一建法規(guī)整理筆記

lZ301000建設(shè)工程基本法律知識全面推進依法治國總目標(biāo)是建設(shè)中國特色社會主義法治體系，建設(shè)社會主義法治國家。要堅持法治國家、法治政府、法治社會一體建設(shè)，實現(xiàn)科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法、全民守法，促進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化。法律體系也稱法的體系，由一個國家現(xiàn)行的各個部門法構(gòu)成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。我國根據(jù)所調(diào)整的社會關(guān)系性質(zhì)不同，分為不同的部門法。部門法又稱法律部門，是根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)、原則所制定的同類法律規(guī)范的總稱。建設(shè)工程法律具有綜合性、獨立性和完整性的特點，主要是經(jīng)濟法的組成部分，還包括了行政法、民法商法等。法律體系基本框架：1.憲法：特定社會政治經(jīng)濟和思想文化條件綜合作用的產(chǎn)物，集中反映各種政治力量的實際對比關(guān)系，規(guī)定國家的根本任務(wù)和根本制度，即社會制度、國家制度的原則和國家政權(quán)的組織以及公民的基本權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容。憲法相關(guān)法：《人大..法》《國務(wù)院..法》2.民法是規(guī)定并調(diào)整平等主體的公民間、法人間及公民與法人間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。商法是調(diào)整市場經(jīng)濟關(guān)系中商人及其商事活動的法律規(guī)范的總稱。民商合一的立法模式。商法是民法的特別法和組成部分?！段餀?quán)法》《投標(biāo)法》《侵權(quán)責(zé)任法》3.行政法是調(diào)整行政主體在行使行政職權(quán)和接受行政法制監(jiān)督過程中而與行政相對人、行政法制監(jiān)督主體之間發(fā)生的各種關(guān)系，以及行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。行政關(guān)系主要包括行政管理關(guān)系、行政法制監(jiān)督關(guān)系、行政救濟關(guān)系、內(nèi)部行政關(guān)系?！董h(huán)境影響評價法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《建筑法》）4.經(jīng)濟法是調(diào)整在國家協(xié)調(diào)、干預(yù)經(jīng)濟運行的過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?！锻恋毓芾矸ā贰ⅰ稑?biāo)準(zhǔn)化法》、《稅收征收管理法》、《節(jié)約能源法》、《政府采購法》《反壟斷》等屬于經(jīng)濟法。5.社會法是調(diào)整勞動關(guān)系、社會保障和社會福利關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。調(diào)整政府與社會之間、社會不同部分之間的法律關(guān)系。《勞動法》《礦山安全法》、《職業(yè)病防治法》、《安全生產(chǎn)法》。6.刑法是關(guān)于犯罪和刑罰的法律規(guī)范的總稱。7.訴訟法指的是規(guī)范訴訟程序的法律的總稱。三大訴訟法，即《民事》、《刑事》、《行政訴訟法》。非訴訟的程序法主要是《仲裁法》。法的形式是指法律創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式。包括四層含義：（1)法律規(guī)范創(chuàng)制機關(guān)的性質(zhì)及級別；(2)法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式；（3)法律規(guī)范的效力等級；（4)法律規(guī)范的地域效力。法的形式?jīng)Q定于法的本質(zhì)。世界上法律形式有：習(xí)慣法、宗教法、判例、規(guī)范性法律文件、國際慣例、國際條約等。我國法的形式是制定法形式，分為以下七類：(一）憲法：由全國人大制定的最高效力的根本法。主要功能是制約和平衡國家權(quán)力，保障公民權(quán)利。是我國最高的法律形式。也是建設(shè)法規(guī)的最高形式，是國家進行建設(shè)管理、監(jiān)督的權(quán)力基礎(chǔ)。(二）法律：由全國人大和全國人大常委會制定頒布的規(guī)范性法律文件。分為基本法律和一般法律（又稱非基本法律、專門法）兩類?；痉墒怯扇珖舜笾贫ǖ恼{(diào)整國家和社會生活中帶有普遍性的社會關(guān)系的規(guī)范性法律文件的統(tǒng)稱。一般法律是由全國人大常委會制定的調(diào)整具體社會關(guān)系或其中某一方面內(nèi)容。全國人大和全國人大常委會通過的法律由國家主席簽署主席令予以公布。下列事項只能制定法律：（1)國家主權(quán)的事項；（2)各級人大、人民政府、法院和檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán)；(3)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；（4)犯罪和刑罰；(5)對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰；（6)對非國有財產(chǎn)的征收；（7)民事基本制度；（8)基本經(jīng)濟制度以及財政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度；（9)訴訟和仲裁制度；（10)必須由全國人大及其常委會制定法律的其他事項。建設(shè)法律既包括專門的建設(shè)領(lǐng)域的法律，也包括與建設(shè)活動相關(guān)的其他法律。(三)行政法規(guī)《條例》是國務(wù)院根據(jù)憲法和法律就有關(guān)執(zhí)行法律和履行行政管理職權(quán)的問題，以及依據(jù)全國人大及其常委會特別授權(quán)所制定的規(guī)范性文件的總稱。行政法規(guī)由總理簽署國務(wù)院令公布。行政法規(guī)就下列事項作出規(guī)定：（1)為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項；（2)憲法規(guī)定的國務(wù)院行政管理職權(quán)的事項。應(yīng)由全國人大及其常委會制定法律的事項，國務(wù)院根據(jù)其授權(quán)決定先制定行政法規(guī)，條件成熟時，國務(wù)院提請人大會及其常委會制定法律。(四)地方性法規(guī)、自治條例和單行條例：地方性法規(guī)就下列事項作出規(guī)定：（1)為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本行政區(qū)域的實際情況作具體規(guī)定的事項；（2)屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項。省級的人大制定的地方性法規(guī)由大會主席團發(fā)布公告予以公布。省級人大常委會制定的地方性法規(guī)由常委會發(fā)布公告予以公布。設(shè)區(qū)的市的人大及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)報經(jīng)批準(zhǔn)后，由設(shè)區(qū)的市的人大常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布。自治條例和單行條例報經(jīng)批準(zhǔn)后，分別由自治區(qū)、自治州、自治縣的人大常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布。(五）部門規(guī)章：行政管理職能的直屬機構(gòu)所制定的規(guī)范性文件統(tǒng)稱規(guī)章。部門規(guī)章由部門首長簽署命令予以公布。部門規(guī)章規(guī)定的事項應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項，其名稱可以是“規(guī)定”、“辦法”和“實施細(xì)則”等。目前，大量的建設(shè)法規(guī)是以部門規(guī)章的方式發(fā)布，涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項，應(yīng)提請國務(wù)院制定行政法規(guī)或者由國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章。(六）地方政府規(guī)章：省級和市級的人民政府，可以制定地方政府規(guī)章。地方政府規(guī)章由省長或者自治區(qū)主席或者市長簽署命令予以公布。地方政府規(guī)章可以就下列事項作出規(guī)定：（1)為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項；（2)屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項。地方政府規(guī)章簽署公布后，及時在本級人民政府公報和中國政府法制信息網(wǎng)以及在本行政區(qū)域范圍內(nèi)發(fā)行的報紙上刊載。(七）國際條約：除我國在締結(jié)時宣布持保留意見不受其約束的以外，與國內(nèi)法一樣有約束力，是我國法的形式。法的效力層級：(一)憲法至上：憲法具有最高法律效力，是其他立法活動的最高法律依據(jù)。(二）上位法優(yōu)于下位法：憲法＞法律＞行政法規(guī)＞地方性法規(guī)和部門規(guī)章。地方性法規(guī)>本級規(guī)章，省級政府規(guī)章＞本行政區(qū)域內(nèi)的市級人民政府規(guī)章。自治條例和單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地方適用。經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟特區(qū)適用。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。(三）特別法優(yōu)于一般法(四）新法優(yōu)于舊法(五）需要由有關(guān)機關(guān)裁決適用的特殊情況法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，由全國人大常委會裁決。行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，由國務(wù)院裁決。地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時，：（1)同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機關(guān)裁決。（2)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間不一致，由國務(wù)院提出意見，適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；適用部門規(guī)章的，提請全國人大常委會裁決。（3)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間不一致，由國務(wù)院裁決。根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，由全國人大常委會裁決。(六）備案和審查行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應(yīng)當(dāng)在公布后的30日內(nèi)備案。