2022年新疆維吾爾自治區(qū)昌吉回族自治州中級人民法院考試錄用公務員、工作人員模擬卷(含答案)_第1頁
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文檔簡介

長風破浪會有時,直掛云帆濟滄海。住在富人區(qū)的她2022年新疆維吾爾自治區(qū)昌吉回族自治州中級人民法院考試錄用公務員、工作人員模擬卷(含答案)(圖片大小可自由調(diào)整)全文為Word可編輯,若為PDF皆為盜版,請謹慎購買!卷I一.全考點綜合押題密卷(共100題)1.共用題干

甲公司與劉某發(fā)生勞動爭議案件。宏成律師事務所律師李某、蔡某擔任甲公司代理人,但李某與劉某是母子關系。下列說法正確的是、()

A、李某不得擔任甲公司代理人

B、李某應當主動提出回避

C、經(jīng)甲公司書面同意,蔡某可以繼續(xù)擔任甲公司代理人

D、律師事務所不得與甲公司維持委托關系

答案:A,B,C

解析:《律師法》第5條和《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》第6條規(guī)定:“申請律師執(zhí)業(yè),應當具備下列條件:(一)擁護中華人民共和國憲法:(二)通過國家統(tǒng)一司法考試;(三)在律師事務所實習滿一年;(四)品行良好。”《律師法》第7條和《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》第9條規(guī)定,申請人有下列情形之一的,不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書:(一)無民事行為能力或者限制民事行為能力的;(二)受過刑事處罰的,但過失犯罪的除外;(三)被開除公職或者被吊銷律師執(zhí)業(yè)證書的。故應選A、C。

《律師事務所管理辦法》第5條規(guī)定,律師事務所可以由律師合伙設立、律師個人設立或者由國家出資設立。故A項說法正確。該法第6條規(guī)定,設立律師事務所應當具備下列基本條件:……(三)設立人應當是具有一定的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷并能夠?qū)B殘?zhí)業(yè)的律師,且在申請設立前三年內(nèi)未受過停止執(zhí)業(yè)處罰,故B項說法錯誤。該法第7條規(guī)定,設立普通合伙律師事務所,設立人應當是具有三年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷并能夠?qū)B殘?zhí)業(yè)的律師,有人民幣三十萬元以上的資產(chǎn)。該法第8條規(guī)定,設立特殊的普通合伙律師事務所,設立人應當是具有三年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷并能夠?qū)B殘?zhí)業(yè)的律師,有人民幣一千萬元以上的資產(chǎn)。該法第9條規(guī)定,設立個人律師事務所,設立人應當是具有五年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷并能夠?qū)B殘?zhí)業(yè)的律師,有人民幣十萬元以上的資產(chǎn)。故C項正確,D項錯誤。故選A、C。

根據(jù)《公證法》第23條的規(guī)定,公證員不得有下列行為:(一)同時在兩個以上.公證機構執(zhí)業(yè);(二)從事有報酬的其他職業(yè);(三)為本人及近親屬辦理公證或者辦理與本人及近親屬有利害關系的公證;(四)私自出具公證書;(五)為不真實、不合法的事項出具公證書;(六)侵占、挪用公證費或者侵占、盜竊公證專用物品;(七)毀損、篡改公證文書或者公證檔案;(八)泄露在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私;(九)法律、法規(guī)、國務院司法行政部門規(guī)定禁止的其他行為。所以A、B、C、D四個選項都符合題意。

根據(jù)《公證程序規(guī)則》第61條的規(guī)定,當事人認為公證書有錯誤的,可以在收到公證書之日起1年內(nèi),向出具該公證書的公證機構提出復查。公證事項的利害關系人認為公證書有錯誤的,可以自知道或者應當知道該項公證之日起1年內(nèi)向出具該公證書的公證機構提出復查,但能證明自己不知道的除外。提出復查的期限自公證書出具之日起最長不得超過20年。復查申請應當以書面形式提出,載明申請人認為公證書存在的錯誤及其理由,提出撤銷或者更正公證書的具體要求,并提供相關證明材料??芍狝項正確。根據(jù)該法第68條的規(guī)定,當事人、公證事項的利害關系人對公證書涉及當事人之間或者當事人與公證事項的利害關系人之間實體權利義務的內(nèi)容有爭議的,公證機構應當告知其可以就該爭議向人民法院提起民事訴訟。B項中當事人、公證事項的利害關系人可以就公證書的內(nèi)容的爭議向人民法院提起民事訴訟,而非行政訴訟。根據(jù)該法第62條的規(guī)定,公證機構收到復查申請后,應當指派原承辦公證員之外的公證員進行復查。復查結論及處理意見,應當報公證機構的負責人審批??芍狢項是錯誤的。同樣根據(jù)該法第61條的規(guī)定,公證事項利害關系人與當事人提起公證書復查的起算時間不太相同,要注意區(qū)別,故D項也不正確。所以本題答案為B、C、D項。

《公證員職業(yè)道德基本準則》第25條規(guī)定,公證員不得從事以下不正當競爭行為:(一)利用媒體或其他手段炫耀自己,貶損他人,排斥同行,為自己招攬業(yè)務;(二)以支付介紹費、給予回扣、許諾提供利益等方式承攬業(yè)務;(三)利用與行政機關、社會團體的特殊關系進行業(yè)務壟斷;(四)其他不正當競爭行為。因此,A、B、C、D四個選項均當選。

根據(jù)《法官法》第7條的規(guī)定,法官應當履行下列義務:……審判案件必須以事實為根據(jù),以法律為準繩,秉公辦案,不得徇私枉法:……保守國家秘密和審判工作秘密。《法官法》第32條規(guī)定,法官不得有下列行為:……貪污受賄;……利用職權為自己或者他人謀取私利;……私自會見當事人及其代理人,接受當事人及其代理人的請客送禮。由此可知,本題答案為A、B、C、D項。

李某與劉某是母子關系。而《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第50條規(guī)定:“有下列情形之一的,律師及律師事務所不得與當事人建立或維持委托關系:(一)律師在同一案件中為雙方當事人擔任代理人,或代理與本人或者其近親屬有利益沖突的法律事務的……”故A項正確?!堵蓭焾?zhí)業(yè)行為規(guī)范》第49條規(guī)定:“辦理委托事務的律師與委托人之間存在利害關系或利益沖突的,不得承辦該業(yè)務并應當主動提出回避?!惫蔅項正確。《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第51條第1款規(guī)定:“有下列情形之一的,律師應當告知委托人并主動提出回避,但委托人同意其代理或者繼續(xù)承辦的除外:(一)接受民事訴訟、仲裁案件一方當事人的委托,而同所的其他律師是該案件中對方當事人的近親屬的……”據(jù)此,蔡某繼續(xù)擔任甲公司代理人必須得到甲公司的同意。該條第2款規(guī)定:“律師和律師事務所發(fā)現(xiàn)存在上述情形的,應當告知委托人利益沖突的事實和可能產(chǎn)生的后果,由委托人決定是否建立或維持委托關系。委托人決定建立或維持委托關系的,應當簽署知情同意書,表明當事人已經(jīng)知悉存在利益沖突的基本事實和可能產(chǎn)生的法律后果,以及當事人明確同意與律師事務所及律師建立或維持委托關系?!睋?jù)此,甲公司的同意應當是書面的,故系可以繼續(xù)保持,故D項C項正確。若甲公司決定維持委托關系的,該關錯誤。

根據(jù)《人民法院工作人員處分條例》第12條規(guī)定,有下列情形之一的,應當在本條例分則規(guī)定的處分幅度以內(nèi)從重處分:……(二)隱匿、偽造、銷毀證據(jù)的;……。A項正確。根據(jù)該法第16條規(guī)定,法官被依法判處刑罰的,一律給予開除處分。B項正確。根據(jù)該法第27條規(guī)定,法官未經(jīng)批準獲取境外永久居留資格,或者取得外國國籍的,給予記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴重的,給予開除處分。C項錯誤。根據(jù)該法第33條規(guī)定,法官違反規(guī)定插手、干預、過問案件,或者為案件當事人通風報信、說情打招呼的,給予警告、記過或者記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴重的,給予開除處分。D項正確。

趙某是離任的法官。A、D項,顯然是可以從事的,不選?!斗ü俜ā返?7條第1款規(guī)定:“法官從人民法院離任后二年內(nèi),不得以律師身份擔任訴訟代理人或者辯護人。”據(jù)此,若離任法官在離任后2年內(nèi)以非律師身份擔任訴訟代理人或辯護人,是允許的。故B項不選。根據(jù)該條第2款規(guī)定,法官從人民法院離任后,不得擔任原任職法院辦理案件的訴訟代理人或者辯護人。只要是原任職法院,離任后永遠不得承辦。故本題應選C項。

依《法官職業(yè)道德基本準則》第14條的規(guī)定,法官應當尊重其他法官對審判職權的依法行使,除履行工作職責或者通過正當程序外,不過問、不干預、不評論其他法官正在審理的案件。故A、B選項應選。依《法官職業(yè)道德基本準則》第26條的規(guī)定,法官退休后應當遵守國家相關規(guī)定,避免因個人不當言行對法官職業(yè)形象造成不良影響。故C項應選。D選項中庭長要求合議庭對某一案件進行重新合議是庭長正常履行職權的行為,故本題正確選項為A、B、C項。2.2013年9月,G市T區(qū)法院對盛唐公司訴吳天公司購銷合同糾紛一案作出一審判決,認定雙方所簽訂的合同為有效合同,吳天公司敗訴。在判決向雙方當事人送達后的第二天,T區(qū)人民法院發(fā)現(xiàn)了原判決有錯誤,盛唐公司與吳天公司簽訂的購銷合同實際上是一份無效合同。在此情況下,T區(qū)人民法院應當如何處理?()

