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外國法制史(自考經(jīng)典復(fù)習資料)外國法制史(自考經(jīng)典復(fù)習資料)外國法制史(自考經(jīng)典復(fù)習資料)xxx公司外國法制史(自考經(jīng)典復(fù)習資料)文件編號:文件日期:修訂次數(shù):第1.0次更改批準審核制定方案設(shè)計,管理制度外國法制史1楔形文字法:是指古代兩河流域及其毗連地區(qū)用楔形文字鐫刻的法律的總稱。它是人類歷史上最早的一批成文法典,具有獨特的體系結(jié)構(gòu)和共同特征,其中最具有代表性的是《漢穆拉比法典》。基本特點:①在結(jié)構(gòu)體系上比較完整,一般分為序言、法典本文、結(jié)語三個部分;②各國統(tǒng)治者有意將法律描繪為神的意志的體現(xiàn),這是由當時生產(chǎn)力發(fā)展的水平以及人們的宗教信仰程度所決定的;③內(nèi)容缺乏一般的抽象概念和立法原則,多是習慣的記載或?qū)徟袑嵺`的記錄。2漢穆拉比法典:是迄今為止世界上保留最為完整的一部奴隸制成文法典,它是公元前18世紀古巴比倫王國漢穆拉比王頒布的,也是古代兩河流域楔形文字法的集大成者。其制定的原因:①迅速消除境內(nèi)法律的不統(tǒng)一和地方上各自為政的混亂現(xiàn)象;②適應(yīng)私有關(guān)系的發(fā)展,調(diào)整新產(chǎn)生的各種關(guān)系;③緩和自由民內(nèi)部的矛盾,穩(wěn)定社會秩序,鞏固奴隸主階級的統(tǒng)制。《漢穆拉比法典》關(guān)于自由民地位的規(guī)定:將自由民分為兩類:阿維魯和穆什凱奴。前者享有充分權(quán)利,其法律地位比后者高,法典里有許多條款專門保護他們的人身安全及其享有的一切財產(chǎn)。后者是沒有充分權(quán)利的自由民,包括的范圍很廣。兩者的地位和權(quán)利不平等,在法典中表現(xiàn)得十分明顯。3《漢穆拉比法典》的歷史地位:在古代西南亞奴隸制法的發(fā)展中占有重要地位,它包含了兩河流域蘇美爾法典的精華,集兩河流域古代法律的大成。從世界范圍來看,它也是奴隸制早期一部比較完備的成文法典。它所處的歷史地位和本身具有的特點,使它對后來東方一些國家的法律產(chǎn)生影響。法典的許多部分,特別是有關(guān)契約、債權(quán)、損害賠償?shù)确矫娴囊?guī)定相當完備,是許多早期奴隸制國家的立法文獻所不能比擬的,而文字簡潔,對概念闡述的細密程度,甚至超過歐洲某些國家早期立法發(fā)展的水平?!稘h穆拉比法典》的主要內(nèi)容:①極力維護君主專制制度,借神權(quán)保護王權(quán);②充分保護奴隸主對財產(chǎn)和奴隸的私有權(quán);③反映古巴比倫社會的階級對立關(guān)系和自由民內(nèi)部地位和權(quán)利的不平等;④包含著大量調(diào)整手工業(yè)和商業(yè)的規(guī)范,有關(guān)財產(chǎn)、契約的規(guī)定,幾乎占全部條文的一半;⑤保存了若干原始公社制的殘余。4古代印度法的特點:①印度宗教眾多,影響到印度法律的結(jié)構(gòu)、體系異常復(fù)雜;②宗教與法律緊密結(jié)合,兩者互為補充;③公開宣揚社會的不平等,將一切居民的地位和權(quán)利、義務(wù)用法律形式加以確定,形成一套完整的種性制度;④匯合法律、倫理道德和哲學(xué)為一體,法典實質(zhì)是三者的混合物,是道德、生活和法律的箴言大全。三藏:是佛教法的重要淵源,也是佛教的重要經(jīng)典。由律藏、經(jīng)藏和論藏組成。印度法系:是在南亞次大陸和東南亞廣大信仰印度教或佛教的國家和地區(qū),都尊以《摩奴法典》為大成的印度法為本源,在長期歷史發(fā)展中,其法律制度形成了共同的特征和歷史傳統(tǒng),獨立的法律體系已經(jīng)形成,即印度法系。種姓制度:是古代印度的一種等級制度,不同種姓在法律地位、權(quán)利與義務(wù)等方面均是不平等的,在宗教和社會生活方面也有嚴格區(qū)分。種姓制度是古代印度奴隸主階級維護自己統(tǒng)治的工具。5摩奴法典:是古代印度最重要的一部法律文獻,涉及刑法、民法、訴訟等,內(nèi)容比較廣泛,是對婆羅門法的總結(jié)和繼承。它是有婆羅門教僧侶根據(jù)吠陀經(jīng)典和歷來的習慣編制而成,對后來古代印度及其毗鄰地區(qū)影響很大?!赌εǖ洹返幕緝?nèi)容:①公開確認四種原始種姓以及派生的各個種姓的等級差別;②法典以婆羅門教教義為指導(dǎo)思想,是該教政治思想體系的重要文獻;③將古代印度的專制君主神圣化,進一步用神權(quán)來維護奴隸主階級的統(tǒng)治。其影響:《摩奴法典》在古代印度法律發(fā)展史上占有重要地位,對后來印度的法律具有深遠的影響。在印度封建社會的前期,它一直被統(tǒng)治階級奉為圣典。伴隨印度大量的移民和宗教的傳播,印度法律輸入東南亞各國和毗鄰印度的國家,歷史上形成了以《摩奴法典》為基礎(chǔ)的印度法系。6古希臘法:是泛指存在于古代希臘世界所有法律的總稱。古希臘法成文化較早,形成了獨特的法律體系,對鄰近地區(qū)和古羅馬法律影響很大。其基本特征:①古希臘始終沒有出現(xiàn)全境共同適用的法律制度,各邦法律差別較大;②希臘的成文法出現(xiàn)較早,但是缺乏完備的發(fā)達的法律體系;③希臘法上接埃及法,下啟羅馬法,承上啟下;④古希臘法沒有形成精深的理論;⑤通過殖民擴張,影響了周邊地區(qū)。雅典“憲法”:是以古希臘雅典城邦實行的奴隸主的民主政治制度,經(jīng)歷了數(shù)次重大立法改革得以實現(xiàn),因其內(nèi)容相當于近代以來的憲法而得名,是近代西方憲政制度的淵源。梭倫憲法:是公元前594年雅典執(zhí)政官梭倫所進行的立法。內(nèi)容包括頒布解負令,取消一切債務(wù)奴役制,按照財產(chǎn)多少劃分公民的等級等。梭倫立法為雅典民主政治的確立和發(fā)展鋪平了道路。貝殼放逐法:是雅典在克里斯特尼改革后不久實行,規(guī)定在民眾大會上以投票方式,指定放逐那些危害國家的分子。表決時雅典公民在貝殼或陶片上寫下自己認為應(yīng)當放逐的人名,投票數(shù)超過6000則被放逐國外,放逐者中止公民權(quán),10年后方得返回。7簡要評價梭倫的“憲法”:它為雅典民主政治的確立和發(fā)展鋪平了道路,亞里士多德說梭倫憲法的民主特色就在于:第一而且最重要的是禁止以人身為擔保的借貸;第二是任何人都有自愿替被害人要求賠償?shù)淖杂?;第三是向陪審法院申訴的權(quán)利。這一系列改革在雅典法制史上具有劃時代的意義。梭倫改革的主要內(nèi)容:①頒布解負令,取消一切債務(wù)奴役制;②按照財產(chǎn)多少將公民劃分為四個等級,并規(guī)定相應(yīng)的政治權(quán)利,打破了貴族壟斷官職的局面;③限制和削弱貴族會議的權(quán)力,提高了民眾大會的作用;④設(shè)立400人會議和陪審法院。梭倫改革為雅典民主政治的確立和發(fā)展鋪平了道路。8雅典憲政制度的民主性及其局限性:⑴其民主性的特點:①形式上允許一切雅典公民參與國家的日?;顒樱虎诖蠖鄶?shù)國家的公職人員都是選舉產(chǎn)生,而且集體職務(wù)多于個人職務(wù);③雅典公民能夠通過各種制度或措施來直接捍衛(wèi)民主制度,免遭來自反民主勢力的破壞和攻擊。雅典憲法所固定的民主政治制度在當時的歷史條件下是具有進步意義的,推定了雅典經(jīng)濟和文化的迅速發(fā)展,并對后來歐洲的民主傳統(tǒng)給予很大影響。⑵但其仍是奴隸主階級的民主,有著明顯的局限性,主要表現(xiàn)在:①憲法的實施和民主制度的貫徹,實際上局限在一個很狹小的范圍,享有平等權(quán)利的公民僅占少數(shù)。②要求農(nóng)民不顧農(nóng)時,手工業(yè)者放棄生產(chǎn),前往雅典開大會仍有困難,因此,在民眾大會起主要作用的是奴隸主階級的上層分子。③公職人員盡管選舉產(chǎn)生,但是擔任公職需要具備一定的條件。④民眾大會雖然是雅典國家的最高政權(quán)機關(guān),但統(tǒng)治集團為了控制國家的整個活動,采取多種方法牽制民眾大會的權(quán)力。