁定發(fā)回重審，只能在查清事實后改判C、二審法院裁定發(fā)回一審法院重審沒有次數(shù)限制，當(dāng)然也可以在查清事實的基礎(chǔ)上直接改判D、二審法院對一審法院重審后仍然證據(jù)不足的案件，應(yīng)該宣判無罪【參考答案】：B【解析】根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合發(fā)出的《關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行刑事訴訟法，切實糾防超期羈押的通知》第4條規(guī)定，第二審人民法院經(jīng)過審理，對于事實不清或者證據(jù)不足的案件，只能一次裁定撤銷原判、發(fā)回原審人民法院重新審判；對于經(jīng)過查證，只有部分犯罪事實清楚、證據(jù)充分的案件只就該部分罪行進(jìn)行認(rèn)定和宣判；對于查證以后，仍然事實不清或者證據(jù)不足的案件，要依法作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決，不得拖延不決，遲遲不判。A項二審法院發(fā)回重審兩次是不正確的，重審只能發(fā)回一次。C選項說沒有次數(shù)限制就更不正確。D選項也是不對的，二審法院對重審后證據(jù)不足的，應(yīng)該在查清事實的基礎(chǔ)上改判，而不是直接宣判無罪。所以只有B選項是正確的，發(fā)回一審法院重審只能是一次，重審后仍事實不清或證據(jù)不足的，由二審法院在查清事實的基礎(chǔ)上直接改判，二審法院審理后仍事實不清或證據(jù)不足的應(yīng)該宣判無罪。21、甲公司與乙公司依法訂立一份總貨款為120萬元的拖拉機購銷合同。合同約定的違約金為貨款總值的5％。同時，甲公司向乙公司給付定金4萬元，后乙公司違約，給甲公司造成損失7萬元。乙公司最多應(yīng)依法向甲公司償付：A、7萬元B、11萬元C、13萬元D、15萬元【參考答案】：C【解析】：考察定金、違約賠償?shù)母偤?。違約金6萬，再加上實際損失，一共是13萬元。如雙倍返還定金則是8萬元。記住二者是不能重復(fù)計算的?！逗贤ā返?16條：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。22、依我國《民用航空法》的規(guī)定，民用航空器的轉(zhuǎn)讓、抵押，應(yīng)當(dāng)適用哪國法律？A、民用航空器轉(zhuǎn)讓、抵押地國法律B、民用航空器所在地國法律C、民用航空器國籍登記國法律D、受理案件的法院所在地國法律【參考答案】：C【解析】：我國《民用航空法》就民用航空器物權(quán)的法律適用作了如下規(guī)定：(1)關(guān)于民用航空器的所有權(quán)，第185條規(guī)定：民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用民用航空器國籍登記國法律。（2）關(guān)于民用航空器的抵鉀權(quán)，第186條規(guī)定：民用航空器抵鉀權(quán)適用民用航空器國籍登記國法律。（3）關(guān)于民用航空器的優(yōu)先權(quán)，第187條規(guī)定：民用航空器優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律。因此，本題選C。23、甲實業(yè)公司拖欠乙電腦公司貨款7萬元，乙電腦公司經(jīng)多次催付無結(jié)果，遂向人民法院申請支付令。法院受理后經(jīng)過審查，向甲實業(yè)公司發(fā)布了支付今，甲實業(yè)公司以書面形式提出原合同規(guī)定價格不合理，愿意付款5．8萬元，另外1．2萬元希望免除。在這種情況下，A、法院應(yīng)當(dāng)直接裁定終結(jié)督促程序B、法院應(yīng)進(jìn)行必要的調(diào)查，如合同確定的價格合理，則支付令有效C、法院應(yīng)進(jìn)行必要的調(diào)查，如合同確定的價格不合理，裁定駁回債權(quán)人的申請，支付令無效D、法院應(yīng)詢問債權(quán)人的意見，如其同意債務(wù)人只付款5．8萬元，可將支付令數(shù)額更改【參考答案】：A【解析】：考查督促程序的終結(jié)條件?！睹袷略V訟法》第192條規(guī)定：人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，支付個自行失效，債權(quán)人可以起訴。只要債務(wù)人提出書面異議，支付令就失效，人民法院無須審查其理由，B、C、D項均不正確。記住書面異議即可，而不管書面異議中的理由是否符實。24、某市中級人民法院對張三(21歲)被控強奸一案進(jìn)行了公開審理，判處張三死刑立即執(zhí)行。張三認(rèn)為量刑過重，提出上訴。二審法院的哪種做法是正確的?(2007年試卷二第23題)A、應(yīng)當(dāng)公開開庭審理B、可以不開庭審理C、應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判、發(fā)回重審D、應(yīng)當(dāng)提審【參考答案】：C【考點】二審法院對一審法院上訴、抗訴案件的處理方式【解析】《刑事訴訟法》第152條第1款規(guī)定，人民法院審判第一審案件應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。但是有關(guān)國家秘密或者個人隱私的案件，不公開審理。本案中中級人民法院指控張三強奸，這涉及個人隱私，不應(yīng)該公開審理。中級人民法院公開審理此案的做法違反了此訴訟程序規(guī)定。根據(jù)《刑事訴訟法》第191條的規(guī)定，第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院的審理有下列違反法律規(guī)定的訴訟程序的情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判：(1)違反本法有關(guān)公開審判的規(guī)定的；(2)違反回避制度的；(3)剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的；(4)審判組織的組成不合法的；(5)其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的。本案即屬于違反有關(guān)公開審判的規(guī)定的情形，因此第二審人民法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。選項C“應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判、發(fā)回重審”的說法正確。其他三個選項的內(nèi)容均不符合法律規(guī)定。是錯誤的。[陷阱點撥]解答本題需要掌握兩點：(1)一審法院的審判是否有錯誤，如果有，是在實體方面還是在程序方面；(2)不公開審理的案件范圍。這兩點同時也是出題人混淆我們的陷阱所在。解答本題可按如下思路進(jìn)行：首先判斷強奸案件是否屬于不公開審理的案件范圍，因為強奸案件涉及個人隱私，根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)不公開審理。明確了這一點，我們就會得出題中一審法院公開審理此案的做法違反了法律有關(guān)公開審判的規(guī)定，根據(jù)《刑事訴訟法》第191條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判，從而得出選項C正確。25、甲和乙簽訂服裝買賣合同，后因履行發(fā)生爭議而訴至法院。