A:立即作出裁定,撤銷原判決

B:立即作出裁定,補正原判決

C:等待當事人是否上訴,當事人在上訴期內(nèi)均未上訴的,由T區(qū)人民法院按照審判監(jiān)督程序處理

D:當事人在上訴期內(nèi)上訴的,T區(qū)人民法院即將案卷材料報送G市人民法院,對一審判決不用提出任何意見

答案:C

解析:【考點】上訴的受理。詳解:《民訴法解釋》第242條規(guī)定:一審宣判后,原審人民法院發(fā)現(xiàn)判決有錯誤,當事人在上訴期內(nèi)提出上訴的,原審人民法院可以提出原判決有錯誤的意見,報送第二審人民法院,由第二審人民法院按照第二審程序進行審理;當事人不上訴的,按照審判監(jiān)督程序處理。3.下列關于訴訟時效的說法,哪一選項是錯誤的:

A.甲與朋友共同設立公司,甲有100萬元出資尚未繳納,公司請求甲繳納出資100萬不受訴訟時效限制

B.乙將200萬元存入銀行,一直未領取,3年后,乙到銀行取錢,銀行不得以訴訟時效經(jīng)過為由拒絕付款

C.丙用300萬元購買某公司公開發(fā)行的債券,到期后某公司無力償還,丙直至到期后3年才主張,某公司可以訴訟時效經(jīng)過為由拒絕償還

D.丁用400萬元購買國債,丁請求兌付國債本息不受訴訟時效限制

答案:C

解析:《訴訟時效規(guī)定》第1條:“當事人可以對債權請求權提出訴訟時效抗辯,但對下列債權請求權提出訴訟時效抗辯的,人民法院不予支持:(一)支付存款本金及利息請求權;(二)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權;(三)基于投資關系產(chǎn)生的繳付出資請求權;(四)其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權請求權?!备鶕?jù)《訴訟時效規(guī)定》第1條第3項,A選項,正確,不選;根據(jù)《訴訟時效規(guī)定》第1條第1項,B選項,正確,不選;根據(jù)《訴訟時效規(guī)定》第1條第2項,D選項,正確,不選;C選項,錯誤,當選。4.甲向乙借款5萬元,乙要求甲提供擔保,甲分別找到友人丙、丁、戊、己,他們各自作出以下表示,其中哪些構成保證?

A:丙在甲向乙出具的借據(jù)上簽署“保證人丙”

B:丁向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款,本人愿代還3萬元”

C:戊向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款,由本人負責”

D:己向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款,由本人以某處私房抵債”

答案:A,B,C

解析:【考點】保證的設立【詳解】《最高人民法院關于適用若干問題的解釋》第22條第2款規(guī)定:“主合同中雖然沒有保證條款,但是,保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的,保證合同成立?!睋?jù)此,A選項構成保證?!稉7ā返?條規(guī)定:“本法所稱保證,是指保證人和債權人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為?!盉和C選項中,丁和戊均向債權人乙出具字據(jù)表示,若甲不向乙還款,愿意代為償還或負責,該行為符合設立保證的目的和形式,均應構成保證。保證人應以其全部財產(chǎn)對債務人的債務承擔責任。因此D選項中己表示僅以某處私房抵債不符合保證責任的要求,D選項不構成保證。5.下列哪個選項不屬于國際法中關于引渡問題的基本原則?

A、雙重犯罪原則

B、政治犯不引渡原則

C、國籍繼續(xù)原則

D、罪名特定原則

答案:C

解析:引渡是一國將處于本國境內(nèi)的被外國指控為犯罪或已經(jīng)判刑的人,應該外國的請求,送交該外國審判或處罰的一種國際司法協(xié)助行為。國際法中關于引渡問題的基本原則一般有以下三個:(1)雙重犯罪原則,即要求被請求引渡人的行為必須是被請求國和請求國的法律都認定的犯罪。(2)政治犯不引渡原則,即不得對犯有政治罪行的人進行引渡。(3)罪名特定原則,即請求國只能就其引渡的特定犯罪行為對該被引渡人進行審判或處罰。因此A、B、D三項均屬于引渡問題的基本原則二國籍繼續(xù)原則是國家行使外交保護權的條件之一,是指受害人自受害行為發(fā)生起到外交深護結束的期間內(nèi),必須持續(xù)擁有保護國國籍,與引渡問題無關。因此本題應選C項。6.何某未經(jīng)批準開設了民辦學校,縣教育局以其非法辦學為由,查封了其開辦的學校,并處以罰款。何某不服,向市教育局提起行政復議,同時向人民法院提起行政訴訟。下列說法錯誤的是:()

A.市教育局不能受理復議申請,因為何某同時提起了行政訴訟

B.人民法院不能受理起訴,因為何某同時提起了行政復議

C.市教育局能受理復議申請,即使人民法院已受理起訴

D.人民法院能受理起訴,即使市教育局已受理行政復議申請

答案:A,B,C,D

解析:考查行政復議與行政訴訟的關系。參見《行政復議法》第16條,《行訴解釋》第57條。7.云南黔西南州中院一審以受賄罪判處趙明富有期徒刑十年,并處沒收財產(chǎn)人民幣五萬元;繼續(xù)追繳趙明富所得贓款2.2萬元,沒收上繳國庫。趙以“認定的部分事實不清、證據(jù)不足,且應對其減輕處罰”為由提出上訴。省高級法院二審認為,一審法院已根據(jù)趙明富的犯罪事實、性質(zhì)和情節(jié),對其從輕處罰,趙明富并無減輕處罰情節(jié),對其上訴理由不予采納。一審判決認定事實清楚,證據(jù)確實、充分,定罪準確,量刑適當,審判程序合法。但一審判決對趙明富退繳贓款的數(shù)額表述不當,依法作出了終審判決,以受賄罪判處趙明富有期徒刑10年,并對本案贓款人民幣53萬元予以追繳,上繳國庫。關于該案的說法,下列選項正確的是:

A.該案中法院和當事人爭論的焦點在于法律推理問題,趙明富認為“認定的部分事實不清,證據(jù)不足”,是對大前提有疑問

B.二審判決認為趙明富退繳贓款的數(shù)額表述不當是認為一審法院司法推理三段論中的小前提出了問題

C.二審法院認定一審判決認定事實清楚,證據(jù)確實、充分,定罪準確,量刑適當,也就是認定一審判決具有正當性,回應了法律推理需要解決的問題

D.該案中法院運用的法律推理屬于歸納推理

答案:B,C

解析:對事實認定的質(zhì)疑屬于對小前提有疑問。因此A項錯誤。三段論推理屬于演繹推理。因此D項錯誤。

8.江蘇省徐州市王某為應對公司資金周轉需要,向在銀行工作的朋友陳某借用已經(jīng)貼現(xiàn)過的承兌匯票用于銀行質(zhì)押貸款,并承諾幾天內(nèi)歸還,還幫助陳某拉存款。欺騙陳某的信任,使得陳某利用本單位未在匯票的背書欄內(nèi)簽名、蓋章的漏洞,將本單位的銀行承兌匯票借給王某使用。下列說法正確的是:()

A.王某的行為構成貸致詐騙罪

B.王某的行為構成票據(jù)詐騙罪

C.王某明知該匯票并非本公司所有,且已被貼現(xiàn),自己對該匯票不具有支配、處分權,而向金融機構隱瞞真相,以本公司作為合法的持票人,向銀行辦理了質(zhì)押貸款,可以認定具有非法占有的目的

D.陳某構成挪用資金罪

答案:B,C,D9.在法庭審判中,被告人以水平太低為由,申請出席法庭的公訴人王某回避。對被告人的回避申請,合議庭應當如何處理?()

A.合議庭決定休庭,由審判長轉告提起公訴的檢察院,由該院檢察長決定

B.合議庭決定休庭,向本院院長匯報,由院長決定并告知被告人

C.法庭應當駁回,并不得申請復議

D.法庭對此申請可以不予理睬。繼續(xù)審理

答案:C

解析:本題考查回避的程序。根據(jù)《刑訴解釋》第30條的規(guī)定,對于不屬于法定回避理由的回避申請,由法庭當庭駁回,并不得申請復議。10.下列屬于民族自治地方自治機關的是、()

A.自治區(qū)黨委

B.自治縣人民代表大會

C.民族鄉(xiāng)人民政府

D.自治州人民代表大會常務委員會

答案:B

解析:?!稇椃ā返?12條。11.關于不作為犯罪的判斷,下列哪一選項是錯誤的?()(2014年)

