律師的權(quán)利和義務(wù)

律師的權(quán)利和義務(wù)

來源：樂而思學法網(wǎng)作者：

第一節(jié)、律師的權(quán)利

一、 概念

律師的權(quán)利：是律師依法享有獨立執(zhí)業(yè)的保障，是指國家法律賦予律師的，在其執(zhí)業(yè)活動中及執(zhí)業(yè)有關(guān)保障方面所享有的權(quán)利。

二、 律師的權(quán)利

根據(jù)我國《律師法》的規(guī)定，我國律師的權(quán)利主要指律師的人身權(quán)和律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利兩大部分。

（一） 律師的人身權(quán)利

我國《律師法》規(guī)定：“律師在執(zhí)業(yè)活動中人身權(quán)利不受侵犯?！?/p>

其內(nèi)容應(yīng)包括律師執(zhí)業(yè)時人身自由不受非法限制和剝奪；住宅和辦公地點不受侵犯;律師的名譽權(quán)不受侵犯等。對于侵犯律師人身權(quán)利的行為，應(yīng)依據(jù)我國刑法的規(guī)定追究其刑事責任。

（二） 律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利

規(guī)定律師執(zhí)業(yè)權(quán)利是保障律師順利執(zhí)業(yè)的前提，《律師法》規(guī)定律師執(zhí)業(yè)時的有下列權(quán)利：

1、閱卷權(quán)

指律師從事訴訟業(yè)務(wù)時，依照訴訟法律的規(guī)定，到有關(guān)機關(guān)查閱所承辦的案件的卷宗材料的權(quán)利。

我國律師法第30條規(guī)定，律師依照訴訟法律的規(guī)定，可以查閱與案件有關(guān)的材料；《民事訴訟法》第61條規(guī)定，律師可以查閱本案的有關(guān)材料；《刑事訴訟法》第36條規(guī)定，辯護律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復制本案的訴訟文書、技術(shù)鑒定材料，自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復制本案所指控的犯罪事實的材料。（根據(jù)最高人民檢察院《刑事訴訟規(guī)則》第319條闡明：訴訟文書包括立案決定書、拘留證、批準逮捕決定書、逮捕決定書、逮捕證、搜查證、起訴意見書等未立案、采取強制措施和偵察措施以及提請審查起訴而制作的程序性文書。技術(shù)性鑒定材料包括法醫(yī)鑒定、司法精神鑒定、物證技術(shù)鑒定等由有鑒定資格的人員對人身、物品及其他有關(guān)證據(jù)材料所進行鑒定形成的記載鑒定情況和鑒定結(jié)論的文書。）

律師參與訴訟的閱卷權(quán)包括以下內(nèi)容：

（1）、在查閱卷宗材料上，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、司法部、公安部《關(guān)于律師參加訴訟的幾項具體規(guī)定的聯(lián)合通知》（1981年4月27日）的規(guī)定：①律師擔任刑事案件的辯護人、代理人或民事案件的代理人，可以到有關(guān)機關(guān)查閱所承辦的本案的有關(guān)材料，了解案情;②律師可能查閱的本案的卷宗材料，不包括審判委員會和合議庭的記錄，以及事關(guān)其他案件的線索材料。

、律師閱卷，有關(guān)單位應(yīng)當給予必要的方便，并提供律師閱卷的場所。

、律師閱卷可以摘錄、復制，摘錄的材料存入律師事務(wù)所的卷檔。

、保密。

2、 調(diào)查取證權(quán)

是指律師在執(zhí)業(yè)過程中所享有的調(diào)查案情、收集證據(jù)的權(quán)利。

《律師法》第31條規(guī)定：“律師承辦法律事務(wù)，經(jīng)有關(guān)單位或者個人同意，可以向他們調(diào)查。”

律師承辦法律事務(wù)，享有調(diào)查取證權(quán)，是律師正常開展業(yè)務(wù)活動的保障。

律師在向有關(guān)單位或者個人調(diào)查取證時，應(yīng)當征得有關(guān)單位或者個人的同意。

在這一點上，我國的有關(guān)法律之間是不協(xié)調(diào)的。民事訴訟法規(guī)定，代理訴訟的律師有權(quán)調(diào)查收集證據(jù)。行政訴訟法規(guī)定，代理訴訟的律師可以向有關(guān)組織和公民調(diào)查，收集證據(jù)。刑事訴訟法第37條規(guī)定：“辯護律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位或者個人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請人民法院通知證人出庭作證。辯護律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。”