原告甲提出，兩家曾經(jīng)簽訂過一份供貨補充協(xié)議，并且該協(xié)議經(jīng)市公證機關(guān)公證，真實性不容懷疑，被告乙提出，公證機關(guān)并不了解情況，自己有證據(jù)證明所謂供貨補充協(xié)議，其實是原告甲偽造的，對于此案的證明，下列說法不正確的是：A、供貨補充協(xié)議經(jīng)過公證，證明力更強了B、供貨補充協(xié)議經(jīng)過公證，不需要主張方舉證證明該公證文書C、供貨補充協(xié)議經(jīng)過公證，但是如果被告有證據(jù)證明其為虛假，還是可以提出，法院不能絕對采信該協(xié)議D、供貨補充協(xié)議經(jīng)過公證，即有強制執(zhí)行力，即使被告有證據(jù)說明其為虛假也只有在上訴的時候才能提出【參考答案】：D【解析】：《證據(jù)規(guī)定》第9條規(guī)定：“下列事實，當(dāng)事人無需舉證證明：(一)眾所周知的事實；(二)自然規(guī)律及定理；(三)根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實；(四)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實；(五)已為仲裁機構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實；(六)已為有效公證文書所證明的事實。前款(一)、(三)、(四)、(五)、(六)項，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外?！笨梢?，只有自然規(guī)律及定理是絕對不可能被推翻的，否則即使經(jīng)過公證的證據(jù)，對方當(dāng)事人也可以提出相反的證據(jù)推翻，法院對免證事項的采信也不是絕對的，不過一般而言經(jīng)過公證的文書效力更高這一點是正確的，一般也不需要當(dāng)事人證明。所以，ABC選項說法正確，不應(yīng)當(dāng)選。D選項說法錯誤，應(yīng)當(dāng)選。26、請判斷下列哪些關(guān)于偽造、變造票據(jù)的效力的表述符合法律規(guī)定？A、票據(jù)上有偽造。變造簽章的，該票據(jù)無效B、票據(jù)上有偽造、變造簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力C、票據(jù)上其他記載事項被變造的，在變造之前的簽章同時失效D、在變造之后簽章的，對變造票據(jù)不負(fù)責(zé)任【參考答案】：B【解析】：《票據(jù)法》第14條27、對被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定義務(wù)理解錯誤的是：（）。A、不得串供B、不得干擾證人作證C、未經(jīng)批準(zhǔn)不得會見他人D、未經(jīng)批準(zhǔn)可以離開住處，但不得離開所居住的市縣【參考答案】：D【解析】《刑事訴訟法》第57條第1款規(guī)定：“被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：(一)未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)不得離開住處，無固定住處的，未經(jīng)批準(zhǔn)不得離開指定的居所；(二)未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)不得會見他人；(三)在傳訊的時候及時到案；(四)不得以任何形式干擾證人作證；(五)不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供?！弊⒁獗蝗”：?qū)徥俏唇?jīng)批準(zhǔn)可以離開住處但是不得離開所居住的市縣，但是監(jiān)視居住是未經(jīng)批準(zhǔn)不得離開住處。故本題正確答案為D。28、周某與林某協(xié)議離婚時約定，孩子歸女方林某撫養(yǎng)，周某每年給付1000元撫養(yǎng)費。離婚后，因林某將孩子由姓周改姓林，周某就停止給付撫養(yǎng)費。因這一年年景不好，周某就將賣糧僅得的1000元捐獻(xiàn)給了希望工程，自己出去打工了。林某能請求法院撤銷該贈與嗎？A、不能，因為贈與物已經(jīng)交付B、不能，因為是公益性捐贈C、不能，因為周某處分的是自己的合法財產(chǎn)D、能，因為周某逃避法定義務(wù)進(jìn)行贈與【參考答案】：D【解析】：債的保全《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見（試行）》（以下簡稱《民法通則意見》）第130條：“贈與人為了逃避應(yīng)履行的法定義務(wù)，將自己的財產(chǎn)贈與他人，如果利害關(guān)系人主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定贈與無效。”本題中周某與林某之間是法定之債的關(guān)系。周某在沒有履行自己的法定義務(wù)時即贈與財產(chǎn)的行為損害了債權(quán)人林某的債權(quán)，因此，林某能夠向法院申請撤銷該贈與。29、甲潛入乙的住宅盜竊，將乙的皮箱(內(nèi)有現(xiàn)金3萬元)扔到院墻外，準(zhǔn)備一會兒翻墻出去再撿。偶爾經(jīng)過此處的丙發(fā)現(xiàn)皮箱無人看管，遂將其拿走，據(jù)為已有。l5分鐘后，甲來到院墻外，發(fā)現(xiàn)皮箱已無蹤影。對于甲、丙行為的定性，下列哪一選項是正確的?A、甲成立盜竊罪(既遂)，丙無罪B、甲成立盜竊罪(未遂)，丙成立盜竊罪(既遂)C、甲成立盜竊罪(既遂)，丙成立便占罪D、甲成立盜竊罪(未遂)，丙成立侵占罪【參考答案】：C【考點】盜竊罪、侵占罪【解析】甲的行為構(gòu)成盜竊罪是沒有疑問的。對于盜竊罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)，理論上存在不同觀點。我們認(rèn)為，盜竊罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)是失控說，即被害人失去對財物的控制即為既遂。至于行為人是否實際控制財物在所不問。實際上，本案中甲也是控制了財物的，他將財物扔出墻外時已經(jīng)控制了財物。他只是沒有最終獲得財物，這并不妨礙他的盜竊罪既遂。丙將該皮箱據(jù)為已有的行為構(gòu)成侵占罪而不是盜竊罪，因為該皮箱是甲扔出墻外的，并不是丙自己偷來的。有人認(rèn)為丙無罪，這是錯誤的。侵占罪規(guī)范的就是這種合法獲得他人財物，但非法據(jù)為已有的行為?！局攸c點撥】有些考生說題目中沒有顯示出“拒不歸還”，因此丙無罪。這種看法是錯誤的。題目說“據(jù)為已有”，意思就是拒不歸還。我們在以前的解析和輔導(dǎo)中都講過，對于這種撿拾東西的，只要題目沒有說“在失主來索要時歸還了”，就推定他是“拒不歸還”。本題還明確說了“據(jù)為已有”，因此定侵占罪是沒有問題的。30、關(guān)于有獨立請求權(quán)第三人和無獨立請求權(quán)第三人說法錯誤的是A、其參加訴訟的方式相同，均可以由法院依職權(quán)追加或者當(dāng)事人申請參加；B、有獨立請求權(quán)第三人有權(quán)上訴，無獨立請求權(quán)第三人在判決其承擔(dān)民事責(zé)任時有權(quán)上訴；C、有獨立請求權(quán)第三人參加的訴訟中，本訴原告撤訴后，以有獨立請求權(quán)第三人為原告，本訴原、被告為被告，訴訟繼續(xù)進(jìn)行；D、有獨立請求權(quán)第三人和無獨立請求權(quán)的第三人均無權(quán)提出管轄權(quán)異議?！緟⒖即鸢浮浚篈【解析】：無獨立請求權(quán)第三人可以根據(jù)當(dāng)事人的申請追加，也可以由法院主動追加，有獨立請求權(quán)的第三人只能由其主動申請參加，以起訴的方式。B中有獨立請求權(quán)第三人的地位相當(dāng)于原告，有權(quán)上訴；無獨三地位在判決其承擔(dān)民事責(zé)任的時候有權(quán)上訴，沒有判決其承擔(dān)民事責(zé)任的時候無權(quán)上訴。C中有獨三之訴是獨立于本訴的，有獨三之訴是有獨立請求權(quán)第三人以本訴原告和被告為被告進(jìn)行的訴訟。古道瘦馬”31、蔡某出售偽劣奶粉，被消費者趙、錢、孫、李起訴，蔡某應(yīng)訴答辯后突然失蹤。對此法院應(yīng)當(dāng)如何處理?A、中止訴訟B、終結(jié)訴訟C、延期審理D、缺席判決【參考答案】：D【解析】：[參考答案]D[測試點]缺席判決?！窘馕觥浚喝毕袥Q是指人民法院在一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不參加法庭審理的情況下，依法作出判決。