A.小偷翻墻入院行竊,被護院的藏獒圍攻。主人甲認為小偷活該,任憑藏獒撕咬,小偷被咬死。甲成立不作為犯罪

B.乙殺丙,見丙痛苦不堪,心生悔意,欲將丙送醫(yī)。路人甲勸阻乙救助丙,乙遂離開,丙死亡。甲成立不作為犯罪的教唆犯

C.甲看見兒子乙(8周歲)正掐住丙(3周歲)的脖子,因忙于炒菜,便未理會。等炒完菜,甲發(fā)現(xiàn)丙已窒息死亡。甲不成立不作為犯罪

D.甲見有人掉入偏僻之地的深井,找來繩子救人,將繩子的一頭扔至井底后,發(fā)現(xiàn)井下的是仇人乙,便放棄拉繩子,乙因無人救助死亡。甲不成立不作為犯罪

答案:C

解析:本題考查不作為犯罪。

A項,小偷翻墻入院行竊,主人有權進行正當防衛(wèi),包括利用寵物撕咬進行阻止。但是,正當防衛(wèi)不得超過必要的限度,對僅僅只是意圖侵犯財產(chǎn)的盜竊犯,顯然不能放任寵物將小偷咬死。在藏獒撕咬小偷導致小偷有死亡的危險之時,小偷的法益受損嚴重,主人有義務防止藏獒繼續(xù)傷人。甲作為藏獒的主人,能夠制止藏獒的撕咬而不制止,導致小偷被咬死,成立不作為犯罪。故A項正確。

B項,路人甲自身對丙沒有救助義務,但是乙由于先前的故意殺人行為對丙產(chǎn)生了救助義務。甲教唆乙不救助丙的,甲成立不作為犯罪的教唆犯。故B項正確。

C項,未成年人的監(jiān)護人有義務阻止未成年人對他人的法益造成損害,甲看見乙掐住丙的脖子,本應阻止乙的危害行為,但未予理會,致使丙窒息而亡,成立不作為犯罪。故C項錯誤。

D項,甲對仇人乙并沒有法律上確定的救助義務。甲對乙實施救助,屬于自愿接受行為,只有在救助行為發(fā)生實際作用之時終止救助的才成立不作為。如果扔下的繩子尚未開始發(fā)生作用,則不拉繩子救助的行為與被害人死亡之間缺乏積極的因果關系,即相當于沒有拋繩子,不成立不作為犯。故D項正確。

12.某計算機研究所接受上級單位下達的任務,開發(fā)了1套人事管理軟件,項目任務書中對該軟件的著作權歸屬未作約定。該軟件的著作權應屬于:()

A.計算機研究所

B.上級單位

C.軟件開發(fā)者

D.計算機研究所和上級單位

答案:A

解析:。本題涉及職務作品的著作權歸屬問題。職務作品是指為完成單位的工作任務而創(chuàng)作的作品。一般職務作品的著作權由作者享有,單位享有在其業(yè)務范圍內(nèi)優(yōu)先使用的權利,期限為2年。特殊職務作品除署名權外,著作權的其他權利由單位享有。所謂特殊職務作品,是指工程設計、產(chǎn)品設計圖紙、計算機軟件、地圖等科學技術作品。本題涉及特殊職務作品的權屬問題。故應選A。13.★有學者指出、“所謂憲政,就是拿憲法規(guī)定國家體制、政權組織以及政府和人民相互之間的權利義務關系,而使政府和人民都在這些規(guī)定之下,享受應享受的權利,負擔應負擔的義務,無論誰都不許違反和超越這些規(guī)定而自由行動的這樣一種政治形態(tài)。”下列對這一說法理解正確的是哪一項?()

A.憲法所規(guī)定的內(nèi)容就是事實上所實行的憲政,而事實上所實行的憲政就是憲法所規(guī)定的內(nèi)容

B.有了良好的憲政,便一定有良好的憲法;有了良好的憲法,就一定有良好的憲政

C.憲政就是有憲法的政治

D.憲政包含著處理國家權力與公民權利關系、包含著對國家權力的限制

答案:D

解析:。14.共用題干

甲系某國有公司經(jīng)理。生意人乙見甲掌管巨額資金,就以小恩小惠拉攏甲。后乙以做生意需要資金為由,勸誘甲出借公款,并與甲共同策劃了挪用的方式,還送給甲好處費5萬元。甲未經(jīng)公司董事會決定就將100萬元資金借給乙。乙得到巨款以后,告知銀行職員丙該款的真實來源,丙為乙提供資金賬戶,乙隨時提款用于販賣毒品。在甲的催促下,一年后,乙歸還30萬元,后來就拒絕和甲見面。甲見追回剩余70萬元無望,就攜帶乙歸還的30萬元潛逃。甲半年內(nèi)將30萬元揮霍一空,走投無路后向司法機關投案,并交代了借公款給乙、接受乙賄賂和攜款潛逃的事實,并提供線索協(xié)助司法機關將乙捉拿歸案。乙歸案后主動交待了行賄和司法機關尚未掌握的販賣毒品的犯罪事實。請回答94~97題。

關于乙的犯罪行為,下列說法正確的是:

A:乙的行為屬于挪用公款進行非法活動

B:乙與甲不構成挪用公款罪的共犯

C:乙歸還30萬元公款的行為導致甲犯貪污罪,故乙成立貪污罪的幫助犯

D:對乙的行為應以挪用公款罪、行賄罪、販賣毒品罪實行并罰

答案:A,D

解析:根據(jù)《刑法》第384條規(guī)定,A項正確。甲雖然不知道乙將公款用于犯罪活動,但是二人有挪用公款的犯罪故意,又共同策劃了挪用的方式,根據(jù)《最高人民法院關于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》第8條的規(guī)定,甲乙構成挪用公款罪的共犯,因此B項錯誤。根據(jù)該解釋第6條的規(guī)定,甲攜帶乙歸還的30萬元潛逃,半年內(nèi)將30萬元揮霍一空屬于國家工作人員利用職務便利非法占有國家財物的行為,構成貪污罪。因此C正確。根據(jù)《刑法》第388條規(guī)定和《最高人民法院關于審理挪用公款具體應用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定,對甲的行為應以挪用公款罪、受賄罪、貪污罪實行并罰。D選項正確。

乙將挪用的公款用于非法販賣毒品,屬于挪用公款用于非法活動。A項正確。乙雖然不是國家工作人員,但是與國家工作人員共謀,利用國家工作人員的職務之便取得公款,以挪用公款罪共犯論處。因此B項錯誤。乙歸還30萬元公款只是為甲的貪污提供了條件,并不具有為甲提供幫助的意圖,因此不能構成貪污罪的幫助犯。C項錯誤。乙為達到利用國家工作人員的職務便利挪用公款的非法目的,送給甲5萬元好處費,構成行賄罪。之后乙利用所挪用的公款販賣毒品,應當另行構成販賣毒品罪。綜上所述,對于乙應當以挪用公款罪、行賄罪、販賣毒品罪實行并罰。因此正確答案為AD。

根據(jù)《刑法》第67條規(guī)定,甲在未受到訊問、未被采取強制措施時直接向司法機關投案并交代了借公款給乙、接受乙賄賂和攜款潛逃的事實,成立自首。至于甲投案自首出于何種動機在所不問。因此A項錯誤。甲投案后提供線索協(xié)助司法機關將乙捉拿歸案符合立功的構成要件,成立立功,B項正確。乙歸案后主動交待的行賄,屬于司法機關已經(jīng)掌握的罪行,乙的交待構成坦白而不是自首。但對于販賣毒品的犯罪事實司法機關尚未掌握,乙對此交待應當成立自首。因此正確答案應為BCD。

乙得到巨款以后才告知丙款項的來源,說明丙未參與挪用公款的共謀和實施,因此并不能與甲、乙構成挪用公款罪的共犯,A不正確。丙明知該款為挪用的公款仍然為乙提供資金賬戶,掩飾、隱瞞犯罪違法所得的性質(zhì)和來源,構成《刑法》第191條規(guī)定的洗錢罪,而不是贓物犯罪,C項正確,D項錯誤。丙雖然為乙提供資金賬戶,但是并不知道乙將該款用于販賣毒品,因此,丙不構成販賣毒品罪的共犯,B項錯誤。本題的正確答案為C。15.甲公司對一行政機關發(fā)給乙公司的許可證不服向法院提起行政訴訟,法院受理后發(fā)現(xiàn)行政機關發(fā)給乙公司的許可證雖違反決定時的法律,但符合新的法律。下列哪些說法是錯誤的?