律師的調(diào)查取證權(quán)不具有強制性。

刑事訴訟法第37條規(guī)定：(見上條)。對于辯護律師申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，人民檢察院、人民法院認為需要調(diào)查取證的，應(yīng)當由人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，不應(yīng)當向律師簽發(fā)準許調(diào)查決定書，讓律師收集、調(diào)取證據(jù)。

3、 會見權(quán)、通信權(quán)

指擔任刑事案件犯罪嫌疑人的代理人、被告人的辯護人的律師，有權(quán)在監(jiān)管場所會見犯罪嫌疑人、被告人，或與他們通信。

《律師法》第30條規(guī)定：“律師參加訴訟活動，依照訴訟法律的規(guī)定，可以同被限制人身自由的人會見和通信。”《刑事訴訟法》規(guī)定：“辯護律師可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信”。會見和通信權(quán)是法律賦予辯護律師的一項重要權(quán)利，世界上絕大多數(shù)國家和地區(qū)的立法對此都作了規(guī)定。我國的規(guī)定對于律師職責的履行和被告人權(quán)利的保護都是非常必要的。律師同被限制人身自由的人會見和通信的權(quán)利包括以下幾個方面的權(quán)利內(nèi)容：

⑴只有接受當事人的委托和人民法院的指定參加刑事訴訟的律師才能行使該權(quán)利。

(2)律師會見被限制人身自由的人員應(yīng)當履行規(guī)定的手續(xù)：①律師會見被限制人身自由的人員時，應(yīng)當持有律師事務(wù)所的專用介紹信和律師執(zhí)業(yè)證書。②在偵查階段，涉及國家秘密的案件，律師會見在押的犯罪嫌疑人，應(yīng)當經(jīng)過偵查機關(guān)批準。對于不涉及國家秘密的案件，律師會見犯罪嫌疑人不需要經(jīng)過批準。不能以偵查過程需要保密作為涉及秘密的案件不予批準。

(3)律師會見被限制人身自由的人時，看管場所應(yīng)當給予放便，指定適當?shù)臅姺块g。

對于必須實行監(jiān)護的，看管人員要注意方式，避免影響犯罪嫌疑人、被告人充分行使辯護權(quán)。在偵查階段，律師會見在押的犯罪嫌疑人，偵查機關(guān)可以根據(jù)案件情況和需要可以派員在場。審查起訴階段和審判階段，案件已經(jīng)偵查終結(jié)，辯護律師和其他辯護人會見在押的犯罪嫌疑人、被告人時，人民檢察院和人民法院不派員在場。

對律師的要求。律師會見被限制人身自由的人員時，應(yīng)遵守看管場所的有關(guān)規(guī)定，嚴格防止被限制人身自由的的人員逃跑、行兇、自殺等事件的發(fā)生。會見結(jié)束，要按照看管場所的規(guī)定，將被限制人身自由的人員交看管場所人員收監(jiān)。對于看管中需要了解和注意的問題，應(yīng)及時告訴看管場所

4、出庭時間受保障的權(quán)利

律師在訴訟中必須有充分的時間來進行準備工作，否則必然使律師的工作流于形式，影響對委托人合法權(quán)益的保護。根據(jù)規(guī)定，律師出庭時間受保障的權(quán)利包括以下內(nèi)容：