(1)行政法規(guī)報全國人大常務(wù)委員會備案；(2)省級與市級人大及其常委會制定的地方性法規(guī)，都由省級的人大常委會報全國人大常委會和國務(wù)院備案；(3)自治州、自治縣的人大制定的自治條例和單行條例，由省級人大常委會報全國人大常委會和國務(wù)院備案；自治條例、單行條例報送備案時，應(yīng)當(dāng)說明對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作出變通的情況；（4）部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務(wù)院備案；地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報本級人大常委會備案；市級政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報省級人大常委會和人民政府備案；(5)根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)應(yīng)當(dāng)報授權(quán)決定規(guī)定的機關(guān)備案；經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)報送備案時，應(yīng)當(dāng)說明對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作出變通的情況。國務(wù)院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院和省級人大常委會認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的，可以向全國人大常委會書面提出審查要求，由常務(wù)委員會工作機構(gòu)分送有關(guān)的專門委員會進行審查、提出意見。其他國家機關(guān)、社會團體、企事組織及公民發(fā)現(xiàn)上述情況時，由常務(wù)委員會工作機構(gòu)進行研究，必要時，送審。全國人大專門委員會在審查中認(rèn)為抵觸的，可向制定機關(guān)提出書面審查意見；也可以由法律委員會與有關(guān)的專門委員會召開聯(lián)合審查會議，要求制定機關(guān)到會說明情況，再向制定機關(guān)提出書面審查意見。制定機關(guān)應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)研究提出是否修改的意見，并向全國人大法律委員會和有關(guān)的專門委員會反饋全國人大法律委員會和有關(guān)的專門委員會審查認(rèn)為抵觸而制定機關(guān)不予修改的，可以向委員長會議提出書面審査意見和予以撤銷的議案，由委員長會議決定是否提請常委會會議審議決定。建設(shè)法律和建設(shè)行政法規(guī)構(gòu)成了建設(shè)法的主體。建設(shè)法是以建設(shè)活動產(chǎn)生的社會關(guān)系為基礎(chǔ)，規(guī)范國家行政管理機關(guān)對建設(shè)活動的監(jiān)管、市場主體之間經(jīng)濟活動的法律法規(guī)。建設(shè)法律、行政法規(guī)與行政法的關(guān)系：建設(shè)法律、行政法規(guī)在調(diào)整建設(shè)活動中產(chǎn)生的社會關(guān)系時，會形成行政監(jiān)督管理關(guān)系。建設(shè)行政監(jiān)督管理關(guān)系是行政法律關(guān)系的重要組成部分。建設(shè)法與民事商事法律關(guān)系特點：第一，建設(shè)民事商事法律關(guān)系是主體之間的民事商事權(quán)利和民事商事義務(wù)關(guān)系。第二，建設(shè)民事商事關(guān)系是平等主體之間的關(guān)系。任何一方在享受權(quán)利的同時，也要承擔(dān)義務(wù)。第三，建設(shè)民事商事關(guān)系主要是財產(chǎn)關(guān)系。人身關(guān)系較少。第四，建設(shè)民事商事關(guān)系的保障措施具有補償性和財產(chǎn)性。民事商事責(zé)任以財產(chǎn)補償為主要內(nèi)容，懲罰性和非財產(chǎn)性責(zé)任不是主要的民事商事責(zé)任形式。合同關(guān)系就是一種民事商事關(guān)系。建設(shè)民事商事關(guān)系是民事商事關(guān)系的重要組成部分。建設(shè)社會關(guān)系是社會關(guān)系的重要組成部分。審計監(jiān)督，主要是對國有資產(chǎn)是否損失，國家機關(guān)和國有企事業(yè)單位是否違反了財經(jīng)紀(jì)律等問題進行監(jiān)督。審計決定自送達之日起生效，但其僅對被審計單位產(chǎn)生法律效力。行政復(fù)議是行政訴訟的前置程序，非經(jīng)復(fù)議，不得訴訟。審計結(jié)論不影響合同關(guān)系。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人制度為確立社會組織的權(quán)利、義務(wù)，便于社會組織獨立承擔(dān)責(zé)任提供了基礎(chǔ)。法人應(yīng)當(dāng)具備的條件：1．依法成立。設(shè)立法人必須經(jīng)過政府主管機關(guān)的批準(zhǔn)或者核準(zhǔn)登記。2.有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費。是法人進行民事活動的物質(zhì)基礎(chǔ)。且財產(chǎn)或者經(jīng)費須與法人的經(jīng)營范圍或者設(shè)立目的相適應(yīng)。3．有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。場所是確定法律管轄的依據(jù)。4.能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所。法人分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人。非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團法人。企業(yè)法人依法經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準(zhǔn)登記后取得法人資格。企業(yè)法人分立、合并或其他重要事項變更，應(yīng)當(dāng)向登記機關(guān)辦理登記并公告。其權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。有獨立經(jīng)費的機關(guān)從成立之日起，具有法人資格。具有法人條件的事業(yè)單位、社會團體，依法不需辦理法人登記的，從成立之日起具有法人資格；需要登記的，核準(zhǔn)登記后取得法人資格。有時候，建設(shè)單位也可能是沒有法人資格的其他組織。法人在建設(shè)工程中的地位，表現(xiàn)在其具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。法人在建設(shè)工程中的作用：(一）法人是建設(shè)工程中的基本主體：法人制度，一方面可以保證企業(yè)在民事活動中享有平等的法律地位，不受行政主管部門的不適當(dāng)干涉；另一方面使企業(yè)不得以自己的某種優(yōu)勢去干涉其他法人的經(jīng)濟活動，或者進行不等價的交換。(二）確立了建設(shè)領(lǐng)域國有企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離項目經(jīng)理部是由一個項目經(jīng)理與技術(shù)、生產(chǎn)、材料、成本等管理人員組成的項目管理班子，是一次性的具有彈性的現(xiàn)場生產(chǎn)組織機構(gòu)。施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)明確項目經(jīng)理部的職責(zé)、任務(wù)和組織形式。項目經(jīng)理部不具備法人資格。項目經(jīng)理根據(jù)企業(yè)法人授權(quán)，組織和領(lǐng)導(dǎo)本部的全面工作。施工企業(yè)的項目經(jīng)理，是受企業(yè)法人的委派，對建設(shè)工程施工項目全面負(fù)責(zé)的項目管理者，是施工企業(yè)內(nèi)部的崗位職務(wù)。項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔(dān)施工單位需要讓發(fā)包或總包單位簽字時，一定要找其授權(quán)人；如果發(fā)包或總包單位變更授權(quán)人的，應(yīng)當(dāng)要求發(fā)包單位完成變更的手續(xù)。每個項目必須有個項目經(jīng)理。代理：指代理人在被授予的代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，而行為后果由該被代理人承擔(dān)的法律制度。代理涉及被代理人、代理人和代理關(guān)系所涉及的第三人。代理的法律特征：(一）代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為，代理人實施代理行為時有獨立進行意思表示的權(quán)利。(二）代理人應(yīng)該以被代理人的名義實施代理行為(三）代理行為必須是具有法律意義的行為(四）代理行為的法律后果歸屬于被代理人代理的主要種類：1.委托代理：被代理人是以意思表示的方法將代理權(quán)授予代理人的，又稱“意定代理”或“任意代理2.法定代理：無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)。3.指定代理：常發(fā)生在訴訟中。指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。不得委托代理的建設(shè)工程活動：建設(shè)工程的承包活動不得委托代理。禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。下列人員可以被委托為訴訟代理人：（1)律師、基層法律服務(wù)工作者；（2)當(dāng)事人的近親屬或者工作人員；（3)當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民。招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1)有從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的營業(yè)場所和相應(yīng)資金；（2)有能夠編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的相應(yīng)專業(yè)力量；（3)有符合條件、可以作為評標(biāo)委員會成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家?guī)臁Ｕ袠?biāo)代理機構(gòu)，其資格由國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門認(rèn)定。民事法律行為的委托代理：可以用口頭形式。但法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。委托書授權(quán)不明的，被代理人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任委托代理終止：（1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；（2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托；（3)代理人亡；(4)代理人喪失民事行為能力；（5)作為被代理人或者代理人的法人終止。建設(shè)工程代理行為的終止，主要是第（1)、(2)、(5)三種情況：被代理人有權(quán)根據(jù)自己的意愿單方取消委托，也允許代理人單方辭去委托，不必以對方同意為前提，通知到對方時，代理權(quán)即行消滅。單方取消或辭去委托可能會承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。法定代理或者指定代理終止：（1)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力；（2)被代理人或者代理人死亡；（3)代理人喪失民事行為能力；（4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；（5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。建設(shè)工程代理法律關(guān)系：1.代理人與被代理人的委托關(guān)系；2.被代理人與第三人的合同關(guān)系。