A:法院可以依新的法律對行政機關發(fā)給乙公司許可證決定的合法性作出判定

B:應判決撤銷乙公司的許可證

C:應判決維持行政機關發(fā)給乙公司許可證的決定

D:可以判決確認行政機關發(fā)給乙公司許可證的判定違法

答案:A,B,C

解析:行政行為的合法性審查應當以行政行為作出的時間為基準時,合法性審查的依據(jù)應當是舊法,而非新法。A錯誤。根據(jù)自2010年1月4日施行的最高人民法院《關于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第10條規(guī)定,被訴準予行政許可決定違反當時的法律規(guī)范但符合新的法律規(guī)范的,判決確認該決定違法;準予行政許可決定不損害公共利益和利害關系人合法權益的,判決駁回原告的訴訟請求。對本案不宜作出撤銷許可證或維持準予許可的決定。B、C的說法錯誤。D的說法符合第10條的規(guī)定。16.2009年5月,周某向陳某借款20萬元做生意,約定2011年10月1日周某還錢。后來周某做生意賠了錢,到期無力償還陳某的借款。周某的父親為兒子發(fā)愁過度,心臟病復發(fā),經(jīng)搶救無效而死亡,留有一間房屋,周某為唯一繼承人,陳某便想讓周某用該房屋抵債,周某遂找到朋友杜某,說:“我不忍心用這房屋去抵債,送給你吧?!彪S后與杜某簽訂了贈與協(xié)議。下列說法錯誤的是:

A.陳某對周某的行為可行使債權人撤銷權

B.陳某可主張贈與協(xié)議無效

C.陳某不可以代位行使周某的繼承權

D.杜某無權對因受贈房屋瑕疵造成的損失請求周某賠償

答案:D

解析:A.正確。根據(jù)《合同法》第74條的規(guī)定,因債務人無償轉讓財產(chǎn)對債權人造成損害的,債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。故A項正確。B.正確。周某、杜某均為惡意,構成惡意串通損害第三人利益,該協(xié)議能被宣告無效,故B項正確。C.正確。根據(jù)《合同法》第73條的規(guī)定,債權人只能代位行使債務人的非專屬性的到期債權,不能代位行使其繼承權,故C項正確。D.錯誤。贈與合同未必完全不承擔瑕疵擔保責任,《合同法》第191條第二款規(guī)定:“贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵,造成受贈人損失的,應當承擔損害賠償責任?!惫蔇項錯誤。所以本題應選D。

17.林某與甲房地產(chǎn)經(jīng)紀公司簽訂房屋委托購買合同。合同約定,甲公司為林某購買某小區(qū)一套住房,房價款為24萬元,購房定金1萬元,林某一次性支付購房款,其首付款不低于房價款的30%,余款在該房房屋產(chǎn)權轉移前3日內(nèi)補齊。甲公司為林某辦理房屋過戶手續(xù)后,林某支付8萬元,余款未付。在此過程中,乙公司代為支付了7萬元房款,并向甲公司出具欠條,內(nèi)容為“關于林某購房我公司應付壹拾伍萬元整,已付柒萬元整,還欠捌萬元爭取月底前一次性付完”。因乙公司未付剩余款項,甲公司將林某和乙公司訴至法院。林某和乙公司互相推諉,均認為該款應由對方支付。甲公司在訴訟中增加訴訟請求,因為剩余房款未付,其在與案外人原房主的訴訟中應支付房屋尾款利息并負擔案件受理費應由本案被告承擔。下列說法正確的是:()

A.乙公司欠條的性質(zhì)為第三人代為履行,8萬元剩余房款應由林某支付

B.乙公司欠條的性質(zhì)為債務承擔,8萬元剩余房款應由乙公司支付

C.乙公司欠條的性質(zhì)為保證擔保。8萬元剩余房款應由林某和乙公司連帶支付

D.甲公司有權請求被告承擔其應支付給原房主的尾款利息和案件受理費

答案:B

解析:本題涉及代為履行、債務承擔、保證和違約責任等問題。第三人代為履行和債務承擔對第三人和債務人的責任方面存在很大不同。本案的特殊之處在于,第三人直接向債權人出具了欠條,承諾償還債務人所欠的金錢債務,且數(shù)目完整、日期清晰。第三人以自己的名義承受了債務人的債務,且對原合同中還款期限予以變更,都得到了債權人的同意,其行為應認定為債務承擔。在債務承擔中,原債務人退出了債的關系,不對承擔人的履行負擔保責任,故8萬元剩余房款應由乙公司支付,林某不負責任,故B選項正確,A選項錯誤。C選項的錯誤在于,乙公司自始至終沒有表示作為林某還款擔保人的意思,故認定其為保證人實屬牽強。本題還涉及違約責任中賠償損失的范圍問題,也就是對于甲公司在另案中所承擔的違約責任是否包括在本案違約責任范圍之內(nèi)。由于在林某及乙公司與甲公司的協(xié)議中均未對此進行約定,而甲公司與原房主的合同與本案合同無關,基于合同相對性原理,該責任應由甲公司自擔,故D選項錯誤。因此,本題答案為B。18.共用題干

中國籍女子張某與美國籍男子麥克在中國結婚,2004年麥克在美國因病去世,他生前的住所在美國。在中國有一處別墅,在美國有一部分動產(chǎn),一名叫比爾的美國男子自稱是麥克的私生子,要求繼承麥克的遺產(chǎn),遂與張某產(chǎn)生糾紛,比爾向中國法院起訴。

本案中,對麥克遺產(chǎn)的繼承,下列表述哪一項是正確的?()

A、動產(chǎn)和不動產(chǎn)適用中國法

B、動產(chǎn)和不動產(chǎn)適用美國法

C、動產(chǎn)適用中國法,不動產(chǎn)適用美國法

D、動產(chǎn)適用美國法,不動產(chǎn)適用中國法

答案:D

解析:【考點】繼承的法律適用。詳解:我國立法對涉外繼承適用區(qū)別制,根據(jù)《涉外民事關系法律適用法》第31條的規(guī)定,法定繼承,適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律,但不動產(chǎn)法定繼承,適用不動產(chǎn)所在地法律。按最高人民法院的解釋,被繼承人住所地法是指被繼承人生前住所地法律。我國《民法通則》采用區(qū)別制,《民法通則》第149條規(guī)定:遺產(chǎn)的法定繼承,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。結合本題,答案應為D項。

【考點】先決問題。詳解:先決問題又稱附帶問題,是指一國法院在處理國際私法的某一項爭論問題時,如果必須以解決另外一個問題為先決條件.便可以把該爭訟問題稱為本問題或主要問題,而把需要首先解決的另一問題稱為先決問題或附帶問題。本題中比爾的繼承權問題是本問題,比爾與麥克的父子關系是先決問題。所以,選擇B選項。19.某區(qū)法院審理原告許某與被告某飯店食物中毒糾紛一案。審前,法院書面告知許某合議庭由審判員甲、乙和人民陪審員丙組成時,許某未提出回避申請。開庭后,許某始知人民陪審員丙與被告法定代表人是親兄弟,遂提出回避申請。關于本案的回避,下列哪一說法是正確的?

A.許某可在知道丙與被告法定代表人是親兄弟時提出回避申請

B.法院對回避申請作出決定前,丙不停止參與本案審理

C.應由審判長決定丙是否應回避

D.法院作出回避決定后,許某可對此提出上訴

答案:A

解析:本題考查回避制度。根據(jù)《民事訴訟法》第48條、第44條以及《關于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第1條的規(guī)定,丙作為被告法定代表人的近親屬,需要回避;另根據(jù)《民事訴訟法》第45條的規(guī)定,許某在開庭后才知回避事由,在法庭辯論終結前,其可以提回避申請,故A選項正確。根據(jù)《民事訴訟法》第45條的規(guī)定,在是否回避的決定作出之前,被申請人應當暫停本案審理,故B選項錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第46條的規(guī)定,丙是人民陪審員,屬于審判人員,其回避應由院長決定,故C選項錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第47條的規(guī)定,申請人對回避決定不服的,可以在接到?jīng)Q定時申請復議一次,而不能上訴,故D選項錯誤。20.婚姻制度能夠起到確認子嗣合法性以保障家族共同體在情感與經(jīng)濟上的穩(wěn)定延續(xù)以及平衡生育期婦女由于生理特點而導致的競爭劣勢等作用。從個體上看,結婚似乎是個人的選擇,是性成熟的結果,是感情發(fā)展的自然;但從宏觀上來看,婚姻作為制度是為了回答社會生活中的復雜瑣細問題而演化發(fā)展起來的,它成為分配生育的社會責任、保護人類物種繁衍的一種方式。關于以上說法,下列選項錯誤的是:

A、婚姻制度中從古時的男女不平等到近現(xiàn)代的男女平等,充分反映了社會的發(fā)展是法產(chǎn)生的社會根源

B、在保障生育期婦女的弱勢地位方面,法律采取的手段是通過合理分配權利與義務來完成這一任務的

C、從原始社會規(guī)范發(fā)展到如今完備的法律,婚姻制度經(jīng)歷了從個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整,從一般規(guī)范性調(diào)整到法的調(diào)整的過程

D、婚姻制度從原始社會延續(xù)至今,《婚姻法》是人們在長期的共同社會生產(chǎn)與生活中自發(fā)形成的產(chǎn)物

答案:D

解析:《婚姻法》不是自發(fā)形成的,而是國家制定的。因此D項錯誤。

21.劉某,男,24歲。1999年5月19日,劉某在某洗浴中心與按摩女鄒某發(fā)生了性關系。事后鄒某向公安機關報案,聲稱劉某將其強奸,公安機關經(jīng)審査后決定對該案立案偵查。

在本案偵查過程中,如果公安機關需要訊問劉某,可以采取下列哪些措施?()

