公司的合并與解散課件

第十三章公司的合并與解散1第十三章公司的合并與解散第十三章公司的合并與解散1第十三章公司的合并與解散章節(jié)目錄第一節(jié)公司的合并與分立第二節(jié)公司的解散與清算2第十三章公司的合并與解散章節(jié)目錄2第十三章公司的合并與解散第一節(jié)公司的合并與分立3第十三章公司的合并與解散第一節(jié)公司的合并與分立3第十三章公司的合并與解散一、公司的合并（一）公司合并概述公司合并的概念公司合并，是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依法達(dá)成合意，歸并為一個(gè)公司或創(chuàng)設(shè)一個(gè)新的公司的法律行為。公司合并的法定方式公司合并的特點(diǎn)4第十三章公司的合并與解散一、公司的合并（一）公司合并概述4第十三章公司的合并與解（二）公司合并的程序簽訂合并協(xié)議編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單作出合并決議通知或公告?zhèn)鶛?quán)人辦理合并登記（三）公司合并的效力公司的消滅、變更和新設(shè)權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)股東資格的當(dāng)然承繼5第十三章公司的合并與解散（二）公司合并的程序5第十三章公司的合并與解散二、公司的分立（一）公司分立概述公司的分立是指一個(gè)公司依法定程序分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。公司分立分為：新設(shè)分立和派生分立。（二）公司分立的程序股東會(huì)決議通知和公告?zhèn)鶛?quán)人編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單申請(qǐng)登記（三）公司分立的效力6第十三章公司的合并與解散二、公司的分立（一）公司分立概述6第十三章公司的合并與解三、公司組織的變更（一）公司組織變更概述公司組織變更的概念公司組織變更的意義（二）公司組織變更的程序擬訂變更辦法通過(guò)變更決議編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)目錄向債權(quán)人進(jìn)行通知和公告申請(qǐng)辦理登記手續(xù)7第十三章公司的合并與解散三、公司組織的變更（一）公司組織變更概述7第十三章公司的（三）公司組織變更的條件變更后的公司應(yīng)當(dāng)具備法定條件。變更程序必須按照《公司法》關(guān)于設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司的程序辦理。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。8第十三章公司的合并與解散（三）公司組織變更的條件8第十三章公司的合并與解散第二節(jié)公司的解散與清算9第十三章公司的合并與解散第二節(jié)公司的解散與清算9第十三章公司的合并與解散一、公司的解散（一）公司解散概述公司解散的概念解散后存續(xù)公司的性質(zhì)（1）人格消滅說(shuō)（2）清算公司說(shuō)（3）擬制說(shuō)（4）同一人格說(shuō)10第十三章公司的合并與解散一、公司的解散（一）公司解散概述10第十三章公司的合并與（二）公司解散的原因公司自愿解散的原因（1）公司存續(xù)期間屆滿或章程規(guī)定的其他事由發(fā)生（2）公司權(quán)力機(jī)關(guān)決定解散（3）因公司合并、分立而解散公司被迫解散的原因（1）法院判決解散（2）主管機(jī)關(guān)命令解散（3）公司破產(chǎn)（三）公司解散的登記和效力公司解散的登記公司解散的效力11第十三章公司的合并與解散（二）公司解散的原因11第十三章公司的合并與解散二、公司的清算（一）公司清算的意義（二）公司清算的種類破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算任意清算和法定清算普通清算和特別清算（三）清算中公司的機(jī)關(guān)（四）清算人清算人的選任清算人的解任清算人的職權(quán)清算人的義務(wù)清算人的責(zé)任12第十三章公司的合并與解散二、公司的清算（一）公司清算的意義12第十三章公司的合并（四）清算程序組織清算組。我國(guó)《公司法》要求在公司解散后15日內(nèi)成立清算組。公告和通知債權(quán)人，催報(bào)債權(quán)。這是為了保護(hù)債權(quán)的利益所規(guī)定的強(qiáng)制措施。清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，然后制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)或者人民法院確認(rèn)。收取債權(quán)，清償債務(wù)。分配剩余財(cái)產(chǎn)。公司財(cái)產(chǎn)在清償公司債務(wù)后為剩余財(cái)產(chǎn)，按照股東的出資比例或持股比例分配給公司股東。清算完結(jié)。