缺席判決適用于下列情況：原告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，或未經(jīng)法庭許可中途退庭，被告提出反訴的；被告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，或未經(jīng)法庭許可中途退庭的；法院裁定不準(zhǔn)撤訴，原告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的；無民事行為能力的被告人的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的；借貸案件中，債權(quán)人起訴，債務(wù)人下落不明的，法院受理案件后公告?zhèn)鲉緜鶆?wù)人應(yīng)訴。公告期屆滿，債務(wù)人仍不應(yīng)訴，借貸關(guān)系明確，經(jīng)審理后可缺席判決。在審理中債務(wù)人出走，下落不明，借貸關(guān)系明確的，可缺席審判。在本題中，作為被告的蔡某應(yīng)訴答辯后突然失蹤，法院完全可以在對案件的事實查清楚后作出缺席判決。值得考生注意的是，在刑事訴訟過程中，自訴人或者被告人患精神病或者其他嚴(yán)重疾病，以及案件起訴到人民法院后被告人脫逃，致使案件在較長時間內(nèi)無法繼續(xù)審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止審理而不能缺席判決。32、謝某對某公安局以其實施盜竊為由處以15日拘留的處罰不服，向法院提起行政訴訟。該局向法院提供的證據(jù)有：報案人的報案電話記錄、公安人員詢問筆錄、失竊現(xiàn)場勘驗筆錄、現(xiàn)場提取指紋一枚，及該指紋系謝某左手拇指所留的鑒定書。下列哪一種說法是正確的？A、對報案人所作的詢問筆錄應(yīng)當(dāng)加蓋某公安局、公安人員和報案人印章B、現(xiàn)場提取的指紋為物證C、某公安局提供的證據(jù)均為直接證據(jù)D、根據(jù)某公安局所提供的證據(jù)，可以認(rèn)定其處罰決定證據(jù)確實充分【參考答案】：B33、甲與乙簽訂租賃合同，甲租賃給乙電腦10臺，租期為1年。半年后，因電腦租賃價格上漲，甲想解除合同，遭到乙的拒絕。后來電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題，乙要求甲解決，甲不予理睬。乙向甲居住地A法院起訴，要求甲賠償因電腦質(zhì)量造成的損失，A法院立案受理。三天后，甲向電腦使用地B法院起訴，要求解除合同，責(zé)令乙退還電腦，B法院經(jīng)審查立案受理，乙向B法院聲明A法院已受理。在這種情況下，B法院應(yīng)當(dāng)A、裁定將案件移送A法院B、繼續(xù)審理該案，因兩案案由和訴訟請求不同C、與A法院協(xié)商決定由哪個法院管轄D、報請A法院與B法院的共同上級法院決定管轄權(quán)歸屬【參考答案】：A【解析】：民事訴訟管轄《民訴意見》第33條規(guī)定，兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權(quán)的人民法院。人民法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，不得重復(fù)立案；立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，裁定將案件移送給先立案的人民法院。依此，可知在題中情形下B法院應(yīng)當(dāng)裁定將案件移送A法院。故A項為正確答案。34、原告田某系某市糧食加工廠(位于南城區(qū))廠長，住西城區(qū)，從事米面加工。1999年，市工商局(位于甲市東城區(qū))接群眾舉報其在加工冒牌“正大面粉”，于是工商局將其用于加工面粉的小麥全部沒收，田某不服，欲向人民法院提起行政訴訟。田某應(yīng)向哪個法院起訴？（）A、南城區(qū)人民法院B、西城區(qū)人民法院C、東城區(qū)人民法院D、市中級人民法院【參考答案】：C【解析】本題考查的是一般地域管轄、級別管轄。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，中級人民法院管轄下列行政案件：(1)確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件。(2)對國務(wù)院各部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件。(3)轄區(qū)內(nèi)重大復(fù)雜案件。重大復(fù)雜案件包括被告為縣級人民政府且基層人民法院不宜審理的案件；社會影響重大的共同訴訟案件；集團訴訟案件；重大涉外或涉港澳特別行政區(qū)案件。(4)其他案件。本案既不是不動產(chǎn)訴訟，也不是限制人身自由的訴訟，適用一般地域管轄的原則，由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。35、海深公司于4月11日以信件方式向天原公司發(fā)出采購150噸藥材的要約，4月14日信件寄至天原公司。天原公司于5月1日寄出承諾信件，5月8日信件寄至海深公司，時逢海深公司總經(jīng)理外出參加國際會議，5月9日海深公司董事長知悉了該信內(nèi)容，并于5月10日打電話告知乙收到承諾。該承諾何時生效？承諾期限從何時開始計算（）？A、5月1日4月11日B、5月8日4月11日C、5月9日4月14日D、5月10日4月14日【參考答案】：B【解析】：<合同法>第24條：“要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算?！币s與承諾均以到達(dá)相對人時開始生效，期限也就從此時開始計算。36、某電子科技有限公司因涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪被提起公訴。公司董事長、總經(jīng)理、會計等5人被認(rèn)定為該單位犯罪的直接責(zé)任人員。在法院審理中，該公司被注銷。關(guān)于法院的處理，下列哪一選項是正確的?(2008年試卷二第29題)A、繼續(xù)審理B、終止審理C、終止審理，建議檢察機關(guān)對公司董事長、總經(jīng)理、會計等另行起訴D、退回檢察機關(guān)，建議檢察機關(guān)對公司董事長、總經(jīng)理、會計等另行起訴【參考答案】：A【考點】單位犯罪案件的審理程序【解析】本題的解答涉及刑法問題?！缎谭ā返?05條規(guī)定了虛開增值稅專用發(fā)票罪，其中第3款規(guī)定：“單位犯本條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的。處十年以上有期徒刑或者無期徒刑?！笨梢姟τ谔撻_增值稅專用發(fā)票罪，法律規(guī)定實行雙罰制，不僅處罰單位，而且處罰對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。又根據(jù)《刑訴解釋》第215條規(guī)定，人民法院審理單位犯罪案件，被告單位被注銷或者宣告破產(chǎn)，但單位犯罪直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。本案中，雖然該公司被注銷，但是公司董事長、總經(jīng)理、會計等5人被認(rèn)定為該單位犯罪的直接責(zé)任人員，根據(jù)上述《刑法>第205條第3款的規(guī)定，其應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理此案。選項A正確，單位犯罪案件的審理程序近幾年考查的次數(shù)并不多，除本題考點之外，主要集中在代表被告單位出庭的訴訟代表人的范圍方面，考生應(yīng)當(dāng)對此準(zhǔn)確掌握。另外，此題也反映出實體法與程序法的結(jié)合是近幾年來的命題趨勢，考生應(yīng)予以重視。37、甲乙是朋友，一日甲到乙家喝酒，因醉酒將自行車寄存在乙家院內(nèi)，要乙好好保管，乙滿口答應(yīng)。此后一周甲并未前來取車，第十天該車被小偷偷走。乙立即通知甲，甲十分惱怒，要求乙賠償。乙稱自己已經(jīng)盡力了，不愿意賠償。以下說法正確的是：A、甲有權(quán)要求賠償，因為甲聲明要乙好好保管B、甲無權(quán)要求賠償，因為乙盡到了善良管理人的責(zé)任C、甲有權(quán)要求賠償，賠償?shù)臄?shù)額為自行車的價值減去乙的保管費用D、甲有權(quán)要求賠償，因為乙是惡意占有人【參考答案】：B【解析】：根據(jù)《合同法》374條的規(guī)定“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！