A.傳喚劉某到所在市、縣內(nèi)的指定地點訊問

B.上述傳喚持續(xù)的時間不得超過12小時

C.如劉某已被拘留或者逮捕,可以在看守所或公安機關的場所進行訊問

D.到劉某住所進行訊問

答案:A,B,D

解析:。根據(jù)《刑事訴訟法》第117條的規(guī)定,對不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人,可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市、縣內(nèi)的指定地點或者到他的住處進行訊問,但是應當出示人民檢察院或者公安機關的證明文件。傳喚、拘傳持續(xù)的時間最長不得超過12小時。不得以連續(xù)傳喚、拘傳的形式變相拘禁犯罪嫌疑人。第116條第2款規(guī)定,犯罪嫌疑人被送交看守所羈押以后,偵查人員對其進行訊問,應當在看守所內(nèi)進行。故C項錯誤。22.朱某系某縣民政局副局長,率縣福利企業(yè)年檢小組到同學黃某任廠長的電氣廠年檢時,明知該廠的材料有虛假、殘疾員工未達法定人數(shù),但朱某以該材料為準,使其順利通過年檢。為此,電氣廠享受了不應享受的退稅優(yōu)惠政策,獲取退稅300萬元。黃某動用關系,幫朱某升任民政局局長。檢察院在調(diào)查朱某時發(fā)現(xiàn),朱某有100萬元財產(chǎn)明顯超過合法收入,但其拒絕說明來源。在審查起訴階段,朱某交代100萬元系在澳門賭場所贏,經(jīng)查證屬實。關于朱某幫助電氣廠通過年檢的行為,下列說法正確的是:()(2015年)

A.其行為與國家損失300萬元稅收之間,存在因果關系

B.屬濫用職權,構成濫用職權罪

C.屬徇私舞弊,使國家稅收遭受損失,同時構成徇私舞弊不征、少征稅款罪

D.事后雖獲得了利益(升任局長),但不構成受賄罪

答案:A,B,D

解析:本題考查濫用職權罪、受賄罪和徇私舞弊不征、少征稅款罪。AB項,朱某作為國家機關工作人員,在履行職責時濫用職權,使電氣廠獲得了國家退稅,給國家造成300萬的經(jīng)濟損失,成立濫用職權罪。故AB項正確。

C項,由于朱某并不是稅務工作人員,所以不能成立稅務工作人員作為主體的徇私舞弊不征、少征稅款罪。故C項錯誤。

D項,作為對朱某濫用職權的感謝,黃某動用關系幫助朱某升官,并不符合賄賂犯罪“權錢交易”的特征,即朱某付出了職權行為,但并沒有收到財物作為職權行為的回報,所以朱某不成立受賄罪。故D項正確。23.甲、乙、丙三人共同致丁身體損害,丁起訴三人要求賠償3萬元。一審法院經(jīng)審理判決甲、乙、丙分別賠償2萬元、8000元和2000元,三人承擔連帶責任。甲認為丙賠償2000元的數(shù)額過低,提起上訴。關于本案二審當事人訴訟地位的確定,下列哪一選項是正確的?

A.甲為上訴人,丙為被上訴人,乙為原審被告,丁為原審原告

B.甲為上訴人,丙、丁為被上訴人,乙為原審被告

C.甲、乙為上訴人,丙為被上訴人,丁為原審原告

D.甲、乙、丙為上訴人,丁為被上訴人

答案:A

解析:《民事訴訟法解釋》第三百一十九條規(guī)定,必要共同訴訟人的一人或者部分人提起上訴的,按下列情形分別處理:(一)上訴僅對與對方當事人之間權利義務分擔有意見,不涉及其他共同訴訟人利益的,對方當事人為被上訴人,未上訴的同一方當事人依原審訴訟地位列明;(二)上訴僅對共同訴訟人之間權利義務分擔有意見,不涉及對方當事人利益的,未上訴的同一方當事人為被上訴人,對方當事人依原審訴訟地位列明;(三)上訴對雙方當事人之間以及共同訴訟人之間權利義務承擔有意見的,未提起上訴的其他當事人均為被上訴人。本題中,甲僅對共同訴訟人丙賠償數(shù)額過低有意見,不涉及其他共同訴訟人和對方當事人,所以甲為上訴人、丙為被上訴人,乙為原審被告,丁為原審原告。24.某國際啤酒公司市場占有1/2的市場份額且已經(jīng)有了一定的知名度,但近年來的銷售量一路走下坡,為了挽救局面,該啤酒公司同其經(jīng)銷商簽訂了協(xié)議,要求經(jīng)銷商嚴格執(zhí)行該公司的統(tǒng)一價格政策,固定向消費者銷售的最低價格;對違反者將取消其經(jīng)銷資格。對于該行為的性質(zhì),下列那一說法是正確的?

A.縱向壟斷協(xié)議行為

B.企業(yè)在市場中自救的正當行為

C.企業(yè)聯(lián)合抵制交易行為

D.濫用市場支配地位行為

答案:A

解析:該國際啤酒公司規(guī)定經(jīng)銷商要統(tǒng)一固定向消費者銷售的最低價格的行為,屬于縱向壟斷協(xié)議行為。25.王甲經(jīng)法定程序?qū)⒚指臑榕c知名作家相同的“王乙”,并在其創(chuàng)作的小說上署名“王乙”以增加銷量。作家王乙將王甲訴至法院。法院認為,公民雖享有姓名權,但被告署名的方式誤導了讀者,侵害了原告的合法權益,違背誠實信用原則。關于該案,下列哪一選項是正確的

A.姓名權屬于應然權利,而非法定權利

B.誠實信用原則可以填補規(guī)則漏洞

C.姓名權是相對權

D.若法院判決王甲承擔賠償責任,則體現(xiàn)了確定法與道德界限的“冒犯原則”

答案:B

解析:選項A錯誤?!睹穹倓t》第一百一十條第一款規(guī)定,自然人享有生命權、身體權、健康權、姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權、隱私權、婚姻自主權等權利。由此可知,姓名權屬于法定權利,而不是應然權利。選項B正確。在無法律規(guī)則可以適用的情形下,法律原則可以作為彌補“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)揮作用。本案中法院認為被告違背了誠實信用原則,就可以用誠實信用原則彌補法律規(guī)則的漏洞。選項C錯誤。根據(jù)相對應的主體范圍可以將權利分為絕對權和相對權。絕對權是對應不特定的法律主體的權利,相對權是對應特定的法律主體的權利。絕對權對應不特定的義務人,相對權對應特定的義務人。由此可知,姓名權對應的是不特定的義務人,是絕對權,而不是相對權。選項D錯誤。冒犯原則的基本含義是法律禁止那些雖不傷害別人但卻冒犯別人的行為是合理的。本案中法院認為王甲的行為已經(jīng)侵害了王乙的合法權益,而不僅僅是冒犯了王乙,所以法院判決承擔王甲承擔賠償責任,是依據(jù)誠實信用原則進行的裁判,并沒有體現(xiàn)冒犯原則。26.下列關于仲裁中的調(diào)解和民事訴訟中的調(diào)解的觀點中哪些是正確的?()

A.在仲裁庭審理案件的過程中,可以對案件先行調(diào)解

B.在民事訴訟中,法院僅對特殊類型的案件進行先行調(diào)解

C在仲裁程序中,調(diào)解達成協(xié)議的,仲裁庭可以根據(jù)協(xié)議的結果制作裁決書

D.在民事訴訟中,調(diào)解達成協(xié)議的,法院可以根據(jù)協(xié)議結果制作判決書

答案:A,B,C

解析:。根據(jù)《仲裁法》第51條的規(guī)定,仲裁庭在作出裁決前,可以先行調(diào)解。當事人自愿調(diào)解的,仲裁庭應當調(diào)解。調(diào)解不成的,應當及時作出裁決。調(diào)解達成協(xié)議的,仲裁庭應當制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。由此可見A、C兩項都正確。在民事訴訟中,除婚姻案件以及簡易程序中的部分案件,法院可以先行調(diào)解外,對于其他案件,只能基于當事人的自愿而調(diào)解,B項正確。即使當事人達成協(xié)議的,法院也只能根據(jù)協(xié)議結果制作調(diào)解書,調(diào)解書經(jīng)過雙方簽收即發(fā)生法律效力,不能對該調(diào)解書進行上訴或者再審(除非具有法律規(guī)定的理由),D項錯誤。27.大洲公司超標排污導致河流污染,公益環(huán)保組織甲向A市中級法院提起公益訴訟,請求判令大洲公司停止侵害并賠償損失。法院受理后,在公告期間,公益環(huán)保組織乙也向A市中級法院提起公益訴訟,請求判令大洲公司停止侵害、賠償損失和賠禮道歉。公益案件審理終結后,漁民梁某以大洲公司排放的污水污染了其承包的魚塘為由提起訴訟,請求判令賠償其損失。請回答題。(2017年卷三)?