轉(zhuǎn)托他人代理應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意，事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，緊急情況除外。代理人為處理代理事務(wù)，為被代理人選任其他人進行代理被稱為復(fù)代理。復(fù)代理所基于的代理稱為本代理，由本代理中的代理人轉(zhuǎn)托的代理人稱為復(fù)代理人。沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。無權(quán)代理三種表現(xiàn)形式：（1)自始未經(jīng)授權(quán)。（2)超越代理權(quán)。（3)代理權(quán)已終止。被代理人對無權(quán)代理人實施的行為如果予以追認(rèn)，則無權(quán)代理可轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理。表見代理：行為人雖無權(quán)代理，但由于行為人的某些行為，造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象,而與善意第三人進行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為。需具備以下特別構(gòu)成要件：(1)須存在足以使相對人相信行為人具有代理權(quán)的事實或理由（客觀要件）。(2)須本人存在過失。（3)須相對人為善意（主觀要件）。本人在承擔(dān)表見代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。知道他人以本人名義實施民事行為不作否認(rèn)表示的視為同意不當(dāng)或違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任：1.委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。2.代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。3.第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。4.代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。物權(quán)：指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。所有民事主體都能夠成為物權(quán)權(quán)利人，包括法人、法人以外的其他組織、自然人。物權(quán)的客體包括不動產(chǎn)和動產(chǎn)。不動產(chǎn)，是指土地以及房屋、林木等地上定著物。物權(quán)特征：1.物權(quán)是支配權(quán)。2.物權(quán)是絕對權(quán)。物權(quán)的權(quán)利人是特定的，義務(wù)人是不特定的，且義務(wù)內(nèi)容是不作為，3.物權(quán)是財產(chǎn)權(quán)。財產(chǎn)利益包括對物的利用、物的歸屬和就物的價值設(shè)立的擔(dān)保。4.物權(quán)具有排他性。所有權(quán)：是所有人依法對自己財產(chǎn)（不動產(chǎn)或動產(chǎn)）所享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。它是一種財產(chǎn)權(quán)，是物權(quán)中最重要也最完全的一種權(quán)利。在法律上也受到一定限制。為了公共利益的需宴，依照法律權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。財產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能，包括占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)。1.占有權(quán)：行使物的使用權(quán)的前提條件，可根據(jù)所有人的意志和利益分離出去由非所有人享有。2.使用權(quán)：通過對財產(chǎn)實際利用和運用滿足所有人的需要，是實現(xiàn)財產(chǎn)使用價值的基本渠道。獨立權(quán)能。3.收益權(quán)：收取由原物產(chǎn)生出來的新增經(jīng)濟價值的權(quán)能。包括果實、租金和利息等。獨立權(quán)能4.處分權(quán)：處分權(quán)的行使決定著物的歸屬。是所有權(quán)內(nèi)容的核心。用益物權(quán)：權(quán)利人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。包括土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。因不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被征收、征用，致使用益物權(quán)消滅或者影響用益物權(quán)行使的，用益物權(quán)人有權(quán)獲得相應(yīng)補償。擔(dān)保物權(quán)：債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，權(quán)利人依法享有就擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。土地所有權(quán)是國家或農(nóng)民集體依法對歸其所有的土地所享有的具有支配性和絕對性的權(quán)利。土地全民所有制和勞動群眾集體所有制。耕地承包經(jīng)營期限為30年。土地承包經(jīng)營期限內(nèi)，對個別承包經(jīng)營者之間承包的土地進行適當(dāng)調(diào)整的，須經(jīng)村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府和縣級人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門批準(zhǔn)。土地用途分為農(nóng)用地、建設(shè)用地和未利用地。嚴(yán)格限制農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地，控制建設(shè)用地總量，對耕地實行特殊保護。城市市區(qū)的土地屬于國家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有外，屬于農(nóng)民集體所有；宅基地和自留地、自留山，屬于農(nóng)民集體所有。建設(shè)用地使用權(quán)只能存在于國家所有的土地上，不包括集體所有的農(nóng)村土地。建設(shè)用地使用權(quán)可以在土地的地表、地上或者地下分別設(shè)立。新設(shè)立的建設(shè)用地使用權(quán)，不得損害已設(shè)立的用益物權(quán)。設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)，可以采取出讓或者劃撥等方式。經(jīng)營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者的，應(yīng)當(dāng)采取招標(biāo)、拍賣等公開竟價的方式出讓。國家嚴(yán)格限制以劃撥方式設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)。建設(shè)用地使用權(quán)自登記時設(shè)立。登記機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向建設(shè)用地使用權(quán)人發(fā)放建設(shè)用地使用權(quán)證書。建設(shè)用地使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)合理利用土地，不得改變土地用途；需要改變土地用途的，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)有關(guān)行政主管部門批準(zhǔn)。建設(shè)用地使用權(quán)人將建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈與或者抵押，應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定：（1)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立相應(yīng)的合同。使用期限不得超過建設(shè)用地使用權(quán)的剩余期限。（2)應(yīng)當(dāng)向登記機構(gòu)申請變更登記。(3)附著于該土地上的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施一并處分。住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿的，自動續(xù)期。其余依照法律規(guī)定辦理。該土地上的房屋及其他不動產(chǎn)的歸屬，有約定的，按照約定；沒有約定或者約定不明確的，依照法律、行政法規(guī)辦理。建設(shè)用地使用權(quán)消滅的，出讓人應(yīng)及時辦理注銷登記。登記機構(gòu)應(yīng)收回建設(shè)用地使用權(quán)證書。,地役權(quán)指為使用自己不動產(chǎn)的便利或提高其效益而按照合同約定利用他人不動產(chǎn)的權(quán)利。他人的不動產(chǎn)為供役地，自己的不動產(chǎn)為需役地。是按照當(dāng)事人的約定設(shè)立的用益物權(quán)。設(shè)立地役權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形訂立地役權(quán)合同。包括下列條款：（1)當(dāng)事人的姓名或者名稱和住所；（2)供役地和需役地的位置；（3)利用目的和方法；(4)利用期限；（5)費用及其支付方式；（6)解決爭議的方法。地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立。當(dāng)事人要求登記的，可以向登記機構(gòu)申請地役權(quán)登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人，土地上已設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)等權(quán)利的，未經(jīng)用益物權(quán)人同意，土地所有權(quán)人不得設(shè)立地役權(quán)。需役地轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的，受讓人享有地役權(quán)。供役地轉(zhuǎn)讓，地役權(quán)對受讓人具有約束力。不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，有法律規(guī)定的除外。依法屬于國家所有的自然資源，可以不登記。不動產(chǎn)登記，由不動產(chǎn)所在地的登記機構(gòu)辦理。物權(quán)變動自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。動產(chǎn)物權(quán)以占有和交付為公示手段。自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。船舶、航空器和機動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。物權(quán)受到侵害的，權(quán)利人可以通過和解、調(diào)解、仲裁、訴訟等途徑解決。侵害物權(quán)，除承擔(dān)民事責(zé)任外，還要依法承擔(dān)行政責(zé)任；以及追究刑事責(zé)任。債是特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。即債的相對性。債的內(nèi)容，即債權(quán)與債務(wù)。債權(quán)為請求特定人為特定行為作為或不作為的權(quán)利。債權(quán)與物權(quán)不同，物權(quán)是絕對權(quán)，而債權(quán)是相對權(quán)。債權(quán)相對性理論：（1)債權(quán)主體的相對性；（2)債權(quán)內(nèi)容的相對性；（3)債權(quán)責(zé)任的相對性。