北绢}中甲乙之間成立無償保管合同，甲的自行車寄存于乙家院內(nèi)，被小偷偷走造成滅失的。乙對此并沒有重大過失，盡到了善良管理人的責(zé)任，甲無權(quán)要求乙賠償，故B選項正確，ACD選項錯誤。38、甲紡織廠生產(chǎn)專門用于出口的棉布，所需原材料棉紗大部分由丙紗廠提供。一次，甲廠接受了一單海外訂貨，但由于當(dāng)年棉花產(chǎn)量劇減，無法籌集足夠的棉紗。恰好丙廠囤積了一批棉紗，遂將原來的價格由4元/米提高到9元/米。甲廠為完成訂貨，只好接受。請問，丙廠的行為違反了民法的哪項基本原則？A、自愿公平原則B、等價有償原則C、誠實信用原則D、當(dāng)事人地位平等原則【參考答案】：A【解析】：丙廠的行為是乘人之危，違反自愿公平原則。其實筆者認(rèn)為C選項”誠實信用原則“也是符合題意的，但因考慮到”誠實信用原則“被稱之為民法的“帝王條款”，適用范圍實在是太廣，而本題又是單選題，所以選擇A更恰當(dāng)。假設(shè)本題為多選題的話，那答案就是AC了。39、李某因為涉嫌搶劫罪被公安局依法逮捕，下列有關(guān)訊問犯罪嫌疑人李某的做法符合法律規(guī)定的是（）A、由于公安機關(guān)人手不足，只派一名偵查員對李某進(jìn)行訊問B、逮捕李某以后，由于當(dāng)?shù)赜职l(fā)生一起惡性案件，該局民警都被抽調(diào)去調(diào)查該案，所以在幾天以后才對李某進(jìn)行訊問C、偵查人員在訊問李某之后告知李某有權(quán)聘請律師為其提供法律咨詢D、由于偵查人員人手不夠，在對李某一次不重要的訊問時沒有制作筆錄【參考答案】：C【解析】本題考查公安機關(guān)對犯罪嫌疑人進(jìn)行訊問的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)《刑事訴訟法》第72條規(guī)定，人民法院、人民檢察院對于各自決定逮捕的人，公安機關(guān)對于經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)逮捕的人，都必須在逮捕后的24小時以內(nèi)進(jìn)行訊問。所以B選項的做法是不正確的。第91條規(guī)定，訊問犯罪嫌疑人必須由人民檢察院或者公安機關(guān)的偵查人員負(fù)責(zé)進(jìn)行。訊問的時候，偵查人員不得少于2人。所以A選項的做法錯誤。第96條第1款規(guī)定，犯罪嫌疑人在被偵查機關(guān)第一次訊問后或者采取強制措施之日起，可以聘請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請的律師可以為其申請取保候?qū)?。涉及國家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘請律師，?yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機關(guān)批準(zhǔn)。所以C選項的做法正確。另外，根據(jù)第95條的規(guī)定，“訊問筆錄應(yīng)當(dāng)交犯罪嫌疑人核對，對于沒有閱讀能力的，應(yīng)當(dāng)向他宣讀。如果記載有遺漏或者差錯，犯罪嫌疑人可以提出補充或者改正。犯罪嫌疑人承認(rèn)筆錄沒有錯誤后，應(yīng)當(dāng)簽名或者蓋章。偵查人員也應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽名。犯罪嫌疑人請求自行書寫供述的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。必要的時候，偵查人員也可以要犯罪嫌疑人親筆書寫供詞?！笨梢娪崋柗缸锵右扇吮仨氈谱鞴P錄。40、農(nóng)民甲因其鄰居乙越界建房侵入自己的宅基地而訴請法院保護，乙的行為侵犯了甲的何種權(quán)利?()A、相鄰權(quán)B、住宅所有權(quán)C、c．宅基地使用權(quán)D、宅基地所有權(quán)【參考答案】：C【解析】：本題涉及宅基地使用權(quán)問題。農(nóng)村居民為居住使用，可依法申請宅基地使用權(quán)，并可擁有建筑其上的住宅所有權(quán)。但農(nóng)村宅基地所有權(quán)歸集體所有，公民個人在我國不具有土地所有權(quán)主體資格。相鄰權(quán)是指兩個或者兩個以上相互毗鄰的不動產(chǎn)所有人或使用人之間，一方行使所有權(quán)或使用權(quán)時，享有要求另一方提供便利或接受限制的權(quán)利。本題中，村民乙越界建房侵入甲的宅基地，侵犯的是甲對其宅基地依法享有的宅基地使用權(quán)，而非相鄰權(quán)。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、關(guān)于敲詐勒索罪的判斷，下列哪些選項是正確的？A、甲將王某殺害后，又以王某被綁架為由，向其親屬索要錢財。甲除構(gòu)成故意殺人罪外，還構(gòu)成敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競合犯B、飯店老板乙以可樂兌水冒充洋酒銷售，向?qū)嶋H消費數(shù)十元的李某索要數(shù)千元。李某不從，乙召集店員對其進(jìn)行毆打，致其被迫將錢交給乙。乙的行為構(gòu)成搶劫罪而非敲詐勒索罪C、職員丙被公司辭退，要求公司支付10萬元補償費，否則會將所掌握的公司商業(yè)秘密出賣給其他公司使用。丙的行為構(gòu)成敲詐勒索罪D、丁為謀取不正當(dāng)利益送給國家工作人員劉某10萬元。獲取不正當(dāng)利益后，丁以告發(fā)相要挾，要求劉某返還10萬元。劉某擔(dān)心被告發(fā)，便還給丁10萬元。對丁的行為應(yīng)以行賄罪與敲詐勒索罪實行并罰【參考答案】A,B,C,D3、判決和裁定的區(qū)別表現(xiàn)在。A、兩者解決的問題性質(zhì)不同B、作出判決、裁定的機關(guān)不同C、一個案件只能作出一個判決，但裁定在一個案件中可能作出幾個D、兩者的效力不同【參考答案】：A,C4、依照我國《海商法》的規(guī)定，附于甲輪上的船舶優(yōu)先權(quán)會因下列哪些原因而消滅？A、甲輪沉沒B、甲輪原船東將該船出售給另一船公司C、甲輪被法院強制出售D、請求人在船舶優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生之日起滿1年仍不行使【參考答案】A,C,D5、航次租船合同與提單的區(qū)別是()A、航次租船合同就是運輸合同本身，而提單在承運人與托運人之間僅是運輸合同的證據(jù)B、航次租船合同不適用有關(guān)提單的國際公約C、航次租船合同主要受國內(nèi)法的調(diào)整,而提單則主要受《海牙規(guī)則》《維斯比規(guī)則》及《漢堡規(guī)則》的約束。D、航次租船合同屬于財產(chǎn)租賃合同【參考答案】：A,B,C【解析】：光船租賃合同可稱得上是財產(chǎn)租賃合同，但航次租船合同不屬財產(chǎn)租賃合同，而屬于運輸合同。6、檢察官的下列行為中，違反了《檢察官法》規(guī)定的有：（）A、趙檢察官，從事檢察業(yè)務(wù)多年，政治素養(yǎng)好，品行端正，并當(dāng)選為該區(qū)人大常委會委員，積極參加社會公益活動B、李檢察官，深諳某上市公司股票的行情，通過低買高賣的股票交易，成為該公司的第二大股東C、陳檢察官，其侄子販賣大量毒品，被公安機關(guān)抓獲，造成了極壞的影響，遂在受理該案后，對其侄子依法提起了公訴D、周檢察官，文筆很好，在一起社會關(guān)注的重大刑事案件結(jié)束后，將該案的檢務(wù)情況寫成手記，發(fā)表于該市一份報紙的法制欄目中【參考答案】A,B,C【解析】根據(jù)《檢察官法》第18條的規(guī)定，檢察官不得兼任人大常委會的組成人員，不得從事營利性經(jīng)營活動，故A、B項均違反了規(guī)定。根據(jù)《刑事訴訟法》第28條的規(guī)定，顯然C項檢察官應(yīng)當(dāng)回避而未回避。D項符合《人民檢察院檢務(wù)公開具體實施辦法》的規(guī)定，故不選。