對乙組織的起訴,法院的正確處理方式是:查看材料

A.予以受理,與甲組織提起的公益訴訟合并審理

B.予以受理,作為另案單獨審理

C.屬重復訴訟,不予受理

D.允許其參加訴訟,與甲組織列為共同原告

答案:D

解析:本題考查的是公益訴訟與私益訴訟的關系?!睹裨V解釋》第287條規(guī)定:“人民法院受理公益訴訟案件后,依法可以提起訴訟的其他機關和有關組織,可以在開庭前向人民法院申請參加訴訟。人民法院準許參加訴訟的,列為共同原告。”所以,D選項說法正確,ABC選項說法錯誤。28.甲村所在的乙村民小組的10畝土地,因建設需要被國家征收,并作為丙醫(yī)院的建設用地。丙醫(yī)院在5月10日進行了建設用地使用權登記,但直到10月10日才頒發(fā)了建設用地使用權證。因征地款和補償費發(fā)生糾紛。下列表述正確的有:()

A.只有甲村可主張征地款和補償費

B.只有乙村民小組可主張征地款和補償費

C.丙醫(yī)院取得建設用地使用權的時間為5月10日

D.丙醫(yī)院取得建設用地使用權的時間為10月10日

答案:B,C

解析:。本題涉及農(nóng)村集體土地所有權主體和建設用地使用權的確立時間問題。依照《物權法》第60條之規(guī)定,農(nóng)村集體土地所有權的主體可能是村集體或者村民小組集體或者是鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)民集體。如果屬于村民小組的,由村民小組代表集體行使所有權。依照《物權法》第139條的規(guī)定,建設用地使用權自登記時設立,而非頒發(fā)建設用地使用權證書時設立。本題正確選項為BC。29.共用題干

某年3月,楊某想買黃某的九成新的東芝手提電腦,雙方約定楊某3月10日付款2500元,黃某即將電腦賣給楊某,但是要等到黃某申請完出國留學事宜5月20日才能取走。楊某按約定如期交全了價款,黃某也向楊某出具了收據(jù)。后來,黃某覺得電腦賣便宜了心中一直耿耿于懷。于是4月10日將電腦以3500元偷偷賣與白某,白某當即支付全款并取走電腦。5月10日,楊某知道此事,與黃某發(fā)生了爭議。以下說法正確的是:()

A:楊某在5月20日取得電腦的所有權

B:楊某在3月10號取得電腦所有權

C:4月10號黃某出賣的行為屬于無權處分

D:假如電腦沒有賣給白某,而是在地震中損壞,則黃某不需要賠償楊某

答案:B,C

解析:《合同法》第133條規(guī)定:“標的物的所有權自標的物交付時起轉移,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。”雙方約定標的物所有權讓與后,出賣人仍然可以占有一段時間的為占有改定。在占有改定的情況下,所有權自3月10日就發(fā)生轉移,只不過買方取得間接占有?!逗贤ā返?42條規(guī)定:“標的物毀損、滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承擔,交付之后由買受人承擔,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。”因此,原則上風險轉移的界限是交付而非占有,本題中電腦已經(jīng)交付,風險應當由所有人楊某負擔。因此4月10號出賣行為屬于無權處分。

債權具有平等性,甲乙和甲丙兩份購房合同效力平等,A選項不正確?!段餀喾ā返?條第1款規(guī)定:不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外。本題甲丙已經(jīng)辦理過戶登記,房屋所有權歸丙所有,甲無權收回房屋,乙也不能請求甲收回房屋,B選項不正確。C選項認為乙不能要求甲收回房屋的說法正確,但甲乙之間購房合同成立并生效,因甲不能交付房屋構成違約,乙可以要求甲承擔違約責任,C選項正確?!逗贤ā返?14條第2款規(guī)定:約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加:約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少?!逗贤ń忉專ǘ返?9條第2款規(guī)定:當事人約定的違約金超過造成損失的30%的,一般可以認定為《合同法》第114條第2款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。本題雙方約定35%的違約金屬于過分高于造成損失,甲可以請求法院或仲裁機構予以適當減少,D選項正確。

分期付款買賣合同成立之時,出賣人將標的物交付給買受人,價款則依合同約定分期支付。標的物的所有權自出賣人交付時起轉移給買受人。當事人一般會約定標的物的所有權不因交付而轉移,而是隨著買受人付清全部價款而轉移。這屬于所有權保留問題,是一種物的擔保。根據(jù)合同法規(guī)定,分期付款買賣的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的五分之一時,出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的,可以向買受人要求支付該標的物的使用費。本題中甲公司未支付的到期價款已經(jīng)超過合同全部價款2000萬的1/5了,故應選ABC。

《合同法》第224條規(guī)定,承租人經(jīng)出租人同意,可以將租賃物轉租給第三人。承租人未經(jīng)出租人同意轉租的,出租人可以解除合同。經(jīng)出租人同意的轉租,轉租期間,承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效,第三人不履行對租賃物妥善保管義務造成損失的,由承租人向出租人負賠償責任。常見的情形是轉租合同的承租人(即次承租人)毀損或惡意添附租賃物,此時轉租人可要求其承擔違約責任,但出租人卻不可以,出租人只能行使物上請求權或主張侵權損害賠償。因為出租人與次承租人之間并沒有租賃合同。本題承租人未經(jīng)出租人同意而轉租的,出租人可解除其與承租人之間的租賃合同,但不得解除承租人與次承租人之間的合同。擅自轉租的,轉租人和次承租人之間的租賃合同是有效的合同,但是在出租人解除其和承租人的租賃合同后,轉租人(即第一個租賃合同的承租人)和次承租人之間的租賃合同自動解除。30.甲向乙借款,欲以轎車作擔保。關于擔保,說法正確的是哪一個?

A.甲不可以就該轎車設立質(zhì)權

B.甲可以就該轎車設立抵押權

C.就該轎車的質(zhì)權自登記時設立

D.就該轎車的抵押權自登記時設立

答案:B

解析:A選項,汽車作為動產(chǎn)可以質(zhì)押,《物權法》208條規(guī)定。B選項,《物權法》180條規(guī)定,汽車作為交通工具可以設立動產(chǎn)抵押權。C選項,《物權法》212條規(guī)定,質(zhì)權自出租人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立。D選項,《物權法》188條規(guī)定,以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押權自抵押合同生效時設立;未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。31.甲向乙購買房屋一套,并已支付一半價款,剩余價款約定在過戶登記手續(xù)辦理完畢后2個工作日內(nèi)付清。乙在辦理房屋過戶登記手續(xù)前反悔,要求解除合同。甲訴至法院,要求乙繼續(xù)履行合同。下列表述中,正確的是()。

A.房屋產(chǎn)權未過戶,合同尚未生效

B.房屋產(chǎn)權未過戶,合同尚未成立

C.合同已經(jīng)生效,但法院應當判決解除合同,乙賠償甲的損失

D.合同已經(jīng)生效,乙應當繼續(xù)履行合同

答案:D

解析:根據(jù)《合同法》的規(guī)定,當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的,對方當事人可以要求履行,違約方應當承擔繼續(xù)履行的違約責任。本題中,乙方在辦理過戶登記手續(xù)前反悔,甲可以要求乙繼續(xù)履行合同。32.關于刑罰的目的,下列哪一選項是錯誤的?()

A.刑罰的目的是預防犯罪

B.刑罰的目的和刑法的任務,二者是一回事

C.刑罰的目的不包括提升犯罪人的道德

D.隨著預防對象的不同,刑罰的目的存在不同

答案:B

解析:刑罰的目的是預防犯罪,根據(jù)預防對象是已經(jīng)犯罪的人還是尚未犯罪但可能犯罪的人的不同,刑罰的目的分為特殊預防與一般預防。刑罰的目的不包括提升犯罪人的道德。刑罰目的是指國家制定刑罰、適用刑罰和執(zhí)行刑罰所希望達到的結果,與刑法的任務不是一回事。33.某市公安局以朱某涉嫌盜竊罪于2013年7月25日將其刑事拘留,經(jīng)市檢察院批準逮捕。2015年9月11日,市中級法院判決朱某無罪,朱某被釋放。2016年3月15日,朱某以無罪被羈押為由申請國家賠償,要求支付侵犯人身自由的賠償金,賠禮道歉,賠償精神損害撫慰金200萬元。下列哪一說法是正確的?

A.市檢察院為賠償義務機關

B.朱某不能以口頭方式提出賠償申請

C.限制人身自由的時間是計算精神撫慰金的唯一標準

D.侵犯朱某人身自由的每日賠償金應按照2014年度職工日平均工資計算

答案:A

解析:選項A正確?!秶屹r償法》第二十一條第三款規(guī)定,對公民采取逮捕措施后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪的,作出逮捕決定的機關為賠償義務機關。據(jù)此可知,朱某被逮捕后被判決宣告無罪的,應由批準逮捕的市檢察院作為賠償義務機關。

選項B錯誤。《國家賠償法》第十二條第五項規(guī)定,賠償請求人書寫申請書確有困難的,可以委托他人代書;也可以口頭申請,由賠償義務機關記入筆錄。依據(jù)《人民檢察院國家賠償工作規(guī)定》,賠償請求人書寫申請書確有困難的,可以委托他人代書;也可以口頭申請??陬^提出申請的,應當問明有關情況并制作筆錄,由賠償請求人簽名或者蓋章。另外,《最高人民法院關于人民法院賠償委員會審理國家賠償案件程序的規(guī)定》第一條規(guī)定,賠償請求人向賠償委員會申請作出賠償決定,應當遞交賠償申請書一式四份。賠償請求人書寫申請書確有困難的,可以口頭申請??陬^提出申請的,人民法院應當填寫《申請賠償?shù)怯洷怼?,由賠償請求人簽名或者蓋章。

選項C錯誤。《國家賠償法》及其司法解釋對精神損害撫慰金如何計算并無明確規(guī)定,實踐中應參酌受害人遭受的肉體、精神等方面的痛苦程度,賠償義務人違法情節(jié)等確定具體賠償數(shù)額。此外,《國家賠償法》第三十五條規(guī)定,有本法第三條或者第十七條規(guī)定情形之一,致人精神損害的,應當在侵權行為影響的范圍內(nèi),為受害人消除影響,恢復名譽,賠禮道歉;造成嚴重后果的,應當支付相應的精神損害撫慰金?!秶屹r償法》第三條中規(guī)定了違法使用武器、警械造成公民身體傷害或死亡的。可以限制人身自由并不是計算精神撫慰金的唯一標準。