建設(shè)工程債產(chǎn)生根據(jù)有合同、侵權(quán)、無因管理和不當(dāng)?shù)美?.合同：債發(fā)生的最主要、最普遍的依據(jù)。2.侵權(quán)：公民或法人沒有法律依據(jù)而侵害他人的財產(chǎn)權(quán)利或人身權(quán)利的行為。侵權(quán)行為一經(jīng)發(fā)生，即在侵權(quán)行為人和被侵權(quán)人之間形成債的關(guān)系。3.無因管理：管理人員和服務(wù)人員沒有法律上的特定義務(wù)，也沒有受到他人委托，自覺為他人管理事務(wù)或提供服務(wù)。4.不當(dāng)?shù)美簺]有法律上或者合同上的依據(jù)，有損于他人利益而自身取得利益的行為。應(yīng)當(dāng)將所得的不當(dāng)利益返還給受損失的人。建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)靑任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責(zé)任人的，有權(quán)向其他責(zé)任人追償。建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的，由建設(shè)單位與施工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。建設(shè)單位、施工單位賠償后，有其他責(zé)任人的，可追償。因其他責(zé)任人的原因，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害，由其他責(zé)任人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權(quán)人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償。建設(shè)工程債的常見種類：1.施工合同債：發(fā)生在建設(shè)單位和施工單位之間。2.買賣合同債3.侵權(quán)之債知識產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)（版權(quán))、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)以及其他科技成果權(quán)。前三類構(gòu)成我國知識產(chǎn)權(quán)的主體。知識產(chǎn)權(quán)可以分為兩大類：1.著作權(quán)，包括鄰接權(quán)；2.工業(yè)產(chǎn)權(quán)，主要包括專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)的法律特征：1.財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的雙重屬性，其他的民事權(quán)利都只有財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)的單一屬性2.專有性具有絕對的排他性3.地域性效力只及于確認(rèn)和保護知識產(chǎn)權(quán)的一國法律所能及的地域內(nèi)。4.期限性建設(shè)工程中常見的知識產(chǎn)權(quán)主要是專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)以及發(fā)明權(quán)和其他科技成果。專利權(quán)：權(quán)利人在法律規(guī)定的期限內(nèi)，對其發(fā)明創(chuàng)造所享有的制造、使用和銷售的專有權(quán)。我國《專利法》保護發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。發(fā)明：專利權(quán)保護的最主要對象，應(yīng)具備條件：（1)必須是一種能夠解決特定技術(shù)問題作出的創(chuàng)造性構(gòu)思；（2)必須是具體的技術(shù)方案；(3)必須是利用自然規(guī)律的結(jié)果。實用新型：對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。方法，不能獲得實用新型專利。產(chǎn)品，如果沒有固定的形狀或者是材料本身，也不能。外觀設(shè)計：須具備的條件：（1)是形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合的設(shè)計；（2)是對產(chǎn)品的外表所作的設(shè)計；(3)具有美感；（4)是適合于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計。授予發(fā)明和實用新型專利權(quán)的條件：新穎性、創(chuàng)造性和實用性。新穎性。申請日前6個月內(nèi)，有下列情形不喪失新穎性：①在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；②在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；③他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。實用性：并不要求發(fā)明或者實用新型已產(chǎn)生積極效果，而只要求將來有產(chǎn)生積極效果的可能性。授予外觀設(shè)計專利權(quán)的條件：并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。新穎性、富有美感和適于工業(yè)應(yīng)用。專利權(quán)人的權(quán)利：發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，未經(jīng)專利權(quán)人許可，其他人都不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，未經(jīng)許可，不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，自申請日起計算。申請專利應(yīng)當(dāng)提交的文件1.發(fā)明或者實用新型，應(yīng)當(dāng)提交請求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件。(1)請求書。請求書應(yīng)當(dāng)寫明發(fā)明或者實用新型的名稱，發(fā)明人或者設(shè)計人的姓名，申請人姓名或者名稱、地址，以及其他事項。(2)說明書及其摘要。對發(fā)明或?qū)嵱眯滦妥鞒銮宄?、完整的說明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)；必要的時候，應(yīng)當(dāng)有附圖。摘要應(yīng)當(dāng)簡要說明發(fā)明或者實用新型的技術(shù)要點。(3)權(quán)利要求書。以說明書為依據(jù)，說明要求專利保護的范圍。專利申請日：國務(wù)院專利行政主管部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。專利審批制度：(1)初步審查和公布申請。初步審查是指審查專利申請是否具備《專利法》規(guī)定的文件和其他必要的文件，以及這些文件是否符合規(guī)定的格式。初步審查合格自申請日起滿18個月即行公布。也可根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。(2)實質(zhì)審查。發(fā)明專利申請自申請日起3年內(nèi)，國務(wù)院專利行政主管部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，進行實質(zhì)審查；申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實質(zhì)審查被視為撤回。國務(wù)院專利行政主管部門認(rèn)為必要的時候，可以自行對發(fā)明專利申請進行實質(zhì)審查。(3)專利權(quán)的授予。發(fā)明專利申請經(jīng)實質(zhì)審查通過的，由國務(wù)院專利行政主管部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。實用新型和外觀設(shè)計專利申請經(jīng)初步審查通過，由國務(wù)院專利行政主管部門作出授予實用新型或者外觀設(shè)計專利權(quán)的決定，發(fā)給證書，同時登記和公告。相應(yīng)專利權(quán)自公告之日起生效。商標(biāo)用具有顯著特征的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合表示的標(biāo)志。分為商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)兩大類。要使用商標(biāo)專用權(quán)的應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊。商標(biāo)專用權(quán)的內(nèi)容只包括財產(chǎn)權(quán)，商標(biāo)設(shè)計者的人身權(quán)受著作權(quán)法保護。商標(biāo)專用權(quán)包括使用權(quán)和禁止權(quán)。使用權(quán)是充分支配和完全使用的權(quán)利，權(quán)利人也有權(quán)將商標(biāo)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人或通過合同許可他人使用其注冊商標(biāo)。禁止權(quán)是商標(biāo)注冊人禁止他人未經(jīng)其許可而使用注冊商標(biāo)的權(quán)利。商標(biāo)專用權(quán)的保護對象是經(jīng)過國家商標(biāo)管理機關(guān)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊不受保護。商標(biāo)注冊：自然人、法人或其他組織向商標(biāo)局提出申請，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊，授予商標(biāo)專用權(quán)。注冊申請人應(yīng)按規(guī)定的商品分類表填報使用商標(biāo)的商品類別和商品名稱，提出注冊申請。商標(biāo)注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標(biāo)。申請文件，可以以書面方式或者數(shù)據(jù)電文方式。向商標(biāo)局提交《商標(biāo)注冊申請書》1份、商標(biāo)圖樣5份、黑白墨稿1份。注冊商標(biāo)需要改變標(biāo)志的，應(yīng)重新提出注冊申請；需變更注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，應(yīng)當(dāng)提出變更申請。商標(biāo)注冊的審查和批準(zhǔn)：(1)初步審定和公告。商標(biāo)局自收到申請之日起9個月內(nèi)審查完畢，符合規(guī)定的，予以初步審定公告。初步審定包括形式審查和實質(zhì)審査。不符合規(guī)定或者同他人在同種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊的或者初步審定的商標(biāo)相同或者近似的，駁回，不予公告。(2)異議程序。對初步審定的商標(biāo)，自公告之日起3個月內(nèi)可以提出異議。初步審定商標(biāo)的在先權(quán)利人、利害關(guān)系人可以向商標(biāo)局提出異議。但是，對于初步審定商標(biāo)使用了不得作為商標(biāo)使用和不得作為商標(biāo)注冊的標(biāo)志的，任何人都可以提出異議。商標(biāo)局經(jīng)過調(diào)查核實后，自公吿期滿之日起12個月內(nèi)做出是否準(zhǔn)予注冊的決定，并書面通知異議人和被異議人。特殊情況，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長6個月。商標(biāo)局做出準(zhǔn)予注冊決定的，發(fā)給商標(biāo)注冊證，并予公告。異議人不服的，可以向商標(biāo)評審委員會請求宣告該注冊商標(biāo)無效。商標(biāo)局做出不予注冊決定，被異議人不服的，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審。