7、2003年4月，甲、乙夫婦向丙、丁夫婦借款20000元，雙方簽訂了借款抵押協(xié)議，規(guī)定借款月息4分，至2004年11月21日本息還清；以甲乙所有的坐落在四平市鐵東區(qū)金融大廈對面31號樓某戶房屋一處作為借款的抵押物，并進(jìn)行房屋抵押登記。借款期滿后，丙丁多次向甲乙要求償還借款，但甲乙推脫不還。2004年4月2日，甲乙背著抵押權(quán)人，將上述抵押房屋連同附屬物品，以2萬元的價格典給四平市銀城典當(dāng)拍賣商行。丙丁得知后，即向四平市鐵西區(qū)人民法院提起訴訟，請求宣布被告與銀城典當(dāng)拍賣商行之間的房屋典權(quán)設(shè)定行為無效，依法將此房判歸原告所有。關(guān)于四平市銀城典當(dāng)拍賣商行在訴訟中的地位，下列說法中正確的是。A、四平市銀城典當(dāng)拍賣商行在房屋抵押訴訟中為無獨立請求權(quán)的第三人B、四平市銀城典當(dāng)拍賣商行在訴訟中應(yīng)為有獨立請求權(quán)的第三人C、四平市銀城典當(dāng)拍賣商行與此案處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系D、四平市銀城典當(dāng)拍賣商行與此案處理結(jié)果無法律上的利害關(guān)系【參考答案】：A,C【解析】：本題涉及訴訟中的第三人問題。第三人分為有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。有獨立請求權(quán)的第三人對本訴當(dāng)事人爭執(zhí)的訴訟標(biāo)的提出了獨立的訴訟請求，他既反對本訴原告的訴訟請求，也反對本訴被告的訴訟請求，認(rèn)為他們的訴訟請求均侵犯了自己的權(quán)益，將他們置于被告的地位。無獨立請求權(quán)的第三人往往是為避免被告敗訴而使自己承擔(dān)義務(wù)才參加被告一方進(jìn)行訴訟。案件的審理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系。四平市銀城典當(dāng)拍賣商行在房屋訴訟中為無獨立請求權(quán)的第三人，其與此案處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系。故本題選項為AC。8、下列哪些民事案件，人民法院在開庭審理時應(yīng)先行調(diào)解：（）A、張先生的汽車和李先生的汽車發(fā)生追尾，經(jīng)交通事故責(zé)任認(rèn)定系李先生違章駕駛所致，李先生不服訴至法院B、王女士與趙先生因感情破裂要求離婚，現(xiàn)因子女撫養(yǎng)問題發(fā)生糾紛訴至法院C、劉先生被甲公司解雇，劉先生以勞動合同未到期而被無故辭退為由要求甲公司賠償，雙方發(fā)生糾紛訴至法院D、錢先生與劉先生合伙開了一家食品店，后因利潤分配問題發(fā)生糾紛，并訴至法院【參考答案】A,B,C,D【解析】《簡審民事案件規(guī)定》第14條明確規(guī)定了人民法院在開庭審理時應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解的六類民事案件，其中包括婚姻家庭糾紛、勞務(wù)合同糾紛、合伙協(xié)議糾紛和交通事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛，因此本題四個選項均正確。9、某廣告公司于金某出差時，在金某房屋的院墻上刷寫了一條婦女衛(wèi)生巾廣告。金某1個月后回來，受到他人恥笑，遂向廣告公司交涉。該案應(yīng)如何處理？A、廣告公司應(yīng)恢復(fù)原狀B、廣告公司應(yīng)賠償其精神損害C、廣告公司應(yīng)向金某支付使用院墻1個月的費用D、廣告公司應(yīng)為金某恢復(fù)名譽【參考答案】：A,C【解析】：因侵權(quán)致人精神損害，但未造成嚴(yán)重后果，受害人請求賠償精神損害的，一般不予支持，人民法院可以根據(jù)情形判令侵權(quán)人停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉。廣告公司未經(jīng)金某同意，使用其院墻，應(yīng)支付使用費。10、下列哪些關(guān)于相鄰關(guān)系的主張應(yīng)予支持（）A、農(nóng)民甲的院子很大，在與農(nóng)民乙的隔斷墻邊上蓋了一個廁所，乙很難忍受，于是主張依相鄰關(guān)系，要求甲拆除該廁所B、張寡婦屋后是一面山坡，村長令村民在張屋三面種上油菜，張寡婦只好每天越山坡而出?，F(xiàn)張寡婦主張依相鄰關(guān)系，從門前菜地開辟一條出門通道C、甲欲在自己土地通自來水，要從歷史形成的道路鋪設(shè)水管，則路途較遠(yuǎn)。要走最近路線，則需通過乙的土地。甲遂主張依相鄰關(guān)系，認(rèn)為他有權(quán)使用乙的土地D、甲種植大樹的樹根侵入乙的庭院，但對乙無害，乙主張依相鄰關(guān)系有權(quán)請求甲除掉該樹【參考答案】A,B【解析】（1）修建廁所、豬圈、堆放腐敗物等，應(yīng)當(dāng)與鄰居保持適當(dāng)距離，或者采取必要的防護措施。否則，鄰人有權(quán)主張相鄰關(guān)系之保護。（2）張寡婦有鄰地必要通行權(quán)，可以要求種油菜的村民留出走道。（3）甲地通自來水并非“必須”通過乙的土地，而僅是為了更好地滿足甲的利益，因此這超出了相鄰關(guān)系提供的保護限度，可通過設(shè)定地役權(quán)來實現(xiàn)對乙地的利用。倘若甲地被乙地包圍，甲地要通自來水，則必須通過乙地鋪設(shè)水管，此時則可主張相鄰關(guān)系?；蛘咭以谧约旱亟玟佋O(shè)管道，影響了甲房屋地基的穩(wěn)固，甲方也可主張相鄰權(quán)。（4）越界植物的枝根，如對于土地的利用無妨礙，土地的所有人或使用人有容忍義務(wù)。11、合同之債和侵權(quán)之債的區(qū)別主要有哪些？A、合同之債是意定之債，侵權(quán)之債是法定之債B、合同之債在于顯示契約自由，侵權(quán)之債在于保障民事權(quán)利不可侵犯C、合同之債舉證責(zé)任在于由違約方自證無過錯，侵權(quán)之債在于一般由受害人證明加害人有過錯D、違反合同行為一般為不作為，侵權(quán)行為則表現(xiàn)為作為【參考答案】：A,B【解析】：與合同之債相比，侵權(quán)行為之債具有如下特點：（1）它由非法行為引起，性質(zhì)上屬于不法行為；而合同之債則由合法行為引起；（2）侵權(quán)行為之債由加害人的單方行為所致，與受害人的意思和行為無關(guān)；而合同之債須當(dāng)事人雙方意思表示一致；（3）侵權(quán)行為之債是法定之債。它的發(fā)生是基于法律的規(guī)定：而合同之債為任意之債，法律一般不作強制性規(guī)定；（4）侵權(quán)行為之債的內(nèi)容主要為賠償損害，具有補償受害人損失的作用：而合同之債的內(nèi)容基本上都具有財產(chǎn)性質(zhì)，債務(wù)人履行債務(wù)的目標(biāo)在于使債權(quán)人取得約定的利益。12、甲向乙公司訂立了分期付款購車合同，購得小貨車一輛進(jìn)行營運，雙方約定，在甲付清全部車款前，乙公司保留車輛所有權(quán)，并且未辦理車輛過戶登記。合同簽訂后，小貨車一直由甲駕駛和營運，但公安車管機關(guān)登記的車主，以及行駛誕、營運證上所記載的車主都是乙公司。后甲在使用該車營運時，以其自身的名義與他人訂立貨物運輸合同，在運輸過程中，由于交通事故造成貨物損失，對這一損失，下列哪項判斷不正確的是：（）A、乙公司負(fù)主要責(zé)任，甲負(fù)次要責(zé)任B、由甲單獨承擔(dān)C、由乙單獨承擔(dān)D、由甲、乙平均分擔(dān)【參考答案】A,C,D【考點】運輸合同責(zé)任承擔(dān)【解析】《合同法》第142條規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。《合同法》第147條規(guī)定，出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。本題中，小貨車風(fēng)險從貨車交付給甲開始轉(zhuǎn)移給甲，因此雖然車輛并未辦理過戶登記，但甲在運輸過程中由于交通事故造成貨物損失的賠償責(zé)任，由甲承擔(dān)。