13第十三章公司的合并與解散（四）清算程序13第十三章公司的合并與解散公司合并的法定方式有兩種，即吸收合并和新設(shè)合并。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。具體說(shuō)，吸收合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并后，其中有一個(gè)公司(吸收方)存續(xù)，而其余公司(被吸收方)均歸消滅的法律行為。新設(shè)合并又稱創(chuàng)設(shè)合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并后，參與合并的公司均歸于消滅，在此基礎(chǔ)上另行成立一個(gè)新的公司的法律行為。14第十三章公司的合并與解散公司合并的法定方式有兩種，即吸收合并和新設(shè)合并。14第十三章公司合并的特點(diǎn)：（1）除在吸收合并中吸收公司存續(xù)外，其他公司均歸于消滅。（2）合并后消滅的公司的股東自然成為合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司的股東。（3）因合并而消滅的公司的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)，一并轉(zhuǎn)移至合并后存在的公司或新設(shè)的公司，無(wú)須經(jīng)過(guò)清算程序。（4）合并是參與合并的公司之間的契約行為，不是股東之間的契約行為。合并是各方在平等自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，是一種市場(chǎng)行為。15第十三章公司的合并與解散公司合并的特點(diǎn)：15第十三章公司的合并與解散我國(guó)《公司法》規(guī)定，公司合并應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，即由參加合并的各公司在平等自愿基礎(chǔ)上就合并的有關(guān)事項(xiàng)達(dá)成一致協(xié)議。我國(guó)《公司法》雖然未規(guī)定合并協(xié)議的必要條款，但在實(shí)踐中，合并協(xié)議一般應(yīng)載明下列事項(xiàng)：合并各方的名稱、住所；合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司的名稱、住所；合并各方的資產(chǎn)狀況及其處理辦法；合并各方的債權(quán)債務(wù)處理辦；存續(xù)公司或新設(shè)公司因合并而增資所發(fā)行的股份總數(shù)、種類和數(shù)量；合并各方認(rèn)為有必要協(xié)商一致的其他事項(xiàng)。16第十三章公司的合并與解散我國(guó)《公司法》規(guī)定，公司合并應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，即由在簽訂合并協(xié)議的同時(shí)，合并各方應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，以供債權(quán)人查詢。資產(chǎn)負(fù)債表應(yīng)明確公司資產(chǎn)的借貸情況，財(cái)產(chǎn)清單應(yīng)將公司所有的動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及其他資產(chǎn)分別注明，以明確各方的財(cái)產(chǎn)狀況。17第十三章公司的合并與解散在簽訂合并協(xié)議的同時(shí)，合并各方應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，以公司的合并與股東利益關(guān)系重大，故必須經(jīng)全體股東或股東會(huì)通過(guò)合并決議。根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，有限公司的合并決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)；股份有限公司的合并決議必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。18第十三章公司的合并與解散公司的合并與股東利益關(guān)系重大，故必須經(jīng)全體股東或股東會(huì)通過(guò)合公司合并直接關(guān)系到債權(quán)人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，故我國(guó)《公司法》規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并。股份有限公司合并后，存續(xù)公司的董事會(huì)或新設(shè)公司的發(fā)起人，應(yīng)于完成催告?zhèn)鶛?quán)人程序后，分別履行下列手續(xù)：（1）存續(xù)公司應(yīng)立即召集合并后股東會(huì)，進(jìn)行合并事項(xiàng)的報(bào)告，必要時(shí)，變更公司章程。