9雅典產(chǎn)生民主制憲法、實行民主政治的原因:①雅典是個沿海國家,工商業(yè)很早就比較發(fā)達,而農(nóng)業(yè)相對落后;②由于工商業(yè)所占比重較大,對外貿(mào)易更為發(fā)達,雅典較早地形成了工商業(yè)奴隸主團體;③工商業(yè)奴隸主團體之所以強有力,在于得到廣大農(nóng)民、手工業(yè)者的支持;④雅典的奴隸數(shù)目比自由民數(shù)量多達數(shù)倍。10羅馬法:泛指羅馬奴隸制國家的全部法律,存在于羅馬奴隸制國家的整個歷史時期,既包括自羅馬國家產(chǎn)生至西羅馬帝國滅亡這個時期的法律,又包括公元7世紀以前東羅馬帝國的法律。羅馬法的淵源:羅馬法的淵源非常復(fù)雜,各個歷史時期有著不同的變化,主要淵源有習慣法、十二表法、民眾大會制定的法律、元老院通過的決議、長官的告示、法學(xué)家的解答、皇帝的赦令等。羅馬法的分類:羅馬法學(xué)家從不同的角度,用不同的標準將羅馬法劃分為四類:公法與私法,成文法與不成文法,市民法、萬民法與自然法,市民法和長官法。11市民法:是羅馬國家固有的僅適用于羅馬公民的法律,是在羅馬奴隸制經(jīng)濟不發(fā)達的初期形成的,具有內(nèi)容原始、范圍狹窄和注重形式主義等特點。萬民法:是市民法的對稱,是羅馬國適用于外國人與外國人,外國人與羅馬人之間所發(fā)生的法律關(guān)系的法律,具有簡便靈活,不拘形式的特點。國法大全(查士丁尼法典編纂的成就):是公元6世紀東羅馬皇帝查士丁尼在位時期及死后不久編纂的,由《查士丁尼法典》、《法學(xué)總論》、《學(xué)說匯纂》、《新律》四部分組成。它完整和系統(tǒng)地保留了羅馬法的精華,是歷史上一部最完備的奴隸性成文法典,標志著羅馬法本身發(fā)展到最發(fā)達、最完備階段,是后世研究羅馬法的基本依據(jù)和極為寶貴的立法文獻。羅馬裁判官法:是羅馬國家高級官吏發(fā)布的告示、命令等所構(gòu)成的法律,其中主要以最高裁判官發(fā)布的告示數(shù)量最多。裁判官法是依靠裁判官的審判實踐活動逐步形成的,在很長時間,裁判官的告示成為對法律的重要補充和修正市民法的不足。十二表法:是羅馬國家最古老的立法文獻,它頒行于公元前5世紀中葉貴族和平民斗爭加劇的時代,主要是習慣法的記載,涉及土地占有、債權(quán)等許多方面,為以后羅馬法的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。12人法:是關(guān)于人的權(quán)利能力和行為能力,人的法律地位、各種權(quán)利的取得和喪失,以及婚姻家庭關(guān)系方面的法律。羅馬法中人法的主要內(nèi)容及其本質(zhì):主要內(nèi)容包括:①權(quán)利主體。權(quán)利主體包括自然人和法人,兩者均可享有權(quán)利并承擔義務(wù);②婚姻家庭制度方面。古羅馬法所稱的家庭是指在家父權(quán)支配下的一切人和物的總和。婚姻包括兩種,有夫權(quán)婚姻和無夫權(quán)婚姻。其本質(zhì)在于:通過人法以法的形式保護權(quán)利的不平等,既包括奴隸與奴隸主之間,也包括自由人內(nèi)部的不平等,維護家父權(quán)、夫權(quán)。13羅馬法中的人格:是羅馬法關(guān)于權(quán)利主體的規(guī)定,根據(jù)羅馬法自然人要有法律地位,享有權(quán)利能力,必須具有人格,人格就是具有權(quán)利能力的資格,由自由權(quán)、市民權(quán)、家族權(quán)三種身份權(quán)構(gòu)成,同時擁有這三種身份權(quán),才能在政治、經(jīng)濟和家庭方面享有完全的權(quán)利能力。人格減等:在羅馬法中,要能在政治經(jīng)濟和家庭等方面享有完全的權(quán)利能力,成為一個享有完全人格的人,必須同時具備自由權(quán)、市民權(quán)和家族權(quán)三種身份權(quán),如果三種身份權(quán)中有一種或兩種身份權(quán)喪失或發(fā)生變化,便成為人格不完全的人,這在羅馬法上稱為人格減等。14羅馬法關(guān)于法人的理論與實踐:古代羅馬法沒有形成完整的法人制度,也沒有產(chǎn)生法人的概念和術(shù)語。但是到了共和國時期,羅馬法已經(jīng)開始承認某些特種團體享有獨立的人格,后來隨著實際需要,各種具有獨立人格的團體大量涌現(xiàn),羅馬法已經(jīng)就團體成立的條件作了規(guī)定。就法人制度的理論而言,羅馬法學(xué)家發(fā)表了許多有價值的論斷,這些論斷事實上已經(jīng)涉及后來法人概念的本質(zhì)和法人的主要特征。有夫權(quán)婚姻:是羅馬國家早期實行的婚姻制度,是男女雙方按照市民法的規(guī)定所發(fā)生的婚姻關(guān)系,婚姻以家庭的利益為基礎(chǔ),以承祭祀和繼血統(tǒng)為目的,涉及宗教和人事關(guān)系。無夫權(quán)婚姻:是羅馬帝國后半期的一種婚姻形式。其特點是夫妻形式上處于同等地位,婚姻的條件是雙方同意,不拘泥于任何方式和禮儀,夫?qū)ζ逕o所謂夫權(quán),財產(chǎn)上也實行夫妻財產(chǎn)分開制。15羅馬法的物權(quán)制度:羅馬法的物權(quán)制度對后世影響較大,其中主要包括物的概念和分類,物權(quán)的概念和分類。羅馬法所稱的物是指除自由人以外存在于自然界的一切東西。物權(quán)分為自物權(quán)和他物權(quán),其中自物權(quán)即所有權(quán)是物權(quán)的核心,所有權(quán)具有絕對性、永續(xù)性和排他性。16羅馬法中的私犯:是羅馬法歸納的債的發(fā)生原因之一。私犯包括對物和對人兩種,對物私犯指非法損害或破壞他人的財產(chǎn),對人私犯指加害他人的身體或用語言、文字侮辱他人名譽的行為。私犯有四種:竊盜、強盜、對物私犯、對人私犯。準私犯:是羅馬法規(guī)定的債的發(fā)生原因之一,是類似私犯而在各種法定私犯以外的侵權(quán)行為,包括法官的瀆職行為造成的損害,拋擲于公共道路上的物品致人損害以及堆置物或懸掛物危及行人安全的行為等。羅馬契約(債權(quán))制度的內(nèi)容及演進:羅馬早期,在商品交換不發(fā)達的情況下,社會生活中只流行少數(shù)幾種契約。共和國后期,隨著商品關(guān)系的發(fā)展,羅馬人與外省人聯(lián)系的加強,契約的形式主義色彩逐漸喪失,出現(xiàn)了各式各樣的契約。羅馬法學(xué)家把這些契約分為四大類,即要物、口頭、文書和合意契約。羅馬法上債發(fā)生的原因:包括契約、準契約、私犯、準私犯四種。其中契約又包括要式契約和要物、口頭、文書、合意契約等;準契約是指當事人雖未簽訂契約卻發(fā)生與簽訂契約相同后果的行為;私犯包括盜竊、強盜、對物私犯和對人私犯;準私犯則指法定私犯之外的那些侵權(quán)行為。17法定訴訟:是羅馬共和國初期較為盛行的古老而又原始的訴訟形式。訴訟雙方當事人必須親自到場,原則上不得委托他人代理,訴訟必須遵循嚴格的程序,陳述用一定的術(shù)語,配合固定的動作,并要攜帶爭訟物到庭。18羅馬法的歷史地位和影響:⑴羅馬法在世界法律史上占有重要地位。羅馬法適應(yīng)羅馬奴隸制社會私有制和發(fā)達的簡單商品經(jīng)濟的要求,對私有制和商品經(jīng)濟的一切重要關(guān)系都有詳細而明確的規(guī)定,形成了發(fā)達和完備法律形式和完整的法律體系。它提出的自由民私法范圍內(nèi)一律平等,契約以當事人的同意為生效條件和財產(chǎn)無限制私有等重要原則,對后來歐洲許多資本主義國家的法律,特別是民法的發(fā)展有很大影響。⑵在中世紀,通過羅馬法的復(fù)興,各國紛紛接受羅馬法,以推動本國法律的發(fā)展。歐洲資產(chǎn)階級革命以后建立的新政權(quán),從羅馬法中吸取營養(yǎng),并以它為藍本,制定了一系列民法典。羅馬法的歷史地位和影響,不僅在于它曾服務(wù)于羅馬奴隸制社會,而且還通過各種形式直接或間接地促進新的資本主義商品和貨幣關(guān)系的形成和發(fā)展,為后世調(diào)整和保障商品生產(chǎn)以及私有制為基礎(chǔ)的社會經(jīng)濟關(guān)系提供了現(xiàn)成的借鑒模式。羅馬法是一種世界性法律。19羅馬法學(xué)家在羅馬法發(fā)展中的作用:羅馬法學(xué)家的活動自共和國后半期以來日益加強,他們通過著書立說和參加司法實踐活動,彌補了原有法律不能適應(yīng)社會經(jīng)濟快速發(fā)展的不足。進入帝國時期,法學(xué)界空前活躍,學(xué)派間的激烈爭論推動了羅馬法的研究和發(fā)展。