人民法院確定開庭日期，應(yīng)當給律師留有準備出庭所需要的時間。

(2)律師因案情復雜、開庭日期過急，有權(quán)申請延期審理，人民法院應(yīng)在不影響法定結(jié)案時間內(nèi)予以考慮。

人民法院應(yīng)當用通知書通知律師到庭履行職務(wù)，不得使用傳票傳喚律師;人民法院的開庭通知書至遲應(yīng)在開庭三日以前送達。

改期審理的案件，再次開庭也要為律師留出適當?shù)某鐾蕚鋾r間。

5、 拒絕辯護權(quán)與代理的權(quán)利

是指律師在一定的條件下可以拒絕擔任犯罪嫌疑人、被告人或者訴訟案件以及其他法律事務(wù)的代理人的權(quán)利。

《律師法》第29條規(guī)定：“委托人可以拒絕律師為其繼續(xù)辯護或者代理，也可以另行委托律師擔任辯護人或者代理人。律師接受委托后，無正當理由的，不得拒絕辯護或者代理，但委托事項違法，委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動或者委托人隱瞞事實的，律師有權(quán)拒絕辯護或者代理。”

律師在辯護或代理活動中都可以行使拒絕權(quán)。

律師有權(quán)行使拒絕辯護和代理權(quán)的情形包括：①委托事項違法;②委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動;③委托人隱瞞事實;④有其他正當理由的情形，如律師因生理和精神狀況破壞了律師代理該委托人的能力的，委托人侮辱律師人格的，嚴重破壞了二者之間的誠信關(guān)系的。

根據(jù)1997年5月20日司法部《關(guān)于開展法律援助工作的通知》，受援人不遵守法律規(guī)定以及不按法律援助協(xié)議的規(guī)定予以必要合作，經(jīng)法律援助機構(gòu)批準，承辦人員可以拒絕或終止提供法律援助。因此，如果律師是被有關(guān)機構(gòu)指定擔任委托人的訴訟代理人或辯護人，律師在退出代理或辯護時，應(yīng)當?shù)玫接嘘P(guān)機構(gòu)的批準。

6、 法庭審理階段諸項權(quán)利

根據(jù)我國訴訟法律的規(guī)定，律師在法庭審理階段主要享有下列權(quán)利：

、發(fā)問權(quán)。即在庭審過程中，經(jīng)審判長許可，律師有向證人、鑒定人、勘驗人或者被告人發(fā)問的權(quán)利。

、質(zhì)證權(quán)。即在法庭調(diào)查階段，律師對出示的物證和宣讀的未到庭的證人筆錄、鑒定人的鑒定結(jié)論、勘驗筆錄和其他作為證據(jù)的文書，有提出自己意見的權(quán)利;對到庭的證人進行質(zhì)證的權(quán)利。

、提出新證據(jù)的權(quán)利。即在法庭上，律師有申請通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，申請重新鑒定或勘驗的權(quán)利。

、參加法庭辯論的權(quán)利。律師的辯論權(quán)是指律師在訴訟進行過程中，在人民法院的主持下，就爭議的問題、案件事實和適用法律，進行辯駁和論證的權(quán)利。律師通過行使辯論權(quán)，提出和證明自己的主張，反駁對方的主張，幫助法院核實證據(jù)，查明案情，從而作出正確的裁判。

、對法庭的不正當詢問有拒絕回答權(quán)。

7、 獲取本案訴訟文書副本的權(quán)利

指律師在訴訟過程中，有獲得包括起訴書、抗訴書、判決書、裁定書、調(diào)解書等訴訟文書副本的權(quán)利。

凡屬公訴案件，檢察院應(yīng)當附起訴書副本一份，交由法院轉(zhuǎn)發(fā)辯護律師。有律師辯護的第一審案件，檢察院如提起抗訴，也應(yīng)附抗訴書副本交由法院轉(zhuǎn)發(fā)辯護律師。

凡有律師參加訴訟的刑事、民事案件，不論一審、二審，法院所作的判決書、裁定書，都應(yīng)發(fā)給承辦律師副本。

凡有律師參加的仲裁案件，仲裁機構(gòu)的裁決書副本也應(yīng)轉(zhuǎn)送承辦律師

8、代行上訴權(quán)

是指律師認為地方各級人民法院的第一審判決裁定有錯誤時，經(jīng)當事人同意或授權(quán)，代其向上一級人民法院提起上訴，要求對案件重新進行審理。

律師的上訴權(quán)基于當事人的同意或授權(quán)；

律師沒有獨立的上訴權(quán)，僅為代行上訴。

9、對公、檢、法采取強制措施超過法定期限的，有要求解除強制措施的權(quán)利。

《刑事訴訟法》第75條的規(guī)定，如果律師發(fā)現(xiàn)的人民法院、人民檢察院或者公安機關(guān)對犯罪嫌疑人、被告人采取強制措施超過法定期限的，律師有權(quán)要求解除強制措施。