13、松花江實業(yè)有限公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)而申請破產(chǎn)救濟，各債權(quán)人紛紛向清算組申報債權(quán)。下列選項哪些屬于破產(chǎn)債權(quán)？A、甲公司要求收回其租賃給松花江公司的一套設(shè)備B、乙銀行因派員參與破產(chǎn)程序花去的差旅費5萬元C、丙銀行貸給松花江公司的50萬元貸款，但尚未到還款期D、丁銀行行使抵押權(quán)后仍有10萬元債權(quán)未受償【參考答案】：C,D【解析】：【解析】：破產(chǎn)債權(quán)是指基于破產(chǎn)宣告前的原因而發(fā)生的，能夠通過破產(chǎn)分配由破產(chǎn)財產(chǎn)公平受償?shù)呢敭a(chǎn)請求權(quán)。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第30條、31條規(guī)定：“破產(chǎn)宣告前成立的無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)和放棄優(yōu)先受償權(quán)利的有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)為破產(chǎn)債權(quán)。債權(quán)人參加破產(chǎn)程序的費用不得作為破產(chǎn)債權(quán)?！薄捌飘a(chǎn)宣告時未到期的債權(quán)，視為已到期債權(quán)，但是應(yīng)當(dāng)減去未到期的利息。”可知，CD為正確答案。乙銀行因派員參與破產(chǎn)程序花去的差旅費屬于債權(quán)人參加破產(chǎn)程序的費用，不能作為破產(chǎn)債權(quán)，B項不正確。另根據(jù)該法第29條規(guī)定：“破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)屬于他人的財產(chǎn)，由該財產(chǎn)的權(quán)利人通過清算組取回?！奔坠疽笫栈仄渥赓U給松花江公司的一套設(shè)備，是基于其對該設(shè)備的所有權(quán)而享有的取回權(quán)，故A項不正確。14、甲企業(yè)借給乙企業(yè)20萬元，期滿未還。丙欠乙20萬元貨款也已到期，乙曾向丙發(fā)出催收通知書。乙、丙之間的供貨合同約定，若因合同履行發(fā)生爭議，由Y仲裁委員會仲裁。下列哪些選項是錯誤的？A、甲對乙的20萬元債權(quán)不合法，故甲不能行使債權(quán)人代位權(quán)B、乙曾向丙發(fā)出債務(wù)催收通知書，故甲不能行使債權(quán)人代位權(quán)C、甲應(yīng)以乙為被告、丙為第三人提起代位權(quán)訴訟D、乙、丙約定的仲裁條款不影響甲對丙提起代位權(quán)訴訟【參考答案】A,B,C15、在信用證支付方式中，除信用證明確規(guī)定可以接受外，銀行辦理結(jié)匯時一般拒絕接受下列哪幾種提單？A、不清潔提單B、收貨待運提單C、已裝船提單D、清潔提單【參考答案】：A,B【解析】：銀行只接受已裝船的清潔提單，所以選項A、B符合要求。16、英國人布朗欲在中國申請設(shè)立一家外資企業(yè)，則下列對其出資的要求，正確的有（）。A、布朗只能以人民幣出資B、布朗如果以機器作為出資，則該機器必須是該外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的機器C、布朗如果以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，其作價金額不得超出注冊資本的百分之二十D、布朗必須保證其作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)不存在權(quán)利瑕疵【參考答案】B,C,D【考點】外資企業(yè)的出資【解析】根據(jù)《外資企業(yè)法實施細(xì)則》第25條的規(guī)定可知，布朗可以用自由兌換的外幣出資，也可以經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)用其在中國舉辦的其他外商投資企業(yè)的人民幣利潤投資，故A項說法與法不符，不選。根據(jù)該實施細(xì)則第26條的規(guī)定可知，布朗如果以機器設(shè)備出資，則該機器設(shè)備必須是外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的，B項正確。根據(jù)該實施細(xì)則第27條的規(guī)定可知，布朗如果以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，必須保證該產(chǎn)權(quán)不存在權(quán)利瑕疵，并且該出資作價不得超過注冊資本的百分之二十，CD兩項正確。本題答案為BCD17、乙向甲借款十萬元，丙又欠乙款項十萬元，經(jīng)過協(xié)商由丙直接向甲償還，下列表述中哪些是正確的（）？A、如果甲乙之間協(xié)商一致，再通知丙，為債權(quán)轉(zhuǎn)移B、如果乙丙之間協(xié)商一致，再得到甲的同意，為債務(wù)承擔(dān)C、如果甲丙之間協(xié)商一致，再得到乙的同意，為債權(quán)債務(wù)概括承受D、如果甲乙丙訂立一個協(xié)議，對甲與乙為債權(quán)轉(zhuǎn)移，對甲與丙及乙與丙為債務(wù)承擔(dān)【參考答案】：A,B【解析】：《合同法》第八十條：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。第八十四條：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。所以AB正確，甲與丙之間既無債權(quán)也無債務(wù)，談不上是債權(quán)讓與還是債務(wù)承擔(dān)，故D項不準(zhǔn)確。18、賈某是某商業(yè)秘密的權(quán)利人，謝某則是該商業(yè)秘密普通使用許可合同的被許可人，對于侵犯該商業(yè)秘密的行為，謝某如何起訴，人民法院才會依法受理？（）A、直接自行提起訴訟B、與賈某共同提起訴訟C、在賈某不起訴的情況下自行提起訴訟D、經(jīng)賈某書面授權(quán)，單獨提起訴訟【參考答案】B,D【解析】最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第15條規(guī)定：對于侵犯商業(yè)秘密行為，商業(yè)秘密獨占使用許可合同的被許可人提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。排他使用許可合同的被許可人和權(quán)利人共同提起訴訟，或者在權(quán)利人不起訴的情況下，自行提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。普通使用許可合同的被許可人和權(quán)利人共同提起訴訟，或者經(jīng)權(quán)利人書面授權(quán)，單獨提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。19、杭州碧溪外貿(mào)公司（杭州公司）與房西有限責(zé)任公司（香港公司）因鋼材貿(mào)易發(fā)生糾紛，依據(jù)合同仲裁條款，杭州公司向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會申請仲裁，要求香港公司賠償因鋼材不合格造成的損失。經(jīng)審理，仲裁委員會裁決駁回了杭州公司的請求，同時裁決杭州公司支付香港公司鋼材價款30萬美元。香港公司申請被執(zhí)行人住所地的杭州市中級人民法院強制執(zhí)行，而杭州公司認(rèn)為，香港公司未提出反請求，仲裁委員會就裁決杭州公司支付30萬美元，實屬裁決不公。杭州公司可如何行使權(quán)利？A、向仲裁機構(gòu)所在地的北京市第二中級人民法院申請不予執(zhí)行裁決B、向被執(zhí)行人住所地的杭州市中級人民法院申請撤銷裁決C、向仲裁機構(gòu)所在地的北京市第二中級人民法院申請撤銷裁決D、向被執(zhí)行人住所地的杭州市中級人民法院申請不予執(zhí)行裁決【參考答案】：C,D【解析】：仲裁裁決的撤銷和不予執(zhí)行《民事訴訟法》第217條第2款第3項：“被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行：（三）仲裁庭的組成或者仲裁程序違反法定程序的。”