公元2-3世紀,先后出現(xiàn)五***學(xué)家,羅馬皇帝頒布引證法,規(guī)定他們的學(xué)說具有法律效力,可見當時法學(xué)家的著作的權(quán)威性和他們的影響之大。20日耳曼法:是指公元5-9世紀西歐早期封建時期適用于日耳曼人的法律。這種法律是日耳曼部落在侵入西羅馬帝國,建立蠻族國家的過程中,在羅馬法和正在形成的教會法的影響下,由原有的氏族部落習慣逐漸發(fā)展而成。日耳曼法的特點:①團體本位的法律;②屬人主義的法律;③具體的法律;④注重形式,注重法律行為的外部表現(xiàn);⑤世俗的法律。21蠻族法典:是日耳曼各部族建國以后編纂的成文法典的通稱。這種成文法典的編纂始于5世紀末,是以原有習慣法為基礎(chǔ)的,各國大都在6世紀完成編纂。比較有代表性的有《撒利克法典》、《尤列克法典》。采邑制:特恩權(quán)的出現(xiàn),嚴重影響了國王的權(quán)利,導(dǎo)致了社會的混亂。在法蘭克王國進行的土地占有制度的改革中,用采邑代替貴族的自主地。貴族領(lǐng)受采邑必須為國王盡規(guī)定的義務(wù),其繼承人只有重新封賞,才能繼續(xù)占有采邑,大貴族在封賞親信時,也采用這種方式。這樣就逐漸形成了封建等級制。22日耳曼法的不動產(chǎn)所有權(quán)制度:日耳曼法時期有兩種土地所有權(quán),即自由農(nóng)民土地所有權(quán)和教俗貴族大土地所有權(quán)并存,后來自由農(nóng)民土地所有權(quán)逐漸消失,貴族大土地所有權(quán)占了統(tǒng)治地位。①自由農(nóng)民土地所有權(quán),是沿襲建國以前的制度形成的,在日耳曼法初期,是不動產(chǎn)的基本形式。后來,公社土地所有權(quán)的限制不斷減少,自由農(nóng)民占有的份地逐漸演變?yōu)樽灾鞯?,但這種自主地并沒有長期堅持,因不斷被兼并而失去了其存在的地位;②貴族大土地所有權(quán),在日耳曼初期,教俗貴族大土地占有制就已經(jīng)開始出現(xiàn),主要是通過國王封賞土地給貴族、親兵和教會而形成,后經(jīng)“委身制”、“特恩權(quán)”、“采邑制”不斷擴大和鞏固;③此外,當時還存在農(nóng)奴份地,農(nóng)奴對份地只有使用權(quán),沒有所有權(quán),受領(lǐng)主的剝削,不能隨便離開土地。23日耳曼法的訴訟制度:日耳曼法的訴訟制度有兩個基本特點:①實行自訴原則,但后期出現(xiàn)了糾問主義訴訟。在普通訴訟程序中,訴訟由原告向法庭提出控告,后期隨著王權(quán)的加強,王室法院和巡回法院在審理涉及王室利益的案件時,由法官和巡按使主動開始訴訟。②訴訟證據(jù)的原始性和特權(quán)性。通常使用的證據(jù)是宣誓、神明裁判和決斗。隨著習慣法日益被貴族所利用,對證據(jù)的使用也具有了階級性和特權(quán)性,一個明顯的表現(xiàn)是神明裁判可以用贖罪金代替。糾問式訴訟:是指訴訟的開始不是由當事人提起,而是由審判者自己主動提起,并主動傳訊證人,以查清事實,作出判決。一般來說,它是與英美法中的對抗制相對而言的,它對后來教會法審判產(chǎn)生了重大影響。特恩權(quán):是指西歐中世紀日耳曼王國貴族享有的特權(quán)。各國國王最初封賞土地不以受封者對自己盡義務(wù)為條件,使貴族在領(lǐng)地內(nèi)享有很大的行政和司法權(quán),以至后來國王不得不承認這種權(quán)利,禁止政府官吏進入領(lǐng)地行使管轄權(quán),貴族的這種權(quán)利就是特恩權(quán)。24日耳曼法的影響:日耳曼法不僅在西歐早期封建制時期是占主導(dǎo)地位的法律,而且對以后西歐法律的發(fā)展也有很大影響。①對西歐封建法律的影響。西歐進入封建割據(jù)時期以后,日耳曼法演變?yōu)榉稚⒌牡胤搅晳T法,這種以日耳曼法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的地方習慣法在西歐封建社會始終是一種普遍適用的重要法律;②對近代資本主義法律的影響。是近代資產(chǎn)階級法律的淵源之一。無論是英國法,還是法國和德國的法律都受到了日耳曼法的影響,只是程度不同而已。25巴黎高等法院:是公元13世紀國王進行改革時,為了限制大貴族的審判權(quán)而設(shè)立的司法機關(guān),規(guī)定所有法國北部各地的案件都可以上訴至巴黎高等法院,它的判決對北部各地都有效。這實際是一種判例法,對統(tǒng)一北部法律起了很大作用。尊敬請求制:是法國中世紀末期世俗法律規(guī)定的一種關(guān)于婚姻締結(jié)的程序。巴黎高等法院的判例規(guī)定,男滿30歲,女滿25歲,應(yīng)向父母作尊敬請求才能結(jié)婚。26英國普通法:是英國13世紀開始在習慣法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的,由王室法院適用的通行于全國的判例法,是相對過去的不統(tǒng)一的分散的習慣法而言的。它是英國法的主體和基礎(chǔ)。英國普通法的形成:1066年諾曼底人征服英國后,為了加強集權(quán)統(tǒng)治,國王設(shè)立了王室法院,派出巡回法官定期到各地巡回斷案,通過長期的巡回審判實踐,在原有習慣法的基礎(chǔ)上,以判例的形式統(tǒng)一了各地分散的習慣法,13世紀起形成了全國普遍適用的共同的習慣法,即普通法。27衡平法:是英國特有的法律形式。形成于中世紀中期,是為了彌補普通法的不足,由***官根據(jù)“公平”“正義”進行審判的事件的產(chǎn)物。效力優(yōu)于普通法。英國衡平法的產(chǎn)生:英國12-13世紀,隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展帶來了社會經(jīng)濟關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的復(fù)雜化,普通法已經(jīng)不能適應(yīng)社會經(jīng)濟發(fā)展的需要。于是按照自古以來的習慣,臣民直接請求國王保護,國王把這類案件交給***官負責處理,***官根據(jù)個人所認為的公平正義原則獨自處理,其實是參照羅馬法原則處理,這樣在普通法體系之外,就又產(chǎn)生了衡平法。28英國普通法與衡平法的關(guān)系:作為英國法律淵源的兩個重要組成部分,兩者的矛盾是不可避免的,17世紀確立了衡平法優(yōu)先的原則,18世紀末將衡平法院和普通法院一起納入最高法院,二者的對立和沖突即告結(jié)束。本質(zhì)上,這兩種法律體制并不是互相對立的,而是互相配合、補充,相輔而行的。衡平法的產(chǎn)生是以新的方法為普通法填空補缺,從而克服普通法的保守僵化,使普通法更好地適應(yīng)社會發(fā)展的要求,完備英國的法律制度。29自由大憲章:是1215年英國頒布的一部內(nèi)容廣泛的憲法性文件?!洞髴椪隆穼鯔?quán)利作了諸多限制,后來曾被資產(chǎn)階級利用來作為反封建斗爭的武器,并被確認為英國重要的憲法性文件之一。30英國制定法的地位:在英國法的整個體系中,制定法只居于次要的地位,它只能起到補充、解釋或重申判例法的作用;英國在中世紀就已經(jīng)確立了制定法的效力優(yōu)于判例法的原則;制定法無論多好,只有通過法官在審判實踐中適用,重新肯定之后,它才能夠進入英國法體系。從這個意義上說,判例法仍然是英國法的主體和基礎(chǔ)。31英國的信托制度的產(chǎn)生:英國法中的信托制產(chǎn)生于13世紀中葉,當時由于貴族的捐贈,宗教團體的土地不斷增加,使領(lǐng)主遭受損失,后來國王頒布條例,禁止教會和僧侶擁有不動產(chǎn)。教會和僧侶為了規(guī)避這一規(guī)定,便將土地轉(zhuǎn)移給俗人經(jīng)營,教會和僧侶享受收益,另外有些人也采取同樣的方法,使長子以外的其他子女享受收益,這種受益制度當時獲得了“用益權(quán)”的名稱。1935年國會通過《用益權(quán)法》,企圖廢除這種用益權(quán),但法院在適用時,解釋為只廢除了受讓人對不動產(chǎn)不負作為義務(wù)的用益權(quán),而不廢除受讓人對不動產(chǎn)負有作為義務(wù)的用益權(quán)。這樣,凡不適用《用益權(quán)法》的用益權(quán)便發(fā)展為后來所稱的信托,并得到衡平法的承認和保護。32英國中世紀繼承制度:英國在中世紀對動產(chǎn)和不動產(chǎn)實行不同的繼承制度。對于不動產(chǎn),起初兒子需要重新受封。