當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會的決定不服的，可以向人民法院起訴。(3)核準(zhǔn)注冊。初審公告的商標(biāo),在規(guī)定的異議期間內(nèi)沒有異議，或經(jīng)裁定異議不成立，予以核準(zhǔn)注冊，發(fā)給商標(biāo)注冊證，并予以公告。注冊商標(biāo)的有效期10年，自核準(zhǔn)注冊之日起計算。期滿需繼續(xù)使用的，應(yīng)在期滿前12個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；未申請的可以給予6個月的寬展期。仍未申請的注銷商標(biāo)。每次續(xù)展有效期10年。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)共同向商標(biāo)局提出申請。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品或服務(wù)的質(zhì)量。商標(biāo)專用權(quán)人可以將商標(biāo)連同企業(yè)或者商譽同時轉(zhuǎn)讓，也可以將商標(biāo)單獨轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，商標(biāo)注冊人對其在同一種商品上注冊的近似的商標(biāo)，或者在類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。對容易導(dǎo)致混淆或者有其他不良影響的轉(zhuǎn)讓，商標(biāo)局不予核準(zhǔn)，書面通知申請人并說明理由。注冊商標(biāo)的使用許可是指商標(biāo)注冊人通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)的法律行為。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品或者服務(wù)的質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用注冊商標(biāo)的商品或服務(wù)的質(zhì)量。經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。著作權(quán)：作者及其他著作權(quán)人依法對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品所享有的專有權(quán)，等同于版權(quán)。建設(shè)工程活動中常見的著作權(quán)作品：1.文字作品：投標(biāo)文件，工作報告，招標(biāo)文件等。2.建筑作品3.圖形作品：設(shè)計圖及反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結(jié)構(gòu)的地圖、示意圖等。著作權(quán)主體：創(chuàng)作出作品的作者及其他享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織。在特定情況下，國家也可以成為著作權(quán)的主體。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者。招標(biāo)文件、投標(biāo)文件，是單位作品。著作權(quán)歸單位所有。公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品。職務(wù)作品與單位作品在形式上的區(qū)別：單位作品的作者是單位，而職務(wù)作品的作者是公民個人。職務(wù)作品的著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。下列情形的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：（1)主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機軟件等職務(wù)作品；（2)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)歸屬由委托人和受托人通過合同約定。未明確約定屬于受托人。著作權(quán)保護期：（1)作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制。（2)公民的作品，其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報酬權(quán)的保護期，為作者終生及其死后50年。如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。（3)法人或者其他組織的作品、著作權(quán)（署名權(quán)除外）由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報酬權(quán)的保護期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成50年內(nèi)未發(fā)表，不受保護。計算機軟件：計算機程序及其有關(guān)文檔。同一計算機程序的源程序和目標(biāo)程序為同一作品。文檔，是指用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序設(shè)計說明書、流程圖、用戶手冊等。軟件著作權(quán)屬于軟件開發(fā)者，如無反證，軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開發(fā)者。開發(fā)的軟件有下列情形之一的，該軟件著作權(quán)由該法人或者其他組織享有，該法人或者其他組織可以對開發(fā)軟件的自然人進行獎勵：(1)針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標(biāo)所開發(fā)的軟件；（2)開發(fā)的軟件是從事本職工作活動所預(yù)見的結(jié)果或者自然的結(jié)果；（3)主要使用了法人或者其他組織的資金、專用設(shè)備、未公開的專門信息等物質(zhì)技術(shù)條件所開發(fā)并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的軟件。軟件的合法復(fù)制品所有人享有下列權(quán)利：（1)根據(jù)使用的需要把該軟件裝入計算機等具有信息處理能力的裝置內(nèi)。（2)為了防止復(fù)制品損壞而制作備份復(fù)制品。這些備份復(fù)制品不得通過任何方式提供給他人使用，并在所有人喪失該合法復(fù)制品的所有權(quán)時，負(fù)責(zé)將備份復(fù)制品銷毀。（3)為了把該軟件用于實際的計算機應(yīng)用環(huán)境或者改進其功能、性能而進行必要的修改；但是，除合同另有約定外，未經(jīng)該軟件著作權(quán)人許可，不得向任何第三方提供修改后的軟件。軟件著作權(quán)制度的合理使用，即為了學(xué)習(xí)和研究軟件內(nèi)含的設(shè)計思想和原理，通過安裝、顯示、傳輸或者存儲軟件等方式使用軟件的，可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，不向其支付報酬。計算機軟件著作權(quán)的保護期限同著作權(quán)一樣。建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的權(quán)益受到損害包括違約和侵權(quán)兩種情況，當(dāng)事人可以尋求的保護途徑包括民法保護、行政法保護和刑法保護。建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)發(fā)生糾紛后，先協(xié)商解決；再起訴，也可以請求知識產(chǎn)權(quán)行政主管部門處理。建設(shè)工程發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準(zhǔn)，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計。專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯專利權(quán)的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施。申請人提出申請時，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保；不提供擔(dān)保的，駁回申請。人民法院應(yīng)當(dāng)自接受申請之時起48小時內(nèi)作出裁定；特殊情況可以再延長48小時。裁定責(zé)令停止有關(guān)行為的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。當(dāng)事人對裁定不服的,可以申請復(fù)議一次；復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：（1)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的；（2)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的；（3)銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；；（4)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；(5)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；（6)故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的；（7)給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的?？h級以上工商行政管理部門對違法行為進行查處時，可以行使下列職權(quán)：（1)詢問有關(guān)當(dāng)事人，調(diào)查與侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)有關(guān)的情況。（2)查閱、復(fù)制當(dāng)事人與侵權(quán)活動有關(guān)的合同、發(fā)票、賬簿以及其他有關(guān)資料。（3)對當(dāng)事人涉嫌從事侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)活動的場所實施現(xiàn)場檢查。（4)檢查與侵權(quán)活動有關(guān)的物品；對有證據(jù)證明是侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的物品，可以查封或者扣押。對于著作權(quán)的保護，主要是民法保護。如果侵權(quán)行為同時損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！肚謾?quán)責(zé)任法》規(guī)定，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：（1)停止侵害；（2)排除妨礙；(3)消除危險；（4)返還財產(chǎn)；（5)恢復(fù)原狀；（6)賠償損失；（7)賠禮道歉；（8)消除影響、恢復(fù)名譽?？梢詥为氝m用，也可以合并適用。排除妨礙，是指建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人行使其權(quán)利受到不法阻礙或妨害時，有權(quán)請求加害人排除或請求人民法院強制排除，以保障權(quán)利正常行使的措施。消除危險，是指行為人的行為對建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)造成潛在威脅的，權(quán)利人可以要求其采取有效措施消除危險?；謴?fù)原狀，是指建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人有權(quán)要求侵權(quán)人恢復(fù)權(quán)利被侵害前的原有狀態(tài)。賠禮道歉和消除影響、恢復(fù)名譽，主要是適用于人身權(quán)受到侵害時的責(zé)任，在建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)中也會有人身權(quán)的內(nèi)容，如著作權(quán)，可以適用這兩種民事責(zé)任。