《仲裁法》第58條第1款第3項：“當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤消仲裁裁決；（三）仲裁庭的組成或者仲裁程序違反法定程序的。”仲裁庭的審理和裁決應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人的申請為基礎(chǔ)，不得主動對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系作出裁定。在香港公司沒有提出權(quán)利保護請求的情況下，仲裁庭作出了保護其利益的仲裁裁決是違反法定程序的，杭州公司有權(quán)向執(zhí)行法院申請不予執(zhí)行。另外，根據(jù)法律的規(guī)定，杭州公司還可以向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會所在地的北京市第二中級人民法院申請撤銷裁決。20、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的補充規(guī)定》，下列說法錯誤的是：A、申請人有責(zé)任證明被提出認(rèn)可申請的判決真實B、申請人有責(zé)任證明被提出認(rèn)可申請的判決效力已確定C、人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的效力，應(yīng)以判決的形式作出D、人民法院不能確認(rèn)臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決真實并且效力已確定的，應(yīng)判決駁回申請人的申請【參考答案】：C,D【解析】：《最高人民法院關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的補充規(guī)定》第4條規(guī)定：“申請人申請認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決，應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證據(jù)，以證明該判決真實并且效力已確定。”故AB選項正確。第8條規(guī)定：“人民法院經(jīng)審查能夠確認(rèn)該判決真實并且效力已確定，且不具有《規(guī)定》第九條所列情形的，裁定認(rèn)可其效力；不能確認(rèn)的，裁定駁回申請人的申請?！笨梢娙嗣穹ㄔ翰还苁钦J(rèn)可還是不認(rèn)可，均是以裁定的形式作出。故CD選項錯誤。本題的應(yīng)選項為CD。21、反不正當(dāng)競爭法所規(guī)定的欺騙性交易方法有。A、經(jīng)營者在商品上冒用認(rèn)證標(biāo)志名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志的行為B、經(jīng)營者擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名讓人誤認(rèn)為是他人的商品行為C、經(jīng)營者使用與知名商品近似的名稱包裝裝潢造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)誤購的行為D、經(jīng)營者假冒他人的注冊商標(biāo)【參考答案】：A,B,C,D【解析】：本題考核反不正當(dāng)競爭法所規(guī)定的欺騙性交易。參閱《反不正當(dāng)競爭法》第5條。22、關(guān)于幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)問題，下列說法正確的是：A、無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，不管幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)有沒有過錯，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任B、限制民事行為能力人在學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害，學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)承擔(dān)的是一種過錯責(zé)任C、無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任D、無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)連帶責(zé)任【參考答案】：B,C【解析】：根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第38條的規(guī)定：“無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但能夠證明盡到教育、管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任?！笨梢姛o民事行為能力人在教育機構(gòu)受侵害的，采用過錯推定而不是無過錯責(zé)任的歸責(zé)原則，A選項錯誤。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第39條的規(guī)定：“限制民事行為能力人在學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害，學(xué)校或者其他教育機構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任?！笨芍?，學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)承擔(dān)的是一種過錯責(zé)任，即只在自己未盡到教育、管理職責(zé)的情況下，才承擔(dān)責(zé)任，B選項正確。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第40條的規(guī)定：“無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任”，C選項正確；D選項認(rèn)為教育機構(gòu)承擔(dān)連帶責(zé)任的說法錯誤，本題應(yīng)選BC選項。23、關(guān)于內(nèi)地與澳門之間的調(diào)查取證，依2001年8月7日最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托送達(dá)司法文書和調(diào)取證據(jù)的安排》，下列選項哪些是正確的？（）A、雙方委托調(diào)查取證，澳門一方應(yīng)通過澳門高等法院進(jìn)行B、委托方法院可以請求代為詢問當(dāng)事人C、最高人民法院與澳門特別行政區(qū)終審法院可以直接相互委托調(diào)取證據(jù)D、兩地可以互免委托調(diào)查取證的費用或稅項【參考答案】：B,C,D【考點】內(nèi)地與澳門有關(guān)調(diào)查取證【解析】：A不正確，澳門一方應(yīng)通過澳門特別行政區(qū)終審法院，而不是澳門高等法院。其余三個選項都正確。24、關(guān)于律師擔(dān)任刑事案件被告人的辯護人，下列哪些選項是正確的？A、辯護人不是被告人的代言人B、辯護人應(yīng)當(dāng)維護被告人的合法權(quán)益C、辯護人須按照被告人的要求作無罪辯護D、辯護人有權(quán)獨立發(fā)表辯護意見【參考答案】A,B,D25、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用于下列哪些合同？