司法實踐中，司法機關(guān)對犯罪嫌疑人、被告人濫用強制措施或超期羈押的現(xiàn)象非常嚴重。律師的職責之一就是維護法律的正確實施，保證法律的正確實施。而且超期羈押也侵犯了犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。為了維護當事人的合法權(quán)益、維護法律的正確實施，律師有權(quán)要求解除強制措施。

第二節(jié)、律師的義務(wù)

一、 律師的義務(wù)的含義

所謂律師的義務(wù)，就是指法律規(guī)定的律師在執(zhí)業(yè)活動中應(yīng)一定行為或不得為一定行為的執(zhí)業(yè)行為規(guī)范。

按照律師法的規(guī)定，律師的義務(wù)既包括對律師執(zhí)業(yè)條件限制的義務(wù)，也包括律師從事業(yè)務(wù)活動中應(yīng)承擔的義務(wù)。

二、 律師的義務(wù)

對律師執(zhí)業(yè)條件限制的義務(wù)

即法律對有特定身份的律師所施加的一定程度限制其執(zhí)業(yè)自由的義務(wù)。

《律師法》第36條規(guī)定：曾擔任法官、檢察官的律師，從人民法院、人民檢察院離任后兩年內(nèi)，不得擔任訴訟代理人或者辯護人。

這一規(guī)定是針對曾任法官、檢察官的律師，由于以往的工作崗位往往與有關(guān)法院、檢察院有著特定的聯(lián)系，為了避免關(guān)系案、人情案的發(fā)生，為了維護律師隊伍的聲譽，律師法作出了這樣的規(guī)定。

《律師法》第13條規(guī)定：國家機關(guān)的現(xiàn)職工作人員不得兼任執(zhí)業(yè)律師。律師擔任各級人民代表大會常務(wù)委員會組成人員期間，不得執(zhí)業(yè)。

根據(jù)1985年5月3日司法部《關(guān)于全國人大代表和地方各級人大代表能否擔任兼職律師的批復》的精神，律師是各級人大代表，但不擔任各級人大常委會委員的，則可以執(zhí)行的律師業(yè)務(wù)。

這條規(guī)定主要是維護當事人合法權(quán)益。國際上許多國家對此也有類似規(guī)定。

（二）、律師對委托人的義務(wù)

律師法在律師應(yīng)對委托人承擔的義務(wù)問題上，作了如下規(guī)定：

1、 律師接受委托后，無正當理由的，不得拒絕辯護或代理。但委托事項違法，委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動或委托人隱瞞事實的，律師有權(quán)拒絕辯護或者代理。（第29條，簡稱無正當理由不得拒絕辯護或代理）

理由：①律師與委托人的關(guān)系是一種契約關(guān)系，律師作為契約當事人一方，除非有法定事由的發(fā)生，否則，律師不得隨意解除委托合同。②隨意拒絕辯護直接損害委托人的權(quán)益。一般情況下，委托人或其親屬受到司法機關(guān)的刑事指控后，需要律師提供辯護，律師接受委托后要做很多事情，而且須在法定期限內(nèi)完成，從時間上講不是很寬裕。如果律師隨意拒絕辯護，迫使委托人更換辯護人，就會損失律師開庭前的工作時間，直接損害了被告人及委托人的權(quán)益。③律師可拒絕辯護或代理的情形有：委托事項違法，委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動或者委托人隱瞞事實的。