在建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的民事責(zé)任中，最主要的還是賠償損失。賠償損失的數(shù)額有4種確定方法：（1)侵權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；（2)實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；（3)權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該知識產(chǎn)權(quán)許可使用費的倍數(shù)合理確定；（4)權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一定數(shù)額的賠償。需要承擔(dān)行政責(zé)任的主要是假冒專利，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，應(yīng)當(dāng)由專利主管部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得4倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處20萬元以下的罰款。(二）侵犯建設(shè)工程商標(biāo)權(quán)的行政責(zé)任1.使用注冊商標(biāo)違法的行政責(zé)任商標(biāo)注冊人在使用注冊商標(biāo)的過程中，自行改變注冊商標(biāo)、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，由地方工商管理部門責(zé)令限期改正；期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷其注冊商標(biāo)。注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)3年不使用的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起9個月內(nèi)做出決定。有特殊情況需要延長的，經(jīng)國務(wù)院工商管理部門批準(zhǔn)，可以延長3個月。2.使用未注冊商標(biāo)違法的行政責(zé)任將未注冊商標(biāo)冒充注冊商標(biāo)使用的，或者使用未注冊商標(biāo)中含有不得作為商標(biāo)使用標(biāo)志的，由地方工商行政管理部門予以制止，限期改正，并可以予以通報，違法經(jīng)營額5萬元以上的，可以處違法經(jīng)營額20%以下的罰款，沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足5萬元的，可以處1萬元以下的罰款有下列侵權(quán)行為的，如果同時損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等：（1)未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的；（2)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；（3)未經(jīng)表演者許可，復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的；(4)未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的；（5)未經(jīng)許可，播放或者復(fù)制廣播、電視的；（6)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的；（7)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的；（8)制作、出售假冒他人署名的作品的。(一）侵犯商標(biāo)權(quán)的刑事責(zé)任1．假冒注冊商標(biāo)罪2銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪3.非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪（二）侵犯專利權(quán)的刑事責(zé)任情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。(三）侵犯著作權(quán)的刑事責(zé)任1.侵犯著作權(quán)罪：（1)未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品，音樂、電影、電視、錄像作品，計算機軟件及其他作品的；(2)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；（3)未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的；（4)制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。2.銷售侵權(quán)復(fù)制品罪以依照本法規(guī)定設(shè)定擔(dān)保。第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保時，可以要求債務(wù)人提供反擔(dān)保。反擔(dān)保適用《擔(dān)保法》擔(dān)保的規(guī)定。擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。建設(shè)工程中，保證是最常用。保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。建設(shè)工程中，擔(dān)保的標(biāo)的額較大，保證人往往是銀行，也有信用較髙的其他擔(dān)保人，如擔(dān)保公司。銀行出具的保證通常稱為保函，其他保證人出具的書面保證一般稱為保證書。一、保證的基本法律規(guī)定(一）保證合同保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：（1)被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；(2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限；（3)保證的方式；（4)保證擔(dān)保的范圍；（5)保證的期間；(6)雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備以上規(guī)定內(nèi)容的，可以補正。(二）保證方式保證的方式有兩種：（1)一般保證；(2)連帶責(zé)任保證。債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。(三）保證人資格以下組織不能作為保證人：1.國家機關(guān)，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。2.學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。3.企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。有約定的，按照約定。沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。有約定的除外。保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。另有約定除外。一般保證未約定保證期間的，為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。連帶責(zé)任保證未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。二、建設(shè)工程施工常用的擔(dān)保種類(一）施工投標(biāo)保證金指投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的要求向招標(biāo)人出具的，以一定金額表示的投標(biāo)責(zé)任擔(dān)保。其實質(zhì)是為了避免因投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)隨意撤回、撤銷投標(biāo)或中標(biāo)后不能提交履約保證金和簽署合同等行為而給招標(biāo)人造成損失。投標(biāo)保證金除現(xiàn)金外，可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票。施工合同履約保證金，是為了保證施工合同的順利履行而要求承包人提供的擔(dān)保。施工合同履約保證金多為提供第三人的信用擔(dān)保（保證)，一般是由銀行或者擔(dān)保公司向招標(biāo)人出具履約保函或者保證書。(三）工程款支付擔(dān)保招標(biāo)人要求中標(biāo)人提供履約保證金或其他形式履約擔(dān)保的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)同時向中標(biāo)人提供工程款支付擔(dān)保。通常采用由銀行出具保函的方式。(四）預(yù)付款擔(dān)保發(fā)包人要求承包人提供預(yù)付款擔(dān)保的，承包人應(yīng)在發(fā)包人支付預(yù)付款7天前提供預(yù)付款擔(dān)保，專用合同條款另有約定除外。預(yù)付款擔(dān)?？刹捎勉y行保函、擔(dān)保公司擔(dān)保等形式，具體由合同當(dāng)事人在專用合同條款中約定。在預(yù)付款完全扣回之前，承包人應(yīng)保證預(yù)付款擔(dān)保持續(xù)有效。發(fā)包人在工程款中逐期扣回預(yù)付款后，預(yù)付款擔(dān)保額度應(yīng)相應(yīng)減少，但剩余的預(yù)付款擔(dān)保金額不得低于未被扣回的預(yù)付款金額。抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。其中，債務(wù)人或者第三人稱為抵押人，債權(quán)人稱為抵押權(quán)人。(二）抵押物債務(wù)人或者第三人提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物。這類財產(chǎn)輕易不會滅失，其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)經(jīng)過一定的程序。債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：（1)建筑物和其他土地附著物；(2)建設(shè)用地使用權(quán)；(3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（5)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(6)交通運輸工具；（7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。下列財產(chǎn)不得抵押：（1)土地所有權(quán)；（2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)；（3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；（4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（6)依法不得抵押的其他財產(chǎn)。當(dāng)事人以下列財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記，抵押權(quán)自登記時設(shè)立：(1)建筑物和其他土地附著物；（2)建設(shè)用地使用權(quán)；（3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（4)正在建造的建筑物。當(dāng)事人以下列財產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人：（1)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（2)交通運輸工具；（3)正在建造的船舶、航空器。辦理抵押物登記，應(yīng)當(dāng)向登記部門提供主合同、抵押合同、抵押物的所有權(quán)或者使用權(quán)證書。