從12世紀起,繼承土地須向領(lǐng)主交納繼承稅,12世紀末逐漸形成了封建占有土地的長子繼承制,1285年還規(guī)定了限嗣繼承制。動產(chǎn)允許遺囑繼承,但是死者必須將遺產(chǎn)1/3捐贈教會,遺囑由教會執(zhí)行。33羅馬法對英國法的影響:羅馬法對英國法的影響是間接的,枝節(jié)的。衡平法就是英國法受羅馬法影響的重要表現(xiàn),衡平法所依據(jù)的公平、正義原則,就是英國衡平***官參照的羅馬法原則,此外英國普通法中的契約原則、遺囑制度和信托規(guī)則均來源于羅馬法。34英國訴訟法律制度由辯論式訴訟轉(zhuǎn)向糾問式訴訟的表現(xiàn):①威廉一世征服英國后,除了設(shè)立了中央司法機關(guān)王室法院外,還在每塊封建領(lǐng)地上設(shè)立了領(lǐng)主法院或教會法院,以審判所屬領(lǐng)地上居民之間發(fā)生的糾紛。②亨利二世對司法制度進行了一系列改革。③設(shè)立了大小陪審團。④14世紀愛德華三世時建立了治安法官制度。35星宮法院:是英國16-17世紀為了維護君主專制制度設(shè)立的,專門懲治不馴服的貴族,鎮(zhèn)壓農(nóng)民起義和反封建的進步人士。該法院審判案件并不根據(jù)法律,而由法官任意判斷。遵循先例:是英美法的基本原則和慣例,具體說就是高級法院的判決對下級法院處理同類案件有約束力,同一法院的判決對其以后的同類案件有約束力。36神明裁判:是指借助神的力量來考驗被告人,以確定被告人是否有罪的原始審判方式,這種考驗通常有水的考驗和火的考驗。神明裁判盛行于一些古代奴隸制國家和歐洲中世紀前期封建制國家。37英國陪審制的建立:①陪審制起源于亨利二世的司法改革。這次司法改革形成了英國陪審員意見必須一致的原則;②1166年亨利二世又規(guī)定凡重大刑事案件都必須實行陪審,陪審員不僅要證明犯罪事實的存在,還必須向法院提起控告;③愛德華一世時繼續(xù)擴大陪審員的權(quán)限,規(guī)定陪審員還可參與對案件的實體審理和判決;④到愛德華三世時,禁止起訴陪審團參與制作判決,另設(shè)12人組成陪審團對案件進行實體審理,稱小陪審團。這就形成了大小陪審團的劃分,前者負責起訴,后者負責事實的審理。這就是英國陪審制度的起源。38亨利二世司法制度改革的主要內(nèi)容:①將王室法院分為王座法院、普通訴訟法院和棋盤法院,分別審理刑事、民事和與國王有關(guān)的財政案件;②建立巡回法官制度,派出巡回法官定期到各地巡回審判;③創(chuàng)立新的訴訟程序,允許騎士、市民和自由農(nóng)民可以越過地方法院直接向王室法院起訴;④廢除神明裁判代之以陪審官制。39羅馬法復(fù)興:是指自12世紀開始,西歐各國先后出現(xiàn)了一個研究、采用羅馬法的熱潮,史稱羅馬法復(fù)興。通過這次復(fù)興運動,羅馬法的地位提高了,適用范圍擴大了,成為西歐各國一種重要的補充法律。40羅馬法的復(fù)興經(jīng)過:羅馬法的復(fù)興自12世紀開始,一直延續(xù)到18、19世紀。羅馬法最初以意大利波論亞大學(xué)為中心,首先是注釋法學(xué)派的研究使人們了解和熟悉羅馬法,為羅馬法的復(fù)興起了開創(chuàng)性的作用。13世紀中期以后評論法學(xué)派興起,他們使羅馬法同中世紀西歐的社會實踐相結(jié)合,實現(xiàn)了“復(fù)興”羅馬法的根本目的,使這一運動達到了高潮,并在西歐各國擴展,16世紀以后法國、德國的羅馬法研究超過了意大利,為后來大陸法系的形成奠定了基礎(chǔ)。羅馬法復(fù)興的歷史意義:①有利于民族統(tǒng)一國家的形成;②促進了法學(xué)的發(fā)展;③為新興的資產(chǎn)階級的反封建斗爭提供了思想武器。41城市法:是指中世紀西歐城市中形成、發(fā)展、適用的法律體系,其內(nèi)容一般涉及商業(yè)、貿(mào)易、征稅、城市自治及城市居民的法律地位等。它不是統(tǒng)一的國內(nèi)法,也不是統(tǒng)一的國際法,它是西歐中世紀法律的重要組成部分。42城市特許狀:是各國國王、教俗封建主承認自己領(lǐng)地上城市的自治地位以及與自治地位相聯(lián)系的其他權(quán)利的法律文書。特許狀被成為“人民憲章”,通過特許狀限制了領(lǐng)主對城市的權(quán)利,不同程度地滿足了城市和市民的經(jīng)濟政治要求,提出了城市法的某些主要原則,確定了城市法的基本輪廓。城市把它看作市民自由的“保護神”。43共同商法:是中世紀各地區(qū)、各城市共同適用的商法,它通過各種方法,消除各城市原有的商業(yè)習慣和判例之間的差異,使商業(yè)規(guī)則大體上統(tǒng)一起來而形成的。16世紀以前的商法就是長期作為一種共同商法而存在的。44西歐商法是怎樣形成的試析其形成原因及其發(fā)展趨勢。⑴商法作為一個獨立的法律部門,形成于10-12世紀。隨著西歐商業(yè)的恢復(fù)和發(fā)展,客觀上產(chǎn)生了在普通法之外發(fā)展一種獨立商法的需求,商法應(yīng)運而生。由于中世紀意大利商業(yè)首先發(fā)展,并長期保持著歐洲乃至全世界商業(yè)中心的地位,因而商法首先在意大利形成,意大利商法稱為各國商法的“母法”。⑵由于商業(yè)活動不會局限于一個地區(qū)或一個城市以內(nèi),必然要發(fā)展成為不同地區(qū)和城市之間的貿(mào)易往來。各城市商業(yè)習慣的差異,給商業(yè)交往帶來不便,于是便產(chǎn)生了一種各城市和地區(qū)都適用的共同商法,商業(yè)規(guī)則逐步統(tǒng)一,因此商法的一些基本制度都是共同的。后來各國的商法典開始出現(xiàn),影響最大的是法國的兩部商法典。商法的獨立發(fā)展,形成了大陸法系民商分立的體制。到了19世紀,法德兩國都制定了商法典,隨著全球性貿(mào)易的發(fā)展,各國的商業(yè)往來越發(fā)頻繁,發(fā)展共同商法的條件更加成熟了,各國商事法規(guī)趨于一致。45注釋法學(xué)派和評論法學(xué)派法學(xué)研究方法的區(qū)別:注釋法學(xué)派采用的是注釋的方法,對羅馬法原文進行逐條解釋,對其中的詞匯、條文、原則進行闡明,許多解釋就寫在原文旁邊,即注釋法學(xué)派主要是對羅馬法的原文進行字面的解釋。而評論法學(xué)派則不限于對羅馬法本身的研究和理解,而是根據(jù)時代的需要把羅馬法的材料綜合起來進行理論上的探討,并把羅馬法的原則和制度適用到各種社會關(guān)系中,也就是,評論法學(xué)派更注重舊的羅馬法同新的社會現(xiàn)實結(jié)合。46教會法的淵源:①《新舊約全書》;②教皇的教令集;③宗教會議的決議;④從世俗法轉(zhuǎn)借來的法規(guī)。教階制度:就是規(guī)定天主教神職人員的等級和教務(wù)管理的制度,是教會法中的一項重要制度。教會教階一般分為教皇、大主教、主教、神甫等,統(tǒng)稱為大教職,下面是修士、修女等小教職,在教務(wù)方面按照級別逐級對下行使管理權(quán)。47教會法的基本制度主要有:教階制度、土地制度、契約制度、婚姻家庭與繼承制度,刑法制度、訴訟制度。48摩西五經(jīng):中世紀西歐教會法的主要淵源《圣經(jīng)》由《舊約》《新約》組成。舊約圣經(jīng)由律法書、先知書和圣錄三部分組成,其中律法書部分是《舊約》的精髓,共有5卷,相傳為摩西所作,故稱摩西五經(jīng),是集中記述法律規(guī)則的部分。49教會法的婚姻家庭制度:教會法以天主教教義為基礎(chǔ),吸收日耳曼法、羅馬法的一些原則和制度,建立了教會法的婚姻家庭制度。包括:①實行一夫一妻制;②婚姻以雙方合意為成立要件;③禁止離婚;④倡導(dǎo)族外通婚制;⑤夫妻之間不平等。50教會法的訴訟制度的特點:中世紀初期,教會法院多采用神判法或誓證法,13世紀逐漸采用書面證據(jù)和證人證言。在刑事訴訟程序中,廢除自訴原則,采用糾問式訴訟。在民事訴訟方面,采用書面訴訟的形式。51異端裁判所:也叫宗教裁判所或宗教法庭,是教會的偵查審判機構(gòu),以專門迫害異端,鎮(zhèn)壓進步思想為其根本任務(wù)。它以極端專橫殘忍聞名于世。52教會法的歷史地位和影響:天主教會是西歐中世紀封建制度的社會支柱和國際中心,在政治、經(jīng)濟和思想上形成巨大的統(tǒng)治力量,教會法與羅馬法、日耳曼法并列,成為歐洲的三***律之一。教會法的效力高于世俗法。教會法成了嚴格維護僧侶封建主政治統(tǒng)治和經(jīng)濟利益的最有力的工具。