選項D錯誤?!蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關于辦理刑事賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條規(guī)定,國家賠償法第三十三條、第三十四條規(guī)定的上年度,是指賠償義務機關作出賠償決定時的上一年度;復議機關或者人民法院賠償委員會改變原賠償決定,按照新作出決定時的上一年度國家職工平均工資標準計算人身自由賠償金。作出賠償決定、復議決定時國家上一年度職工平均工資尚未公布的,以已經(jīng)公布的最近年度職工平均工資為準。據(jù)此可知,應按照2015年度職工日平均工資計算。

34.根據(jù)有關規(guī)定,公司債券上市交易后,公司發(fā)生的下列情形中,證券交易所不能暫停公司債券上市交易的是()。

A.公司有重大違法行為

B.公司最近兩年連續(xù)虧損

C.公司債券所募集資金不按照審批機關批準的用途使用

D.公司發(fā)行債券當年虧損導致凈資產(chǎn)降至人民幣15000萬元

答案:D

解析:公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件的,應暫時停止公司債券上市交易。公司債券上市條件之一是公司債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件,而公司債券發(fā)行條件之一則是:有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元,股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元。35.2018年5月,甲有限責任公司成立,張某持有公司80%的股權,并擔任公司董事長;李某持有公司7%的股權。公司章程規(guī)定,公司召開股東會應當提前十天以書面形式通知全體股東。為了擴大公司規(guī)模,張某認為甲公司應當與乙公司合并,遂提議召開公司股東會會議,但因準備匆忙,在會議召開前五天才通知李某。股東會會議中持有公司90%表決權的股東同意合并,3%表決權的股東反對,最終通過了與乙公司合并的決議,李某拒絕在決議上簽字。下列說法正確的是?

A.該次股東會會議的召集程序違反法律規(guī)定,李某可以主張該決議無效

B.李某有權要求公司以合理價款回購其所持有的甲公司股權

C.該次股東會會議的召集程序違反法律規(guī)定,李某可以要求撤銷該決議

D.如果李某針對股東會決議效力提起相關訴訟,應當以公司為被告,其他股東列為第三人

答案:D

解析:《公司法》第41條第?1款規(guī)定:"召開股東會會議,應當于會議召開十五日前通知全體股東;但是,公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。"公司章程規(guī)定,公司召開股東會應當提前十天以書面形式通知全體股東。該規(guī)定屬于股東的意思自治,為合法有效的約定。《公司法》第22條第1款規(guī)定:公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。本題中,甲公司與乙公司合并的決議在內(nèi)容上并無違法之處,因此,A選項錯誤?!豆痉ā返?2條第2款規(guī)定:股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi),請求人民法院撤銷。《公司法解釋(四)》第4條規(guī)定:股東請求撤銷股東會或者股東大會、董事會決議,符合公司法第二十二條第二款規(guī)定的,人民法院應當予以支持,但會議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵,且對決議未產(chǎn)生實質(zhì)影響的,人民法院不予支持。本題中,甲有限公司召開股東會會議,未提前十天通知股東李某,屬于股東會的召集程序存在輕微的瑕疵,且對決議未產(chǎn)生實質(zhì)影響,李某不可以因此撤銷該決議,故C選項錯誤?!豆痉ā返?4條第1款規(guī)定:有下列情形之一的,對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權:(1)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤,而公司該五年連續(xù)盈利,并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的;(2)公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的;(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn),股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。本題中,甲公司股東會通過了合并的決議,但李某并未對該決議投反對票,而是投了棄權票,不符合要求公司回購其股權的條件,故李某無權要求公司以合理價款回購其股權。所以B選項錯誤?!豆痉ń忉專ㄋ模返?條規(guī)定:原告請求確認股東會或者股東大會、董事會決議不成立、無效或者撤銷決議的案件,應當列公司為被告。對決議涉及的其他利害關系人,可以依法列為第三人。36.華昌有限公司有8個股東,麻某為董事長。2013年5月,公司經(jīng)股東會決議,決定變更為股份公司,由公司全體股東作為發(fā)起人,發(fā)起設立華昌股份公司。下列哪些選項是正確的?

A:該股東會決議應由全體股東一致同意

B:發(fā)起人所認購的股份,應在股份公司成立后兩年內(nèi)繳足

C:變更后股份公司的董事長,當然由麻某擔任

D:變更后的股份公司在其企業(yè)名稱中,可繼續(xù)使用“華昌”字號

答案:D

解析:【考點】注冊資本與發(fā)起人的出資限額;董事長的產(chǎn)生及職權【詳解】《公司法》第44條規(guī)定,股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過,所以A錯誤?!豆痉ā返?10條規(guī)定,董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。所以,新設立的股份公司董事長應由選舉產(chǎn)生,麻某不當然成為董事長,C錯誤。D說法正確,公司名稱可以“繼承”。@##37.共用題干

2008年5月,松園勞務派遣有限責任公司(簡稱“松園公司”)與天利房地產(chǎn)開發(fā)有限責任公司(簡稱“天利公司”)簽訂勞務派遣協(xié)議,將李某派遣到天利公司工作。根據(jù)有關法律規(guī)定,請回答第95-97題。

松園公司與天利公司協(xié)商勞務派遣協(xié)議的下列條款中,不符合法律規(guī)定的有、

A、李某在天利公司的工作崗位,可不在勞務派遣協(xié)議中約定,由天利公司根據(jù)需要靈活決定

B、李某在天利公司的工作期限,可以在勞務派遣協(xié)議中約定為四個周期,每個周期為半年,每個周期結束前訂立新的勞務派遣協(xié)議

C、李某在天利公司的勞動報酬,應當在勞務派遣協(xié)議中約定

D、雙方對勞務派遣協(xié)議的內(nèi)容負保密義務,不得向包括李某在內(nèi)的任何人披露

答案:A,B,D

解析:【考點】勞務派遣協(xié)議【詳解】根據(jù)《勞動合同法》第59條第1款規(guī)定,勞務派遣單位派遣勞動者應當與接受以勞務派遣形式用工的單位訂立勞務派遣協(xié)議。勞務派遣協(xié)議應當約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責任。故A項不明確崗位的說法不符合法律規(guī)定,C項符合法律規(guī)定。第59條第2款規(guī)定,用工單位應當根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務派遣單位確定派遣期限,不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務派遣協(xié)議。故B項分割用工期限的做法不符合法律規(guī)定。根據(jù)《勞動合同法》第60條第1款的規(guī)定,勞務派遣單位應當將勞務派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。故D項有關保密的說法是錯誤的。

【考點】勞務派遣單位、用工單位及勞動者的權利義務【詳解】根據(jù)《勞動合同法》第58條第2款規(guī)定,勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬,故A項不符合法律規(guī)定。B、C項不符合法律規(guī)定,根據(jù)《勞動合同法》第60條第2、3款的規(guī)定,勞務派遣單位不得克扣用工單位按照勞務派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。勞務派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。根據(jù)《勞動合同法》第64條的規(guī)定,被派遣勞動者有權在勞務派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會,維護自身的合法權益。D項不符合法律規(guī)定。故本題正確答案為ABCD。

【考點】勞務派遣【詳解】根據(jù)《勞動合同法》第62條第2款的規(guī)定,用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。故A項表述錯誤。依照《勞動合同法》第65條的規(guī)定,被派遣勞動者可以依照本法第36條、第38條的規(guī)定與勞務派遣單位解除勞動合同。被派遣勞動者有本法第39條和第41條第(一)項、第(二)項規(guī)定情形的,用工單位可以將勞動者退回勞務派遣單位,勞務派遣單位依照本法有關規(guī)定,可以與勞動者解除勞動合同。因而松園公司只能依《勞動合同法》的規(guī)定來解除勞動合同,而不能因李某已無工作而解除勞動合同,所以B項說法正確。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第22條第2款規(guī)定,勞務派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的,勞務派遣單位和用工單位為共同當事人。故C說法正確。根據(jù)《勞動合同法》第92條的規(guī)定,違反本法規(guī)定,未經(jīng)許可,擅自經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的,由勞動行政部門責令停止違法行為,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得的,可以處五萬元以下的罰款。勞務派遣單位、用工單位違反本法有關勞務派遣規(guī)定的,由勞動行政部門責令限期改正;逾期不改正的,以每人五千元以上一萬元以下的標準處以罰款,對勞務派遣單位,吊銷其勞務派遣業(yè)務經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的,勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。故D項說法正確。38.下列行政行為,不屬于行政訴訟受案范圍的有:()

A.專利復審委員會對申請實用新型和外觀設計專利的行政糾紛所作的決定

B.某生態(tài)環(huán)境局對某企業(yè)因污染與村民發(fā)生的損害賠償進行的調(diào)解

C.國務院針對部委的行政復議決定作出的裁決

D.某公安分局對乙作出的強制戒毒決定

答案:B,C

解析:考查應予受理的案件、不予受理的案件。參見《行政訴訟法》第13條,《行訴解釋》第1條,《行政復議法》第14條。39.下列關于偵查階段犯罪嫌疑人聘請律師的表述哪些是錯誤的?()

A.馬某搶劫案,因在押的犯罪嫌疑人沒有提出具體人選,偵查機關對其聘請律師的要求不予轉交

B.趙某傷害案,因案件事實尚未查清,偵查機關拒絕告訴受聘請的律師犯罪嫌疑人涉嫌的罪名

C.盧某制造、販賣毒品案,因偵查過程需要保密。偵查機關拒絕批準律師會見在押的盧某

D.劉某濫用職權案,為防止串供,會見時在場的偵查人員禁止劉某向律師講述案件事實和情節(jié)