(三）抵押的效力抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。當(dāng)事人也可以在抵押合同中約定抵押擔(dān)保的范圍。抵押人有義務(wù)妥善保管抵押物并保證其價值。抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；否則，該轉(zhuǎn)讓行為無效。抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物的價款，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存。超過債權(quán)的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。轉(zhuǎn)讓抵押物的價款不得明顯低于其價值。抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時存在。抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。(四）抵押權(quán)的實現(xiàn)債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)模梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，按以下規(guī)定清償：(1)抵押合同以登記生效的，按抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償。（2)抵押合同自簽訂之日起生效的，如果抵押物未登記的，按照合同生效的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。二、質(zhì)權(quán)(一）質(zhì)押的法律概念質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)或權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該動產(chǎn)或權(quán)利折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)或權(quán)利的價款優(yōu)先受償。質(zhì)權(quán)是一種約定的擔(dān)保物權(quán)，以轉(zhuǎn)移占有為特征。債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)押人的擔(dān)保?？梢再|(zhì)押的權(quán)利包括：（1)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；（2)依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；（3)依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；（4)依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。必須依法行使。因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。法律規(guī)定可以留置的其他合同，適用以上規(guī)定。當(dāng)事人可以在合同中約定不得留置的物。留置權(quán)人負(fù)有妥善保管留置物的義務(wù)。因保管不善致使留置物滅失或者毀損的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。四、定金當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。保險是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險金責(zé)任，或者當(dāng)被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限等條件時承擔(dān)給付保險金責(zé)任的商業(yè)保險行為。危險的存在是保險產(chǎn)生的前提。但保險制度上的危險具有損失發(fā)生的不確定性，包括發(fā)生與否的不確定性、發(fā)生時間的不確定性和發(fā)生后果的不確定性。(二）保險合同保險合同是指投保人與保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。投保人是指與保險人訂立保險合同，并按照合同約定負(fù)有支付保險費義務(wù)的人。保險人是指與投保人訂立保險合同，并按照合同約定承擔(dān)賠償或者給付保險金責(zé)任的保險公司。被保險人是指其財產(chǎn)或者人身受保險合同保障，享有保險金請求權(quán)的人。投保人可以為被保險人。受益人是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定的享有保險金請求權(quán)的人。投保人、被保險人可以為受益人。投保人提出保險要求，經(jīng)保險人同意承保，保險合同成立。保險人應(yīng)當(dāng)及時向投保人簽發(fā)保險單或者其他保險憑證。保險合同一般是以保險單的形式訂立的。保險合同分為人身保險合同、財產(chǎn)保險合同。1.人身保險合同：以人的壽命和身體為保險標(biāo)的的保險合同。投保人應(yīng)向保險人如實申報被保險人的年齡、身體狀況。投保人于合同成立后，可以向保險人一次支付全部保險費，也可以按照合同規(guī)定分期支付保險費。人身保險的受益人由被保險人或者投保人指定。保險人對人身保險的保險費，不得用訴訟方式要求投保人支付。2.財產(chǎn)保險合同：以財產(chǎn)及其有關(guān)利益為保險標(biāo)的的保險合同，保險合同的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)通知保險人，經(jīng)保險人同意繼續(xù)承保后，依法轉(zhuǎn)讓合同。建筑工程一切險和安裝工程一切險即為財產(chǎn)保險合同。(一）投保人進行保險索賠須提供必要的有效的證明：索賠的證據(jù)一般包括保單、建設(shè)工程合同、事故照片、鑒定報告以及保單中規(guī)定的證明文件。(二）投保人等應(yīng)當(dāng)及時提出保險索賠資金有時間價值，而且，時間過長還會給索賠人的取證或保險人的理賠增加很大的難度。(三)計算損失大小沒有全部毀損或者滅失，但已無法修理，或者修理費將超過賠償金額的，按照全損進行索賠。如果一個建設(shè)工程項目同時由多家保險公司承保，則應(yīng)當(dāng)按照約定的比例分別向不同的保險公司提出索賠要求。一、建筑工程一切險（及第三者責(zé)任險）建筑工程一切險是承保各類民用、工業(yè)和公用事業(yè)建筑工程項目，包括道路、橋梁、水壩、港口等，在建造過程中因自然災(zāi)害或意外事故而引起的一切損失的險種。第三者責(zé)任險是指在保險有效期內(nèi)因在施工工地上發(fā)生意外事故造成在施工工地及鄰近地區(qū)的第三者人身傷亡或財產(chǎn)損失，依法應(yīng)由被保險人承擔(dān)的經(jīng)濟賠償責(zé)任。(一）投保人與被保險人除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應(yīng)投保建筑工程一切險或安裝工程一切險；發(fā)包人委托承包人投保的，因投保產(chǎn)生的保險費和其他相關(guān)費用由發(fā)包人承擔(dān)。如果被保險人不止一家，則各家接受賠償?shù)臋?quán)利以不超過其對保險標(biāo)的的可保利益為限。被保險人具體包括：(1)業(yè)主或工程所有人；（2)承包商或者分包商；（3)技術(shù)顧問，包括業(yè)主聘用的建筑師、工程師及其他專業(yè)顧問。,(二）保險責(zé)任范圍保險人對下列原因造成的損失和費用，負(fù)責(zé)賠償：（1)自然事件，地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象；（2)意外事故，指不可預(yù)料的以及被保險人無法控制并造成物質(zhì)損失或人身傷亡的突發(fā)性事件，包括火災(zāi)和爆炸。(三）除外責(zé)任下列各項原因造成的損失不賠償：（1)設(shè)計錯誤引起的損失和費用；(2)自然磨損、內(nèi)在或潛在缺陷、物質(zhì)本身變化、自燃、自熱、氧化、鎊蝕、滲漏、鼠咬、蟲蛀、大氣（氣候或氣溫）變化、正常水位變化或其他漸變原因造成的#險財產(chǎn)自身的損失和費用；（3)因原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產(chǎn)本身的損失以及為換置、修理或矯正這些缺點錯誤所支付的費用；（4)非外力引起的機械或電氣裝置的本身損失，或施工用機具、設(shè)備、機械裝置失靈造成的本身損失；（5)維修保養(yǎng)或正常檢修的費用；(6)檔案、文件、賬簿、票據(jù)、現(xiàn)金、各種有價證券、圖表資料及包裝物料的損失；（7)盤點時發(fā)現(xiàn)的短缺；（8)領(lǐng)有公共運輸行駛執(zhí)照的，或巳由其他保險予以保障的車輛、船舶和飛機的損失；（9)除非另有約定，在保險工程開始以前已經(jīng)存在或形成的位于工地范圍內(nèi)或其周圍的屬于被保險人的財產(chǎn)的損失；(10)除非另有約定，在保險單保險期限終止以前，保險財產(chǎn)中已由工程所有人簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格或?qū)嶋H占有或使用或接收的部分。(四）第三者責(zé)任險.(1)在保險期限內(nèi)，因發(fā)生與所保工程直接相關(guān)的意外事故引起工地內(nèi)及鄰近區(qū)域的第三者人身傷亡、疾病或財產(chǎn)損失；（2)被保險人因上述原因支付的訴訟費用以及事先經(jīng)保險人書面同意而支付的其他費用。(五）賠償金額保險人對每次事故引起的賠償金額以法院或政府有關(guān)部門根據(jù)現(xiàn)行法律裁定的應(yīng)由被保險人償付的金額為準(zhǔn)，不得超過保險單明細(xì)表中對應(yīng)列明的每次事故賠償限額。在保險期限內(nèi)，保險人經(jīng)濟賠償?shù)淖罡哔r償責(zé)任不得超過本保險單明細(xì)表中列明的累計賠償限額。有人實際占用或使用或接收該部分或全部工程之時終止，以先發(fā)生者為準(zhǔn)。但在任何情況下，保險期限的起始或終止不得超出保險單明細(xì)表中列明的保險生效日或終止日。安裝工程一切險是承保安裝機器、設(shè)備、儲油罐、鋼結(jié)構(gòu)工程、起重機、吊車以及包含機械工程因素的各種安裝工程的險種。安裝工程一切險往往還加保第三者責(zé)任險。安裝工程一切險的第三者責(zé)任險，負(fù)責(zé)被保險人在保險期限內(nèi)，因發(fā)生意外事故，造成在工地及鄰近地區(qū)的第三者人身傷亡、疾病或財產(chǎn)損失，依法應(yīng)由被保險人賠償?shù)慕?jīng)濟損失，以及因此而支付的訴訟費用和經(jīng)保險人書面同意支付的其他費用。責(zé)任范圍：對因自然災(zāi)害、意外事故(具體內(nèi)容與建筑工程一切險基本相同)造成的損失和費用，負(fù)責(zé)賠償。其除外責(zé)任：與建筑工程一切險的第(2)、(5)、(6)、(7)、(8)、(9)、(10)相同，不同之處主要是：(1)因設(shè)計錯誤、鑄造或原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產(chǎn)本身的損失以及為換置、修理或矯正這些缺點錯誤所支付的費用；(2)由于超負(fù)荷、超電壓、碰線、電弧、漏電、短路、大氣放電及其他電氣原因造成電氣設(shè)備或電氣用具本身的損失；(3)施工用機具、設(shè)備、機械裝置失靈造成的本身損失。安裝工程一切險的保險責(zé)任自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料、設(shè)備運抵工地之時起始，至工程所有人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格，或工程所有人實際占有或使用接收該部分或全部工程之時終止，以先發(fā)生者為準(zhǔn)。但在任何情況下，安裝期保險期限的起始或終止不得超出保險單明細(xì)表中列明的保險生效日或終止日。安裝工程一切險的保險期內(nèi)，一般應(yīng)包括一個試車考核期。