教會法還把鎮(zhèn)壓的鋒芒深入到思想領(lǐng)域,迫使人們屈從于神學(xué)的權(quán)威。教會法也起過積極的作用。教會因其壟斷了知識又是希臘、羅馬古代文明的傳遞者,因此,教會法中也含有某些合理的因素。特別是在中世紀歐洲對羅馬法的繼承上,教會法的作用更不可忽視。影響:①教會法影響最大的領(lǐng)域是在一般民眾的觀念上,后世法學(xué)理論也深深打上了它的印記;②教會法對資產(chǎn)階級法律影響最大的,莫過于婚姻家庭制度;③在刑法領(lǐng)域,教會注意對一般犯人進行靈魂的感化和道德的矯正;④在訴訟法領(lǐng)域,糾問式訴訟對大陸各國刑事訴訟法的影響更是顯而易見;⑤教會法的解決國與國之間的關(guān)系和戰(zhàn)爭問題上所確立的某些原則,對后世的國際法也有一定影響。53伊斯蘭法系:是指原阿拉伯封建帝國勢力范圍內(nèi)的國家和地區(qū),以及其他信奉伊斯蘭教的國家和地區(qū)的法律,由于都是以《古蘭經(jīng)》、圣訓(xùn)和初期伊斯蘭法為基礎(chǔ)發(fā)展起來,具有共同的特征和歷史聯(lián)系,被稱為伊斯蘭法系。54古蘭經(jīng):是伊斯蘭法的最根本淵源,是穆罕默德在傳教過程中作為真主安拉的啟示陸續(xù)發(fā)布的伊斯蘭教的經(jīng)典,其內(nèi)容通常是為了解決實際生活中發(fā)生的具體問題。圣訓(xùn):是伊斯蘭法的基本淵源,意思是先知穆罕默德的言行及默示,其地位僅次于《古蘭經(jīng)》。不同的教派各有自己的圣訓(xùn)匯編。55伊斯蘭法的淵源:有古蘭經(jīng)、圣訓(xùn)、教法學(xué)和其他法律淵源。其他法律淵源有哈里發(fā)的行政法令、習慣法和外來法律。伊斯蘭法的基本特點:①同伊斯蘭教密切聯(lián)系;②具有獨特的發(fā)展道路,教法學(xué)家在其中起了重大作用;③原則上的嚴格性和實踐中的靈活性;④分散性、雜亂性與兼收并蓄。56伊斯蘭法的發(fā)展過程及伊斯蘭法系的形成:⑴伊斯蘭法是在阿拉伯國家的興衰過程中發(fā)展演變的,它在中世紀大體上經(jīng)過了三個發(fā)展階段:①形成時期(7世紀初-8世紀中期)。這個時期以穆罕默德創(chuàng)建伊斯蘭教和伊斯蘭法為開端,其后繼者通過不斷的立法和司法的實踐活動,使伊斯蘭法主要原則和各部門的基本制度開始逐漸確立。②全盛時期(8世紀-10世紀中期)。阿拔斯王朝建立后,阿拉伯帝國進入極盛時期,隨著政治經(jīng)濟的發(fā)展,教法學(xué)也得到空前的發(fā)展,大大推動了伊斯蘭法的發(fā)展。③衰落時期(10世紀中期以后)。9-10世紀阿拔斯王朝逐漸衰敗,教法的發(fā)展停止了。隨著四大教法學(xué)派的權(quán)威得到公認,統(tǒng)治階級認為伊斯蘭法已經(jīng)達到了完善的地步,不需要再進一步發(fā)展了。這個時期以后,伊斯蘭法已經(jīng)確定下來,成為固定不變的、永恒的體系。⑵伊斯蘭教經(jīng)阿拉伯統(tǒng)治階級的傳播,已經(jīng)在一很廣大的地區(qū)建立起牢固的基礎(chǔ),成為這些地區(qū)占統(tǒng)治地位的思想文化和生活方式,所以,阿拉伯帝國崩潰后,被征服地區(qū)形成的一些封建國家仍信奉伊斯蘭教,采用伊斯蘭法。這些國家和地區(qū),以及其他信奉伊斯蘭教的國家和地區(qū)的法律,由于都是以《古蘭經(jīng)》、圣訓(xùn)和初期的伊斯蘭法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的,具有共同的特征和歷史聯(lián)系,故被稱為伊斯蘭法系。57伊斯蘭教法學(xué)對伊斯蘭法發(fā)展的意義:教法學(xué)是研究伊斯蘭教教法的學(xué)科,其使命是研究《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)的基本精神,推導(dǎo)出新的法律,使伊斯蘭法能夠適用阿拉伯國家和穆斯林社會的不斷發(fā)展變化。因此教法學(xué)是一種創(chuàng)制法律的方式,在伊斯蘭法繁盛時期發(fā)展起來。后來成為提供法律規(guī)范最多的主要淵源,教法學(xué)創(chuàng)制法律的主要方法是類比和公議。伊斯蘭教法學(xué)對伊斯蘭法發(fā)展具有重要意義。58伊斯蘭債法制度的主要內(nèi)容:①買賣契約是普遍流行的標準契約形式;②應(yīng)嚴格履行契約;③禁止利息。59自由資本主義時期資產(chǎn)階級憲法所確立的基本原則主要有:主權(quán)在民原則、三權(quán)分立原則、法律面前人人平等原則、民主自由原則、法治原則、私有財產(chǎn)神圣不可侵犯原則和政教分離的原則。60英國19世紀法律改革的主要內(nèi)容:英國從19世紀開始就進行了一系列法律制度方面的改革。這一改革的重要特點就是主要是通過立法形式進行的。主要內(nèi)容有:①整頓和改革了舊的刻板繁瑣的訴訟程序;②精簡和改革了舊的分散重疊的法院組織,尤其是1875年《司法條例》,取消了普通法院和衡平法院的雙重體制;③在憲法、刑法和私法方面也制定了大量的成文法,革除了舊的封建法的某些殘余,修改了前一時期的某些陳舊過時的法律原則,創(chuàng)立了一些新的符合時代潮流的法律制度。61英國法的主要特點:①判例法是法律的主要淵源;②遵循先例原則和判例匯編具有重要意義;③法官和法學(xué)家對法律的發(fā)展起著重要作用;④受羅馬法的影響不同于大陸法。英國憲法的特點:①英國憲法是不成文憲法;②英國憲法淵源的多樣性和分散性;③英國憲法是柔性憲法。62令狀:是英國于12世紀開始形成的一種定型的訴訟程式,又稱開審令狀。它是***官以國王的名義根據(jù)當事人的申請發(fā)出的一種訴訟文書,法官只能根據(jù)令狀所確定方式審判,沒有令狀救沒有權(quán)利。63英國遵循先例的原則:判例法制度的一個基本原則就是遵循先例原則,它是判例法的基礎(chǔ)。遵循先例原則的基本含義就是包含在以前判決中的法律原則對以后同類案件有約束力,具體地說就是:①高級法院的判決對下級法院處理同類案件有約束力;②同一法院的判決對其以后的同類案件具有約束力。64英國法與美國法的聯(lián)系與區(qū)別:英美兩國作為英美法系的兩大代表國家,其法律制度既有聯(lián)系又有區(qū)別。聯(lián)系:美國法是在英國法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的,美國法采用了英國普通法、衡平法和制定法的傳統(tǒng)形式,繼承了英國法的概念和許多法律原則。美國法同英國法一樣,沒有公法、私法以及民法等概念,民法的內(nèi)容分散到各個獨立的法律部門。英國法是美國法的歷史淵源,美國的許多基本制度都來源于英國。區(qū)別:美國獨立以后,由于美國與英國存在的多方面的差異,導(dǎo)致美國在法律的許多方面不同于英國,美國創(chuàng)建了許多具有美國特色的法律。美國的成文法在數(shù)量以及作用上,都超過了英國法。與英國議會至上的憲法原則不同,美國實行三權(quán)分立制度,司法權(quán)處于優(yōu)越地位。在普通法遵循先例原則的適用上,英國人相對比較嚴格,而美國人則比較隨意。美國法律還具有濃厚的種族主義色彩。65美國法與英國法的關(guān)系:美國法是在英國法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的,所以它們在許多方面都是相同或相似的,主要表現(xiàn)在:①美國法采用了英國普通法、衡平法和制定法的傳統(tǒng)形式,還繼承了英國法的概念和許多法律原則。美國也象英國一樣沒有公法、、私法以及民法這類法律概念,民法的內(nèi)容在美國法中也像英國法一樣分為財產(chǎn)法、契約法等獨立的法律部門。②美國法律與英國法律之間存在著淵源關(guān)系。英國法是美國法的歷史淵源,美國法的許多基本制度都來源于英國法。英國的判例法和制定法,凡是符合美國國情的,都被作為美國法的淵源。雖然現(xiàn)在美國法院引用英國判例的情況越來越少,但有時仍然從比較的角度引用英國的判例作為參考。特別是在美國的法學(xué)院中,英國的判例仍然作為“授課傳統(tǒng)”的一個組成部分。66獨立宣言:是1776年美國獨立戰(zhàn)爭時期發(fā)表的資產(chǎn)階級憲法性文件,宣告了天賦***、人民主權(quán)原則,宣告美國脫離英國,成立獨立的共和國。它是美國獨立戰(zhàn)爭的政治綱領(lǐng),確立了美國基本的憲法原則,馬克思稱之為“第一個***宣言”。