答案:A,B,C,D

解析:本題考查辯護律師的會見通信權。根據(jù)《刑事訴訟法》第34條、第38條、第39條的規(guī)定:在押的犯罪嫌疑人提不出所要聘請律師的具體人選的,偵查機關應當將其要求轉交當?shù)芈蓭熓聞账?,故A項錯。聘請的律師有權向偵查機關了解犯罪嫌疑人可能涉及的罪名和案件有關情況,提出意見,故B項錯。危害國家安全案件、恐怖活動案件在偵查期間辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人,應當經(jīng)偵查機關許可。除了這兩類案件之外,偵查機關不得以偵查過程需要保密為由拒絕律師會見在押的犯罪嫌疑人的要求,故C項錯。辯護律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被監(jiān)聽,故D項錯。40.關于貨幣犯罪,下列哪一選項是錯誤的?()

A.偽造貨幣罪中的“貨幣”,包括在國內(nèi)流通的人民幣、在國內(nèi)可兌換的境外貨幣,以及正在流通的境外貨幣

B.根據(jù)《刑法》規(guī)定,偽造貨幣并出售或者運輸偽造的貨幣的,依照偽造貨幣罪從重處罰。據(jù)此,行為人偽造美元,并運輸他人偽造的歐元的,應按偽造貨幣罪從重處罰

C.將低額美元的紙幣加工成高額英鎊的紙幣的,屬于偽造貨幣

D.對人民幣真幣加工處理,使100元面額變?yōu)?0元面額的,屬于變造貨幣

答案:B

解析:本題考查貨幣犯罪。A項,依據(jù)《關于審理偽造貨幣等案件具體應用法律若干問題的解釋(二)》第3條的規(guī)定,以正在流通的境外貨幣為對象的假幣犯罪,成立刑法上的貨幣犯罪,偽造正在流通的各種貨幣的,都成立偽造貨幣罪。故A項正確。

B項,行為人偽造貨幣后,對偽造的貨幣進行運輸、出售的,依照《刑法》第171條第3款的規(guī)定,依照偽造貨幣罪從重處罰。但是必須偽造的對象與運輸、出售的對象是同一的,才會出現(xiàn)法定的事后不可罰情形。如果運輸、出售的對象與偽造的對象不同一,應該數(shù)罪并罰。故B項錯誤。

CD項,變造貨幣是對真幣進行各種形式的加工,改變真幣的價值或形態(tài),不改變貨幣同一性的行為。對人民幣進行加工,改變其面額的,無論價值升高還是降低,都是對貨幣公信力的損害,成立變造貨幣罪。但是若改變貨幣的同一性,即改變貨幣的幣種,就超出了變造的范圍,應評價為偽造貨幣罪。故CD項正確。41.下列哪一項信息是縣級和鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府均應重點主動公開的政府信息?

A:征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發(fā)放、使用情況

B:社會公益事項建設情況

C:政府集中采購項目的目錄、標準及實施情況

D:執(zhí)行計劃生育政策的情況

答案:A

解析:根據(jù)《政府信息公開條例》第11、12條,征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發(fā)放、使用情況屬于縣級和鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府均應重點主動公開的政府信息,選項A正確。選項B屬于縣級人民政府應重點主動公開的政府信息,選項D屬于鄉(xiāng)級人民政府應重點主動公開的政府信息,選項C屬于縣級以上人民政府及其部門應重點主動公開的政府信息。42.(2008年四川)案情:王某(女)與李某(男)于1998年結婚后居住在某省A市C區(qū)。2003年1月,李某去B市打工并一直居住在該市D區(qū)。2004年5月,李某向自己所在的B市D區(qū)法院提起訴訟,要求與王某離婚,D區(qū)法院裁定不予受理。

李某回到A市后,向A市C區(qū)法院起訴與王某離婚。C區(qū)法院受理后,李某找到律師楊某進行咨詢。楊某看了案件材料后,第二天向李某講了法院將會判決離婚的意見;李某向楊某表示,某律師想代理其訴訟;楊某當即對李某說,該律師所承辦的案件85%都打輸了,同時向李某示意其同學在A市C區(qū)法院某庭當庭長。李某深信無疑,決定委托楊某代理訴訟。李某因為不愿與王某見面,向法院申請不出庭,C區(qū)法院予以準許。

C區(qū)法院公開審理了此案。在開庭審理中,李某的訴訟代理人楊某稱,李某要求離婚的原因,是王某所生的孩子與李某沒有血緣關系,但未提供任何證據(jù);王某承認自己所生的孩子不是李某的,但表示雙方依然存在感情,不愿意離婚。C區(qū)法院經(jīng)過審理,判決不準予離婚。李某不服一審判決提起上訴。A市中級法院認為王某已承認孩子非與李某所生,就表明兩人感情確巳破裂,應當判決離婚。遂于2007年4月作出二審判決,準予離婚,其中明確了孩子的撫養(yǎng)權和財產(chǎn)的分割。

王某認為其與李某的感情并未破裂,法院的離婚判決存在問題,2007年6月向A市檢察院提出申訴。A市檢察院經(jīng)審查認為,A市中級法院認定事實不清,準予離婚的判決存在錯誤,財產(chǎn)分配也明顯不當,且對李某私存的存款部分未進行分割,擬以本院名義通過審判監(jiān)督程序要求法院糾正錯誤判決。

問題:

1.對于李某的起訴,B市D區(qū)人民法院裁定不予受理是否正確?為什么?

2.請評價C區(qū)人民法院在本案一審中的做法是否合法?為什么?

3.王某承認孩子非與李某所生,屬于自認嗎?為什么?

4.A市中級人民法院的做法是否合法?為什么?

5.A市檢察院通過何種程序以及對哪些事項可要求人民法院進行再審?為什么?

6.律師楊某有哪些行為違反了律師職業(yè)道德?

答案:

解析:

本題是圍繞王某與李某的離婚訴訟展開的,考核的知識點涉及訴訟管轄、自認、一審程序、二審程序和檢察院抗訴等。

1.關于民事訴訟的管轄,根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,除特定情形外,通常按照“原告就被告”的原則確定管轄。本案中沒有法律規(guī)定的例外情形,應由被告王某所在地法院管轄。B市D區(qū)法院裁定不予受理的做法是正確的。

2.《民事訴訟法》第一百二十條規(guī)定,人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應當公開進行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當事人申請不公開審理的,可以不公開審理。據(jù)此可知,離婚案件屬于申請不公開案件,在本案中,因本案當事人沒有申請不公開審理,故法院公開審理該案不違反法律規(guī)定。

《民事訴訟法》第六十二條規(guī)定,離婚案件有訴訟代理人的,本人除不能表達意志的以外,仍應出庭;確因特殊情況無法出庭的,必須向人民法院提交書面意見。據(jù)此可知,人民法院準許李某不出庭的做法錯誤。

3.依據(jù)《民訴證據(jù)若干規(guī)定》第八條第一款規(guī)定,訴訟過程中,一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的,另一方當事人無需舉證。但涉及身份關系的案件除外。據(jù)此可知,“孩子是否為親生的問題”屬于涉及身份類的事宜,依法不適用自認,即使對方自認的,當事人仍應提出證據(jù)。

4.《民訴意見》第一百八十五條規(guī)定,一審判決不準離婚的案件,上訴后,第二審人民法院認為應當判決離婚的,可以根據(jù)當事人自愿的原則,與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。在本案中,一審判決不準予離婚后,李某提出上訴,二審判決準予離婚。因在一審中李某沒有提及對于孩子的撫養(yǎng)和有關財產(chǎn)的分割問題,所以,第二審人民法院不能直接對一審未提起的訴訟請求進行處理。

5.《民事訴訟法》第一百八十七條第二款規(guī)定,地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。據(jù)此可知,人民檢察院是不能自行向同級人民法院提出抗訴,而應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。

《民事訴訟法》第一百八十三條規(guī)定,當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關系的判決,不得申請再審?!睹裨V意見〗第二百零九條的規(guī)定,當事人就離婚案件中的財產(chǎn)分割問題申請再審的,如涉及判決中巳分割的財產(chǎn),人民法院應依照民事訴訟法第一百七十九條的規(guī)定進行審査,符合再審條件的,應立案審理;如涉及判決中未作處理的夫妻共同財產(chǎn),應告知當事人另行起訴。據(jù)此可知,王某不能對已經(jīng)判決離婚的案件進行申請再審。這里的不得申請再審僅指的是身份上的再審,對于子女撫養(yǎng)或是財產(chǎn)分割問題仍可以申請再審。對于在終審判決中提及的有關財產(chǎn)的分割,如果申請再審人不服的話,可以申請再審,但如果在終審判決中沒有提及有關某類財產(chǎn)的分割的話,就是說此處財產(chǎn)自始至終未涉及分割,那么是缺乏再審的基礎的,只能由再審申請人另行起訴請求分割》

6.關于本案中律師的行為,應該結合卷一的內(nèi)容掌握,但通過題目也可以分析出,律師不可以向當事人暗示自己與法官的關系,也不能憑主觀看法對尚未審理的案件下結論,更不應該詆毀其他律師。

1.D區(qū)人民法院裁定不予受理是正確的。

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