安裝工程一切險對考核期的保險責(zé)任一般不超過3個月，若超過3個月，應(yīng)另行加收保險費。對舊機器設(shè)備不負(fù)考核期和維修期的保險責(zé)任。保險代理人是根據(jù)保險人的委托，向保險人收取傭金，并在保險人授權(quán)的范圍內(nèi)代為辦理保險業(yè)務(wù)的機構(gòu)或者個人。保險經(jīng)紀(jì)人是基于投保人的利益，為投保人與保險人訂立保險合同提供中介服務(wù)，并依法收取傭金的機構(gòu)。二者區(qū)別是：保險代理人是受保險公司的委托，為該保險公司推銷保險產(chǎn)品。保險經(jīng)紀(jì)人則是受投保人(保險客戶)委托，根據(jù)客戶風(fēng)險情況，為其設(shè)計保險方案、制定保險計劃，橫向比較各保險公司的保險條款優(yōu)劣，幫助投保人選擇適當(dāng)?shù)谋ｋU公司。保險經(jīng)紀(jì)公司代表客戶與保險公司談判，協(xié)助客戶辦理投保與索賠工。保險金額等于或高于應(yīng)保險金額時，按實際損失計算賠償，最高不超過應(yīng)保險金額按照違法行為的性質(zhì)和危害程度，法律責(zé)任分為：違憲法律責(zé)任、刑事法律責(zé)任、民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任和國家賠償責(zé)任。法律責(zé)任的特征為：(1)法律責(zé)任是因違反法律上的義務(wù)(包括違約等)而形成的法律后果，以法律義務(wù)存在為前提；(2)法律責(zé)任即承擔(dān)不利的后果；(3)法律責(zé)任的認(rèn)定和追究，由國家專門機關(guān)依法定程序進行；(4)法律責(zé)任的實現(xiàn)由國家強制力作保障。民事責(zé)任的功能主要是一種民事救濟手段，主要是財產(chǎn)責(zé)任，但也不限于此，還有恢復(fù)名譽、賠禮道歉等。民事責(zé)任可以分為違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任兩類。侵權(quán)責(zé)任是指行為人因過錯侵害他人財產(chǎn)、人身而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，以及雖沒有過錯，、但在造成損害以后，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。承擔(dān)民事責(zé)任的方式：（1)停止侵害；（2)排除妨礙；（3)消除危險；（4)返還財產(chǎn)；（5)恢復(fù)原狀；（6)修理、重作、更換；（7)賠償損失；(8)支付違約金；(9)消除影響、恢復(fù)名譽；（10)賠禮道歉。以上可以單獨適用，也可以合并適用。建設(shè)工程民事責(zé)任的主要承擔(dān)方式：1.返還財產(chǎn)：當(dāng)建設(shè)工程施工合同無效、被撤銷后，應(yīng)當(dāng)返還財產(chǎn)。執(zhí)行返還財產(chǎn)的方式是折價返還，即承包人已經(jīng)施工完成的工程，發(fā)包人按照“折價返還”的規(guī)則支付工程價款。主要是兩種方式：一是參照無效合同中的約定價款；二是按當(dāng)?shù)厥袌鰞r、定額量據(jù)實結(jié)算。2.修理3.賠償損失4.支付違約金行政責(zé)任是指違反有關(guān)行政管理的法律法規(guī)規(guī)定，但尚未構(gòu)成犯罪的行為，包括行政處罰和行政處分。行政處罰的種類：（1)警告；（2)罰款；(3)沒收違法所得，沒收非法財物；（4)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；（5)暫扣或者吊銷許可證，暫扣或者吊銷執(zhí)照；（6)行政拘留；（7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。建設(shè)工程領(lǐng)域，行政處罰主要有：警告、罰款、沒收違法所得、責(zé)令限期改正、責(zé)令停業(yè)整頓、取消一定期限內(nèi)參加依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo)資格、責(zé)令停止施工、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書（同時吊銷營業(yè)執(zhí)照）、責(zé)令停止執(zhí)業(yè)、吊銷執(zhí)業(yè)資格證書或其他許可證等。行政處分：國家工作人員違法失職行為尚不構(gòu)成犯罪。警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。刑事責(zé)任承擔(dān)方式主要是刑罰，也包括一些非刑罰的處罰方法。刑罰分為主刑和附加刑。主刑包括：(1)管制；(2)拘役；(3)有期徒刑；(4)無期徒刑；(5)死刑。附加刑包括：(1)罰金；(2)剝奪政治權(quán)利；(3)沒收財產(chǎn)；(4)驅(qū)逐出境。建設(shè)工程領(lǐng)域，常見的刑事法律責(zé)任：工程重大安全事故罪：建設(shè)單位、設(shè)計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，造成重大安全事故的，對直接責(zé)任人員處5年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴(yán)重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。重大責(zé)任事故罪：在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，發(fā)生重大傷亡事故或嚴(yán)重后果的，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處3年以上7年以下有期徒刑。強令他人違章冒險作業(yè)，發(fā)生重大傷亡事故或者其他嚴(yán)重后果的，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處5年以上有期徒刑。重大勞動安全事故罪：安全生產(chǎn)設(shè)施或者安全生產(chǎn)條件不符合國家規(guī)定，發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處3年以上7年以下有期徒刑。串通投標(biāo)罪：情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國家、集體、公民的合法利益的，依照以上規(guī)定處罰。

lZ302000施工許可法律制度開工前，建設(shè)單位應(yīng)向工程所在地縣以上政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證；但是，限額以下的小型工程除外。按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。實行開工報告批準(zhǔn)制度的建設(shè)工程，必須符合國務(wù)院的規(guī)定，其他任何部門的規(guī)定無效。施工許可制度是對符合條件的建設(shè)工程允許其開工建設(shè)的法定制度。避免盲目開工，也便于行政主管部門了解和掌握所轄范圍內(nèi)有關(guān)建設(shè)工程的數(shù)量、規(guī)模以及施工隊伍等基本情況，依法監(jiān)督指導(dǎo)。我國目前對建設(shè)工程開工條件審批的兩種形式：施工許可證和批準(zhǔn)開工報告。多數(shù)是辦理施工許可證。不需要辦理施工許可證的建設(shè)工程：1.限額以下的小型工程：在300m2以下的建筑工程。省級政府住建部門可以對限額進行調(diào)整，并報國務(wù)院住建部門備案。2.搶險救災(zāi)等工程及其他臨時性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動。軍用房屋建筑工程是否實行施工許可，由國務(wù)院、中央軍事委員會另行規(guī)定。開工報告審查內(nèi)容包括：(1)資金到位情況；(2)投資項目市場預(yù)測；(3)設(shè)計圖紙是否滿足施工要求；(4)現(xiàn)場條件是否具備"三通一平"等的要求。承包商即施工單位在工程開工前應(yīng)按合同約定向監(jiān)理工程師提交開工報告，經(jīng)總監(jiān)理工程師審定通過后，即可開工。與上文所提開工報告不同之處：(1)性質(zhì)不同，前者是政府主管部門的一種行政許可制度，后者則是建設(shè)監(jiān)理過程中的監(jiān)理單位對施工單位開工準(zhǔn)備工作的認(rèn)可；(2)主體不同，前者是建設(shè)單位向政府主管部門申報，后者則是施工單位向監(jiān)理單位提出；(3)內(nèi)容不同，前者主要是建設(shè)單位應(yīng)具備的開工條件，后者則是施工單位應(yīng)具備的開工條件。施工許可證申請主體：建設(shè)單位，如建設(shè)項目是政府投資，則為該建設(shè)項目的管理單位或使用單位。申請領(lǐng)取施工許可證，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)依法應(yīng)當(dāng)辦理用地批準(zhǔn)手續(xù)的，已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)：向有批準(zhǔn)權(quán)的縣以上政府土地行政主管部門提出建設(shè)用地申請，經(jīng)主管部門審查，報本級人民政府批準(zhǔn)。（必要條件）(二)在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證：城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)，包括建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證。在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、鄉(xiāng)村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)的，須核發(fā)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。1.建設(shè)用地規(guī)劃許可證：在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)以劃撥方式提供國有土地使用權(quán)的，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)、核準(zhǔn)、備案后，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門提出建設(shè)用地規(guī)劃許可申請，由城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門依據(jù)控制性詳細(xì)規(guī)劃核定建設(shè)用地的位置、面積、允許建設(shè)的范圍，核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證后，方可向土地主管部門申請用地，經(jīng)縣級以上人民政府審批后，由土地主管部門劃撥土地。出讓方式取得國有土地使用權(quán)，在簽訂出讓合同后，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)持建設(shè)項目的批準(zhǔn)、核準(zhǔn)、備案文件和國有土地使用權(quán)出讓合同，向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門領(lǐng)取建設(shè)用地規(guī)劃許可證。2.建設(shè)工程規(guī)劃許可證向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或者省級政府確定的鎮(zhèn)人民政府申請辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證。這兩個規(guī)劃許可證，分別是申請用地和確認(rèn)有關(guān)建設(shè)工程符合城市、鎮(zhèn)規(guī)劃要求的法律憑證。(三)施工場地已經(jīng)基本具備施工條件，需要征收房屋的，其進度符合施工要求：己進行場區(qū)的施工測量，設(shè)置永久性經(jīng)緯坐標(biāo)樁、水準(zhǔn)基樁和工程測量控制網(wǎng)；搞好"三通一平"或"五通一平"或"七