67邦聯(lián)條例:《獨立宣言》發(fā)表以后,各州紛紛宣布獨立,為使各州進一步聯(lián)合起來,正式結(jié)成同盟,大陸會議經(jīng)過長期爭論,制定了一個憲法性文件《邦聯(lián)條例》,共13條。681787年美國憲法的特點:①憲法規(guī)定美國是一個實行聯(lián)邦制的總統(tǒng)制的共和國;②國家權(quán)利的分配采取“三權(quán)分立,相互制衡”的原則;③憲法關(guān)于公民的基本權(quán)利是以后追加的;④對憲法的增修采取憲法修正案的方式。69美國法的基本特點:①美國具有聯(lián)邦和州兩套法律體系;②美國的成文法比較發(fā)達;③美國司法權(quán)處于優(yōu)越地位,法院享有違憲審查權(quán);④遵循先例原則在美國有很大的伸縮性;⑤美國法律具有濃厚的種族主義色彩。70違憲審查權(quán):是指美國聯(lián)邦最高法院有權(quán)通過司法審判解釋憲法,審查國會和行政機關(guān)所采取的措施是否違憲,如果認為違憲則可拒絕執(zhí)行,使其喪失效力。謝爾曼法:是美國聯(lián)邦的第一個反壟斷法,頒布于1890年,也是世界近代意義上的第一個反壟斷法,旨在限制壟斷的過度發(fā)展,保護自由貿(mào)易和自由競爭,加強了國家對經(jīng)濟的干預(yù)和調(diào)節(jié)。71美國聯(lián)邦最高法院司法審查權(quán)的歷史價值:①它加強了司法部門的權(quán)力,使本來權(quán)力最弱的司法部門可以和立法、行政部門鼎足而立,并成為牽制他們的有效手段,切實保證了三權(quán)分立憲法原則的實現(xiàn);②通過最高法院司法審查權(quán)的行使,不少國會通過的法律被宣告無效,從而充分維護了憲法的權(quán)威,保證了憲法至上這一法制原則的實現(xiàn);③聯(lián)邦最高法院還利用司法審查權(quán),通過判例解釋憲法、發(fā)展憲法。72黑人法典:是美國南北戰(zhàn)爭后南部各州制定的一種法律,以讓黑人學(xué)習手藝和訓(xùn)練他們過自由生活為借口,繼續(xù)維持對18歲以下的黑人的占有權(quán)。實際上是拖延廢除奴隸制的憲法修正案的執(zhí)行,是美國法律種族壓迫、歧視的明顯表現(xiàn)。美國權(quán)利法案:是1789年美國聯(lián)邦第一屆國會通過的憲法頭10條修正案,其中列舉了公民的各種權(quán)利和自由,因而被稱為權(quán)利法案。73英美法系的歷史形成:通常以1066年諾曼人征服英國作為英國法的開端。通過亨利二世司法改革,首先形成了王國統(tǒng)一適用的來自習慣的普通法,奠定拉英國法的基礎(chǔ)。隨著英國商品經(jīng)濟的發(fā)展,為了彌補普通法的不足和缺陷,衡平法應(yīng)運而生。它與普通法一起構(gòu)成的判例法成為英國法的基礎(chǔ)和核心,同時以國王以及議會的制定法為補充,英國法律體系就此定型,隨著英國殖民主義擴張和殖民地的擴大,英國法也被帶到這些地區(qū),作為英國殖民統(tǒng)治的手段,強行推行和適用。這些殖民地獨立后,仍然在不同程度上保持著英國法的傳統(tǒng)和影響,繼續(xù)采用英國法的某些原則和制度,作為這些國家法律制度的基礎(chǔ)。由于美國是英國的前殖民地,獨立后仍然保持著英國法的傳統(tǒng),同時它又是較早獨立的一個經(jīng)濟發(fā)達的資本主義國家,因此具有不同于英國法的某些特點,因此稱為英美法系。74美國聯(lián)邦與州的憲法關(guān)系及其變遷:美國實行聯(lián)邦主義原則,憲法在確定聯(lián)邦與各州的關(guān)系中,肯定了聯(lián)邦的地位高于州的原則,同時也確定了聯(lián)邦與州分權(quán)的原則。憲法對聯(lián)邦權(quán)力的規(guī)定采取了列舉的方式,而對各州權(quán)力的規(guī)定則采取了概括的方式。隨著歷史的發(fā)展,聯(lián)邦制形式也不斷變化,總的趨勢是聯(lián)邦權(quán)力不斷擴大,州的權(quán)力不斷縮小。75羅馬日耳曼法系法律制度的特征:①系統(tǒng)地、直接地接受羅馬法的影響;②一般不存在判例法,成文法是它的法律的形式,重視法典的編纂,由憲法、行政法、民法、商法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法構(gòu)成完整的成文法體系;③要求法官遵從法律明文辦理案件,法官在法庭審判中卻起著主導(dǎo)作用?!?**宣言》:是1789年法國大革命時期頒布的,比較全面的提出了資產(chǎn)階級革命綱領(lǐng)和法制原則,是法國革命后法律制度的綱領(lǐng)性文件,對法國革命和法律制度的發(fā)展起了積極作用,并具有深遠的國際影響。法國行政法的特點:①行政訴訟不由普通法院審判,而由行政法院審判;②法國行政法的重要原則來自行政法院的判例;③法國行政法構(gòu)成獨立的法律體系。76法國1804年民法典的淵源有:①羅馬法,特別是《法學(xué)階梯》;②君主專制時代的國王赦令;③習慣法;④革命時期的許多立法和法制原理,巴黎高等法院的判例;⑤自然法學(xué)和啟蒙思想家的理論。1804年法國民法典的特點:①貫徹了資本主義民法原則;②注意維護小私有者的利益;③沒有關(guān)于法人制度的規(guī)定,雇傭關(guān)系的規(guī)定極為簡單;④保留了親權(quán)和夫權(quán);⑤結(jié)構(gòu)嚴謹明確流暢。意義:該民法典是資本主義社會的第一部民法典,以法律的形式鞏固了法國資產(chǎn)階級革命的成果和資本主義早期社會的經(jīng)濟基礎(chǔ),對其他許多國家的民法具有深遠的影響。1804年法國民法典的基本原則:①私人財產(chǎn)所有無限制原則;②契約自由原則;③過失責任原則;④法律面前人人平等的原則。1804年法國民法典對于世界民法的價值:1804年法國民法典是資本主義社會的第一部民法典,用法律形式鞏固了法國資產(chǎn)階級的成果和資本主義早期社會的經(jīng)濟基礎(chǔ),對其他許多國家的民法具有深遠的影響。19世紀許多國家掀起了編纂法典的熱潮,法國民法典使人們目睹了這一法律在統(tǒng)一法國法律和促進法國進步方面的事實,于是都來學(xué)習和研究,爭相模仿。這部法典的影響遍及歐、亞、美洲許多國家,在世界范圍內(nèi)樹立了民法典編纂的模式,并由此開始大陸法系的創(chuàng)建。77法國1791年刑法典草案:是法國1791年制憲會議提出的一個刑法草案,體現(xiàn)了資產(chǎn)階級刑法原則,取消了維護封建特權(quán)的犯罪種類,處刑比過去寬,死刑的適用范圍減少,廢除了沒收財產(chǎn)刑。該法雖未正式施行,但卻是一部開創(chuàng)性的法典。巴黎習慣匯編:是16世紀完成的一部官方習慣法匯編,減少了習慣法的分散性,法庭在引用時也不再需要證明,在法國習慣法發(fā)展中占有重要地位,是近代以后吸收習慣法的主要依據(jù)。1810年法國刑法典:是法國拿破侖時期制定的法國六法之一,是第一部具有純粹形式的資產(chǎn)階級體系的刑法典,奠定了資產(chǎn)階級的刑法體系,是19世紀自由資本主義時代的刑法典型。1810年法國刑法典的特點:①貫徹了《***宣言》中宣布的法無明文規(guī)定不為罪、罪刑法定、法不溯及既往等刑法原則;②刑法典的中心任務(wù)在于維護資產(chǎn)階級的政治統(tǒng)治和經(jīng)濟利益;③鞏固和維護了宗教信仰自由;④規(guī)定了流氓罪和乞丐罪;⑤刑罰殘酷。78授權(quán)法:是1933年德國納粹時期制定的《消除人民和國家痛苦法》,它是法西斯專政的根本法,規(guī)定把制定法律的權(quán)利授予現(xiàn)政府,使希特勒集行政、立法和外交大權(quán)于一身,成為獨裁者。79德國卡特爾法的歷史變遷:德國早在魏瑪共和國時期就已經(jīng)對卡特爾協(xié)定采取某種限制的辦法。法西斯統(tǒng)治期間,不僅取消了對卡特爾協(xié)定的限制,而且還進一步加強了卡特爾組織的壟斷權(quán)利。二戰(zhàn)以后,聯(lián)邦德國運用國家權(quán)力來維持競爭秩序,限制壟斷的發(fā)展。1871年德意志帝國憲法:是統(tǒng)一的德意志帝國建立以后制定的,規(guī)定國家的結(jié)構(gòu)形式是聯(lián)邦,皇帝和首相是整個國家制度的重心,議會權(quán)力非常有限。