2、 律師不得在同一案件中，為雙方當事人擔任代理人。（第34條）

同一案件中得雙方當事人，正是由于利益相對不能調(diào)和才發(fā)生爭訟，律師接受互有利害關(guān)系的雙方當事人的委托，就很難保證公道的從事代理事務(wù)。②作為代理人的律師，應(yīng)當忠實于委托人，不能作出有損于或者可能有損于委托人權(quán)益的事情。③需要特別強調(diào)的是：律師在同一案件中，不論是在一審還是在二審均不得同時或先后為雙方擔任代理人。而且同一律師事務(wù)所的不同律師，也不得在同一案件中，為雙方當事人擔任代理人。其理由可參考律師與律師事務(wù)所的關(guān)系方面。（2002年2月26日，中華全國律師協(xié)會修訂，并經(jīng)司法部批轉(zhuǎn)的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第五章第28條規(guī)定：律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理。同一律師事務(wù)所不得代理訴訟案件的雙方當事人，偏遠地區(qū)只有一個律師事務(wù)所的除外。）

3、 律師不得利用提供法律服務(wù)的便利牟取當事人爭議的權(quán)益，不得接受對方當事人的財物。（第35條，第2款）

律師是為了解決當事人爭議而執(zhí)行職務(wù)的，律師不應(yīng)當介入當事人爭議的權(quán)益之中，更不能將牟取當事人爭議的權(quán)益作為從事代理活動的目的。②律師應(yīng)當克盡職責，忠實為委托人服務(wù)。接受與委托人有利益沖突的對方當事人的財物，往往會導致律師背棄委托人的利益。

4、 律師應(yīng)當保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密，當事人的商業(yè)秘密，不得泄露當事人的隱私。（第33條，簡稱保密的義務(wù)）

國家秘密:是指關(guān)系到國家安全利益，在一定的時間和一定的范圍內(nèi)不能公開的事項。

商業(yè)秘密：指不為他人所知悉的能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟效益的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

個人隱私：指與公民個人聲譽有關(guān)的，本人不愿公開的個人生活事件。

需要強調(diào)的是，律師在委托代理關(guān)系結(jié)束后仍有保密的義務(wù)。（期限的：長期）

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（三） 、律師對法院、仲裁機構(gòu)的義務(wù)

1、 不得提供虛假證據(jù)、隱瞞事實或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)、隱瞞事實以及妨礙對方當事人合法取得證據(jù)。（第35條第5款）

律師在為當事人提供訴訟代理、辯護以及參與仲裁活動時，既要忠實于當事人，又應(yīng)當忠實于審判機關(guān)和仲裁機構(gòu)。應(yīng)以事實為根據(jù)，以法律為準繩，提供真實的證據(jù)和事實。不得對法院、仲裁機構(gòu)有欺騙行為，包括不得自己制作、提交和陳述虛假的證據(jù)，或者隱瞞事實;不得采用威脅、利誘手段使他人提供虛假證據(jù)或隱瞞事實。

律師不得妨礙對方當事人行使取得證據(jù)，支持自己的訴訟請求的權(quán)利。律師可以在法庭上與對方當事人就證據(jù)的真?zhèn)芜M行質(zhì)證，但不得妨礙對方取得證據(jù)，包括威脅、利誘知情人不向?qū)Ψ疆斒氯颂峁┳C據(jù)或者出庭作證。

我國《刑事訴訟法》第38條特別強調(diào)辯護人不得幫助犯罪嫌疑人，被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供，不得實施威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及進行其他干擾司法機關(guān)訴訟活動的行為。甚至《刑法》第306條規(guī)定了辯護人訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪。這種針對律師極其嚴厲的處罰是各國法律所沒有的。實踐中，已成為某些司法機關(guān)和人員對律師進行報復和打擊的手段。

聯(lián)系上面所講的律師的保密義務(wù)，我們認為法律應(yīng)專門制定一條律師拒絕作證的義務(wù)和非故意偽證豁免。以充分保障律師的權(quán)益。

2、 律師不得違反規(guī)定會見法官、檢察官、仲裁員;不得向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員請客送禮或者行賄，或者指使、誘導當事人行賄。（第35條第3、4款）

律師應(yīng)當努力鉆研和掌握執(zhí)業(yè)所應(yīng)具備的法律知識和服務(wù)技能，依靠自己的專業(yè)素質(zhì)向當事人提供良好服務(wù)。而不能通過采用法律所禁止的手段去影響與審判、仲裁有關(guān)的人員，進而影響對案件的公正審判與判決，以期達到委托人所期望的目的。

我國法官法、