A、營業(yè)地在不同締約國的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同B、住所地在不同締約國的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同C、具有不同締約國國籍的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同D、在國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國法律的條件下，營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同【參考答案】：A,D【解析】：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的適用范圍【詳解】《公約》的適用首先要注意營業(yè)地主義，即公約通常適用于營業(yè)地在不同締約國的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同，而不考慮當(dāng)事人雙方是否具有同一國籍。也就是說即使交易的買賣雙方為同一國家的公司企業(yè)，只要賣方的營業(yè)地與買方的營業(yè)地不在同一國家，公約就適用。相反，雖然買賣雙方為不同國家的公司企業(yè)，但交易時雙方營業(yè)地在同一國家，公約仍不適用。如果交易一方有多個營業(yè)所，以哪一個營業(yè)所來判斷跨國性呢？公約規(guī)定，以與交易有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為判斷依據(jù)。因此，A項正確。BC項錯誤，因為公約堅持的是營業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)，而不是住所地標(biāo)準(zhǔn)、國籍標(biāo)準(zhǔn)。D項實際上是關(guān)于公約擴大適用的規(guī)定，根據(jù)公約規(guī)定，營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同，如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一公約締約國的法律，盡管當(dāng)事人雙方營業(yè)所所在國有一個不是或兩個都不是公約締約國，公約照樣適用于該合同，這就是所謂擴大適用。故D項也是正確的26、周某（買受人）與卞某（出賣人）簽訂了買賣一幅“壽”字圖的合同之后，周某又將該畫加價5%轉(zhuǎn)賣給程某，說好讓程某到卞某處取畫。周某與卞某約定卞某直接把畫交給程某，程某取畫時，卞某以周某給的價太低為由予以拒絕，下列各項正確的是？（）A、周某將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了程某B、周某與卞某之間約定的是向第三人履行C、周某與程某之間的約定是由第三人履行D、程某有權(quán)追究周某的違約責(zé)任【參考答案】B,C,D【解析】《合同法》第64條規(guī)定，當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任。故B項正確。《合同法》第65條規(guī)定，當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。故C、D項正確。題干交待得很清楚，周某與程某之問是壽字圖的買賣，而非債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，故排除A項。27、非實體權(quán)利義務(wù)主體成為民事訴訟當(dāng)事人須有法律的特別規(guī)定。下列哪些主體依法可以成為民事訴訟當(dāng)事人A、公司清算過程中的清算組織B、失蹤人的財產(chǎn)代管人C、遺產(chǎn)管理人或遺囑執(zhí)行人D、為保護死者名譽權(quán)而提起訴訟的死者的近親屬【參考答案】：A,B,C,D【解析】：民事訴訟權(quán)利能力與民事權(quán)利能力有密切的聯(lián)系。在一般情況下，有民事權(quán)利能力的人，就有訴訟權(quán)利能力，也就是說，能夠獨立進(jìn)行民事活動、承擔(dān)民事責(zé)任的人，在民事活動過程中發(fā)生爭議，自然就可以成為民事訴訟中的當(dāng)事人，享有訴訟權(quán)利，承擔(dān)訴訟義務(wù)，如有生命的自然人、依法成立的法人等；在特殊情況下，沒有民事權(quán)利能力的人，卻可能依法享有獨立的訴訟權(quán)利能力，也就是說，這些人雖然不能作為獨立的民事主體進(jìn)行民事活動，承擔(dān)民事責(zé)任，但是在其活動的過程中發(fā)生爭議，卻可以作為獨立的民事訴訟主體，享有訴訟權(quán)利，承擔(dān)訴訟義務(wù)。這些人主要包括：（1）其他組織，主要是指民法中所謂的非法人團體，但是當(dāng)然也指合伙組織等，具體可以參見最高人民法院《若干意見》第40條的規(guī)定；（2）依法宣告失蹤人的財產(chǎn)代管人，這里需要注意的是，這些失蹤人一定是經(jīng)過法定程序宣告失蹤的人，如果該公民僅僅只是一個處于自然失蹤狀態(tài)的失蹤人，那么其財產(chǎn)代管人沒有訴權(quán)，不能成為民事訴訟中的當(dāng)事人；（3）遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人；（4）為保護死者名譽權(quán)、著作權(quán)而提起訴訟的死者的近親屬；（5）清算組織。28、孫二與劉苗離婚糾紛一案經(jīng)K市L縣人民法院調(diào)解，雙方當(dāng)事人就離婚問題達(dá)成協(xié)議，同意解除雙方的婚姻關(guān)系，并簽收了人民法院送達(dá)的調(diào)解書。在此情況下，該調(diào)解書對雙方當(dāng)事人有何約束力？（）。A、雙方當(dāng)事人的婚姻關(guān)系解除B、任何一方當(dāng)事人都不得反悔而再到法院就離婚問題起訴C、任何一方當(dāng)事人均不得上訴D、任何一方當(dāng)事人均不得就離婚問題申請再審【參考答案】A,B,C,D【解析】《民事訴訟法》第89條第3款規(guī)定：“調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力?！奔纫寻l(fā)生法律效力，其婚姻關(guān)系便被解除，當(dāng)然也不容當(dāng)事人反悔，亦無上訴之可能。ABC當(dāng)選。第181條規(guī)定：“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請再審。”29、在行為人行使的權(quán)利中，下列哪些屬于形成權(quán)？A、對越權(quán)代理的追認(rèn)權(quán)B、債權(quán)人對債務(wù)人行使的催告權(quán)C、受遺贈人于知道受贈的期限內(nèi)作出接受遺贈表示的權(quán)利D、承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人行使的解除權(quán)【參考答案】：A,C,D【解析】：本題考形成權(quán)。形成權(quán)是指只需要單方意思表示即可使得法律關(guān)系得喪變更的權(quán)利。追認(rèn)權(quán)的行使令越權(quán)代理行為有效；接受遺贈的意思表示令受遺贈人能夠獲得遺贈物；解除權(quán)的行使令租賃關(guān)系解除。ACD當(dāng)選。催告權(quán)的行使僅僅是債權(quán)人要求債務(wù)人履行債務(wù)的意思通知，不足以導(dǎo)致法律關(guān)系得喪變更，更接近于請求權(quán)。B不選。30、地役權(quán)人有下列哪些情形之一的，供役地權(quán)利人有權(quán)解除地役權(quán)關(guān)系，地役權(quán)消滅（）A、違反法律規(guī)定或者合同約定，濫用地役權(quán)B、有償利用供役地，約定的付款期間屆滿后在合理期限內(nèi)經(jīng)兩次催告未支付費用C、地役權(quán)合同約定的終期屆至D、地役權(quán)合同約定的解除條件發(fā)生【參考答案】A,B【解析】《物權(quán)法》第168條規(guī)定：“地役權(quán)人有下列情形之一的，供役地權(quán)利人有權(quán)解除地役權(quán)合同，地役權(quán)消滅：（一）違反法律規(guī)定或者合同約定，濫用地役權(quán)；（二）有償利用供役地，約定的付款期間屆滿后在合理期限內(nèi)經(jīng)兩次催告未支付費用”。CD項所述情形發(fā)生，地役權(quán)消滅無須發(fā)出解除通知，所以本題正確答案為AB。三、不