憲法的制定鞏固了德國的統(tǒng)一,促進了德國經(jīng)濟的發(fā)展。1871年德意志帝國憲法關(guān)于皇帝權(quán)利的規(guī)定:皇帝和首相是整個國家制度的中軸,權(quán)力極大,和封建專制相差無幾。憲法規(guī)定皇帝是國家元首,擁有立法、行政、外交大權(quán),是帝國海陸軍大元帥?;实廴蚊紫啵紫鄡H對皇帝負責。1871年德意志帝國憲法特點:①憲法規(guī)定的帝國的結(jié)構(gòu)形式雖是聯(lián)邦,但中央權(quán)力極大,各邦地位很不平等,普魯士在其中據(jù)有特殊地位;②規(guī)定皇帝、首相是整個國家制度的中軸,權(quán)力極大,和封建專制相差無幾;③議會是粉飾門面的機構(gòu);④建立軍事警察制度。801900年德國民法典的特點:①適應(yīng)時代發(fā)展的要求,在貫徹資本主義民法基本原則方面已有若干變化;②規(guī)定了法人制度,關(guān)于人員雇傭條文在法典中具有一定地位;③規(guī)定有較多的“共同”條款以適應(yīng)發(fā)展的需要;④保存了較多封建殘余;⑤法典以講求精密、科學(xué)、嚴謹著稱,但失之艱澀難懂。在1900年德國民法典起草過程中的爭論:在1900年德國民法典的起草過程中,首先是自然法學(xué)派和歷史法學(xué)派的爭論,自然法學(xué)派認為,制定統(tǒng)一的羅馬法條件已經(jīng)成熟,只有統(tǒng)一法律才能實現(xiàn)民族的統(tǒng)一;歷史法學(xué)派認為德國當時不具備制定統(tǒng)一民法典的條件,反對制定統(tǒng)一的民法典。接著就法典是偏重德國固有的法律傳統(tǒng)還是羅馬法的問題,日耳曼法學(xué)派和羅馬法學(xué)派之間也產(chǎn)生了爭論。法學(xué)家的意見分歧延緩了法典的制定,同時也使德國民法典具有較高的科學(xué)水平和理論基礎(chǔ)。811804年法國民法典與1900年德國民法典的差異:作為大陸法系兩部里程碑式的民法典,對許多國家的民法產(chǎn)生了深遠的影響。①結(jié)構(gòu)體例差別很大。法國民法典由序言和三編組成,德國民法典由五編組成。②由于所處的時代不同,因而在貫徹資本主義民法基本原則方面有所區(qū)別。在契約自由方面,德國民法典只承認意思表示的外部效力,法國民法典則注重保護當事人的本意;關(guān)于侵權(quán)行為的歸責責任,德國民法典在適用過失責任原則的過程中,采取舉證責任,而法國民法典采用的式推定過失責任。③1804年法國民法典并無法人的規(guī)定,1900年德國民法典則承認了法人。④德國民法典的彈性條款較多,法國民法典彈性概念較少。⑤法國民法典的風格是結(jié)構(gòu)嚴禁,語言流暢,通俗易懂。德國民法典以講究精密、科學(xué)、嚴謹著稱,但失之于艱澀難懂。821871年德國刑法典的特點:①繼承法國刑法典并有所發(fā)展;②極力維護容克貴族和資產(chǎn)階級的統(tǒng)治,殘酷鎮(zhèn)壓人民的反抗和革命運動;③規(guī)定宗教罪;④嚴格維護容克貴族和資產(chǎn)階級的私有財產(chǎn)不受侵犯;⑤已經(jīng)沒有公開的體刑、侮辱刑的規(guī)定。83日本近代法制的確立:日本近代法制的確立經(jīng)歷了兩個階段,以1889年明治憲法為分界,此前為草創(chuàng)階段,此后為確立階段。在草創(chuàng)階段,明治政府頒布了一系列法令,促進資本主義的發(fā)展。同時建立法政學(xué)校和研究機構(gòu),翻譯外國法律,培養(yǎng)法律人才,聘請西方法學(xué)家講學(xué),為法典的系統(tǒng)編纂作準備。以法國法為藍本,完成了近代法制的草創(chuàng)工作,走上了西方化的道路。但是由于日本與法國的國情差別很大,日本政府經(jīng)過考察,發(fā)現(xiàn)德國法更適合日本的國情,因此以1889年明治憲法為標志開始模仿德國法的模式,至1907年包括憲法、民法、商法、民事訴訟法、刑事訴訟法和法院組織法在內(nèi)的日本主要法典,都已編制完成并定型化,日本近代法制最終確立起來。日本的“雙重內(nèi)閣”:是指除了憲法規(guī)定的最高行政機關(guān)之外,在日本當時的政治生活中還有一個機構(gòu)具有特別重要的地位,以至于它可以直接向天皇負責,這是其他內(nèi)閣成員所不具有的,這個機構(gòu)就是軍部。因為具有其他機構(gòu)所不具有的特殊地位,構(gòu)成了實質(zhì)上的“雙重內(nèi)閣”。明治憲法:是1889年《大日本帝國憲法》,確立了二元制的君主制,天皇地位至高無上,內(nèi)閣只對天皇負責,軍部脫離內(nèi)閣獨立行使軍權(quán),議會作用微不足道。這是一部帶有封建性和軍事性的反人民的憲法。1898年日本民法典的特點:最大的特點就是資本主義的財產(chǎn)法與封建主義的身份法相結(jié)合。前三編基本屬于資本主義財產(chǎn)法,后兩編基本屬于封建主義身份法。前三編的核心是調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系,對于資本主義民事流通和商品生產(chǎn)來說是必不可少的,促進了資本主義經(jīng)濟的發(fā)展。后兩編中,親屬與繼承主要是調(diào)整人身關(guān)系或與人身關(guān)系相聯(lián)系的財產(chǎn)關(guān)系,也就是一個身份問題,帶有明顯的封建主義身份法的性質(zhì)。這種封建主義身份法有利于鞏固近代天皇制的統(tǒng)治,便于統(tǒng)治階級推行其反動的對內(nèi)對外政策。84英國契約法的現(xiàn)代發(fā)展:由于社會經(jīng)濟的壟斷發(fā)展和社會生活條件的復(fù)雜化,英國契約法也適應(yīng)這一變化獲得現(xiàn)代發(fā)展。首先“標準式契約”的出現(xiàn),使契約自由受到限制;其次契約效力“阻礙說”得到發(fā)展,“契約神圣”原則受到限制;第三誠實信用原則和不可抗力條款成了契約效力的一般原則,起著指導(dǎo)和補充契約履行的功能。英美契約法中的對價:是指締約者之間因締約行為一方得到利益,他方遭受損失,在非正式契約中具備對價是契約生效的必要條件。對價制度是英美契約中的特有制度?,F(xiàn)代以來英國侵權(quán)行為歸責原則的發(fā)展:歸責原則是侵權(quán)行為法中的一個重要方面,英國侵權(quán)行為法有了很大的發(fā)展和變化。①擴大了無過失責任原則的適用范圍;②出現(xiàn)了“比例責任制”;③廢除了共同侵權(quán)行為的連帶責任原則,代之以分攤責任原則。85說法國的憲政體制為半議會制的原因:是因為憲法所規(guī)定的議會權(quán)力大為縮減。①總統(tǒng)由選民選舉產(chǎn)生,不經(jīng)議會產(chǎn)生,政府的任命權(quán)屬于總統(tǒng),總統(tǒng)有權(quán)解散議會;②議會的立法范圍受到限制,憲法將“條例性質(zhì)”的立法權(quán)歸于總統(tǒng);③議會通過的法案需經(jīng)憲法委員會審查并由總統(tǒng)公布,總統(tǒng)可以將某些法案提交公民復(fù)決等。法國1960年《農(nóng)業(yè)指導(dǎo)法》:法國于1960年制訂的相當于農(nóng)業(yè)基本法的法律,這部法律對農(nóng)業(yè)發(fā)展作了許多的政策性規(guī)定。86魏瑪憲法:是1919年誕生于德國南部小城魏瑪,規(guī)定了聯(lián)邦共和國的國家形式,賦予總統(tǒng)廣泛的權(quán)利,列舉了較多的公民權(quán)利并標榜社會主義原則,因以專章規(guī)定了經(jīng)濟生活而被稱為“經(jīng)濟憲法”,是現(xiàn)代資產(chǎn)階級的第一部憲法。魏瑪憲法的基本特點:①規(guī)定了聯(lián)邦共和國的國家形式;②賦予總統(tǒng)廣泛權(quán)力;③列舉了較多公民權(quán)利并標榜社會主義原則;④被成為經(jīng)濟憲法。87德國法西斯專政時期刑法的主要特點:①拋棄了“罪刑法定主義”原則;②用“意思刑法”代替“結(jié)果刑法”;③貫徹反動的種族主義;④刑罰非常殘酷;⑤在法院與訴訟方面設(shè)立了特別法庭,從普通法院中接管政治案件;建立所謂“人民法庭”以取代最高法院審理“叛國案件”,還建立國家秘密警察,具有最高警察權(quán),不受法律的任何約束。88文官任用法:是指德國1933年法西斯政府頒布的種族主義和排斥異己分子的立法,通過該項立法清洗一切非納粹人員,不使其擔任公職,規(guī)定其他政黨的成員憑黨派關(guān)系任國家官吏的一概撤換,這樣法西斯黨嚴密控制了國家機關(guān)。89大陸法系的歷史形成及其特點:大陸法系是指在羅馬法的直接影響下,歐洲大陸大部分國家從19世紀以來所建立的,以1804年法國民法典和1900年德國民法典為代表的法律制度,以及仿效這種法律制度的其他國家和地區(qū)的法律制度。大陸法系的主要歷史淵源是羅馬法和日爾曼法,此外還有教會法、商法和城市法,這也是西歐封建國家法律的主要因素。隨著這些國家資本主義商品經(jīng)濟的發(fā)展,政治統(tǒng)一的趨勢,彼此間的法律便產(chǎn)生了許多聯(lián)系,同時還產(chǎn)生某些共同的形式和特征,這就使大陸法系處于初生狀態(tài)和萌芽狀態(tài)。在資產(chǎn)階級革命勝利以后,西歐許多國家資本主義制度確立并鞏固,隨著這些國家彼此的交往,他們的法律制度相互之間的聯(lián)系和共同特征也獲得進一步的發(fā)展,于是產(chǎn)生了大陸法系。首先是在法國和德國,形成了完整的法律體系。隨著18、19世紀資本主義全球性的發(fā)展,不僅在歐洲,而且在亞、美、非許多國家和地區(qū),立法和法典化運動應(yīng)運而生并持續(xù)發(fā)展。他們模仿或直接移植這些法典和法律體系,于是大率法系稱為世界上最大的法系。大陸法系受羅馬法的影響,將羅馬法演變?yōu)榛痉ㄐ再|(zhì)的民法體系,并作為整個法律制度的基礎(chǔ);一般不存在判例法,成文法是它的法律的形式,重視法典的編纂;要求法官遵守法律明文斷案,而在審判中起著主導(dǎo)作用。90德國憲法法院:聯(lián)邦德國于1951年建立了憲法法院,防止濫用憲法并解釋法律。憲法法院的職能包括:①解決聯(lián)邦與州之間,各州之間的爭端;②解決聯(lián)邦各機構(gòu)之間的爭議;③審查聯(lián)邦、州的法律是否違反憲法;④處理公民提起的憲法控訴。91德國法與法國法的聯(lián)系和區(qū)別:德國法和法國法同屬于大陸法系,都是在羅馬法的基礎(chǔ)上,根據(jù)近代資本主義發(fā)展的需要,逐步建立和完善的成文法律體系。德國法與法國法的緊密聯(lián)系,在于具有開創(chuàng)意義的近代法國六法體系對晚近一個世紀的德國法的創(chuàng)立產(chǎn)生的巨大而深刻的影響。由于兩國法產(chǎn)生、發(fā)展所處的具體社會歷史條件不同,民族的個性及文化傳統(tǒng)的差異使德國法和法國法之間存在著巨大差別:⑴德國法成型于德意志帝國時代,是君主專制的產(chǎn)物,具有濃厚的保守性。法國法是資產(chǎn)階級的產(chǎn)物,具有時代進步性。⑵德國法在私法領(lǐng)域取得的成就,足以使法國法遜色?!兜聡穹ǖ洹返木薮蟪删统浞终f明了這一點。⑶德國法和法國法在體系、結(jié)構(gòu)和具體制度上的區(qū)別,主要體現(xiàn)在:①德國始終全面堅持成文法典化立法方向;②在部門法方面,除了對法國民法典的重大發(fā)展外,德國還首創(chuàng)經(jīng)濟法;③德國在堅持區(qū)分普通民事訴訟、刑事訴訟與行政訴訟的前提下,把行政訴訟限制在純行政的范圍;④為了保障憲法的實施,德國建立了比較完備的憲法訴訟制度。92二戰(zhàn)后西方主要資本主義國家法律制度的重大變革:①各主要資本主義國家的法律制度出現(xiàn)了趨于一致的苗頭;②二戰(zhàn)后,主要資本主義國家法律制度朝著民主,進步的方向發(fā)展;③二戰(zhàn)后,資本主義國家普遍出現(xiàn)許多獨立的、新的法律部門。93法曹:是指在日本,法官、檢察官和律師總稱為“法曹”,被譽為法制建設(shè)上的三根支柱,三者的地位甚高,但對其資格的要求也很嚴格。民事調(diào)停法:是日本二戰(zhàn)后制定的重要法律,規(guī)定凡是民事糾紛當事人都可以要求法院進行調(diào)停。該法發(fā)展了日本傳統(tǒng)的調(diào)解制度,把它擴大適用于所有民事案件。經(jīng)濟刑法:是指日本的經(jīng)濟立法規(guī)定的罰則,其數(shù)量之多,范圍之廣,遠遠超過戰(zhàn)前。戰(zhàn)時國家主義統(tǒng)制立法:是日本為了進行全面的侵華戰(zhàn)爭,在1937年到1938年頒布的一系列國家干預(yù)經(jīng)濟使之轉(zhuǎn)上戰(zhàn)時軌道的法律。1938年的《國家總動員法》就是其中的核心,是服務(wù)于戰(zhàn)爭的典型的法西斯法令。94日本二戰(zhàn)后吸收和借鑒英美法的方式和特點:二戰(zhàn)后,日本的法律制度由原來屬于大陸法系演變?yōu)榧嬗写箨懛ㄏ岛陀⒚婪ㄏ堤厣幕旌戏ㄏ?。這是由于美軍單獨占領(lǐng)日本時期,美國成了日本移植和學(xué)習的主要對象,日本不僅在內(nèi)容上引進和吸收了美國法的一些原則和制度,而且判例的運用在司法實踐中也占有重要地位,英美法的影響主要表現(xiàn)在憲法、商法和訴訟法領(lǐng)域。95二戰(zhàn)后日本法律制度的變化:戰(zhàn)后,日本的法律制度發(fā)生了很大變化,使日本的法律制度由原來屬于羅馬日耳曼法系演變?yōu)榧嬗辛_馬日耳曼法系與英美法系特色的混和法系。日本戰(zhàn)后移植美國法,不僅在內(nèi)容上引進和吸收了美國法的一些原則和制度,而且判例的應(yīng)用在司法實踐中也占有重要地位。英美法的影響主要表現(xiàn)在憲法、商法和訴訟法等領(lǐng)域,刑法、民法領(lǐng)域基本以羅馬日耳曼法系為基礎(chǔ)。戰(zhàn)后的日本融羅馬日耳曼法系與英美法系于一體,兼收并蓄,揚長補缺,并輔之以日本固有的行之有效的制度,構(gòu)成了日本當代法系的基本特點。96日本吸收和借鑒外來法律的歷史過程:日本法律的歷史應(yīng)當說是一個借鑒和吸收外來法律的歷史。日本封建時期的法律制度,以中國古代法律為模仿和借鑒的對象。日本封建法以律令、式目、御定書三種基本法典為其主要代表,令以習慣法作為補充。明治維新以后,日本從封建社會進入資本主義社會,在法制史上是從中華法系走上法律西方化的開端。在日本近代法的草創(chuàng)時期,日本主要按照法國法模式編纂法典,但是按照法國模式編纂法典并不符合日本的國情。后來日本政府通過考察和研究,認為德國法更適合日本的國情,于是引起了日本的法典編纂由仿效法國到仿效德國的轉(zhuǎn)變。二戰(zhàn)后期,日本在美軍的占領(lǐng)之下,因而美國又成為日本移植和學(xué)習的對象。日本移植和學(xué)習美國法,不僅在內(nèi)容上引進和吸收了美國法的一些原則和制度,而且判例的應(yīng)用在司法實踐中也占有重要地位。97伊斯蘭復(fù)興運動:是20世紀70年代以來在穆斯林國家發(fā)生的,它強調(diào)推行原教旨主義,恢復(fù)和加強傳統(tǒng)伊斯蘭準則,實行伊斯蘭法治。羅斯真理:是羅斯國家早期封建君主制時期一部重要法律匯編,從其內(nèi)容來看,是對習慣法和統(tǒng)治者所頒布法律的整理,涉及當時的社會制度,各階級法律地位、國家結(jié)構(gòu)、犯罪與刑罰,以及個別民事法律制度。比例責任制:是英國1945年國會立法確認的,規(guī)定侵權(quán)行為發(fā)生后,加害人和受害人雙方均有過失時,應(yīng)由法院根據(jù)雙方過失的程度按公平的比例承擔責任,不得因為受害人有過失而不予賠償。戴高樂憲法:是指1958年憲法,即現(xiàn)行法國憲法。該憲法主要反映了戴高樂1946年“貝葉講話”的精深主張。加強共和國總統(tǒng)的權(quán)力,穩(wěn)定政府的地位,縮減議會的權(quán)利。國社黨刑法:是1933年德國法西斯政權(quán)發(fā)表的一部類似刑法典形式的著作,它拋棄了資產(chǎn)階級自由主義刑法的原則,保持和復(fù)活德國中世紀的刑法規(guī)范,貫穿著種族主義、恐怖主義,以野蠻、殘酷著稱于世。法經(jīng):是婆羅門貴族的不同教派對于經(jīng)書的論著,涉及社會風俗習慣、民事和刑事法規(guī)以及社會行為和關(guān)系的準則,是婆羅門教法的一種表現(xiàn)形式。98第三世界國家法律發(fā)展的基本特點:①許多國家憲法制度的發(fā)展道路曲折,很不穩(wěn)定,但維護民族獨立和實現(xiàn)民主則是他們憲法制度發(fā)展的駐留和趨勢
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