在合并時(shí)發(fā)行新股的認(rèn)購(gòu)人，在該股東大會(huì)上與原有股東享有同等的權(quán)利。（2）因合并而新設(shè)的公司應(yīng)立即召集創(chuàng)立會(huì)，創(chuàng)立會(huì)可以決議修改公司章程。創(chuàng)立會(huì)的召集和表決程序、職權(quán)等準(zhǔn)用公司設(shè)立時(shí)有關(guān)創(chuàng)立會(huì)的規(guī)定。無(wú)論何種方式的合并，合并后公司章程的內(nèi)容不得違反合并協(xié)議的規(guī)定。19第十三章公司的合并與解散公司合并直接關(guān)系到債權(quán)人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，故我國(guó)《公司法》規(guī)定：公公司合并必然引起公司的消滅、新設(shè)和變更，公司應(yīng)在法定期限內(nèi)向登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)登記手續(xù)。合并后存續(xù)的公司，登記事項(xiàng)發(fā)生變更，應(yīng)辦理變更登記；因合并而消滅的公司辦理解散登記；因合并而新設(shè)的公司辦理設(shè)立登記。20第十三章公司的合并與解散公司合并必然引起公司的消滅、新設(shè)和變更，公司應(yīng)在法定期限內(nèi)向新設(shè)分立又稱分解分立，是指將一個(gè)公司的資產(chǎn)進(jìn)行分割，然后分別設(shè)立兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，原公司因此而消滅。21第十三章公司的合并與解散新設(shè)分立又稱分解分立，是指將一個(gè)公司的資產(chǎn)進(jìn)行分割，然后分別派生分立，又稱分解分立或分拆分立，是指在不消滅原公司的基礎(chǔ)上，將原公司資產(chǎn)分出一部分或若干部分而再成立一個(gè)或數(shù)個(gè)公司的行為。22第十三章公司的合并與解散派生分立，又稱分解分立或分拆分立，是指在不消滅原公司的基礎(chǔ)上公司分立屬于與股東利益密切相關(guān)的重大事項(xiàng)，因此，分立應(yīng)由董事會(huì)提出分立的議案，交股東會(huì)以特別決議確定。根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的分立必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)；股份有限公司的分立必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)，通過(guò)程序與合并相同。國(guó)有獨(dú)資公司的分立必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定，其中重要的國(guó)有獨(dú)資公司的合并、分立，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。23第十三章公司的合并與解散公司分立屬于與股東利益密切相關(guān)的重大事項(xiàng)，因此，分立應(yīng)由董事對(duì)債權(quán)人而言，公司的分立將引起公司財(cái)產(chǎn)及其債務(wù)狀況的變化，直接關(guān)系其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。因此，公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。24第十三章公司的合并與解散對(duì)債權(quán)人而言，公司的分立將引起公司財(cái)產(chǎn)及其債務(wù)狀況的變化，公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。分割的具體數(shù)額和辦法根據(jù)股東會(huì)的決議和分立協(xié)議進(jìn)行。分割時(shí)公司應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。25第十三章公司的合并與解散公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。分割的具體數(shù)額和辦法根據(jù)股東會(huì)派生分立后存續(xù)的公司，其股東、資本等發(fā)生了變化，應(yīng)依法辦理變更登記。新設(shè)分立時(shí)新設(shè)的公司應(yīng)依法辦理設(shè)立登記。分立后解散的公司,應(yīng)依法辦理注銷登記。登記后，還應(yīng)辦理公告。但該公告非分立之生效要件和對(duì)抗要件，僅起告知公眾之作用。26第十三章公司的合并與解散派生分立后存續(xù)的公司，其股東、資本等發(fā)生了變化，應(yīng)依法辦理變公司分立引起公司的變更、解散和新設(shè)。對(duì)進(jìn)行分立的公司本身而言，分立可能導(dǎo)致其解散或資本和股東的變更。對(duì)于股東而言，分立引起其與原公司關(guān)系及其股權(quán)的數(shù)量和結(jié)構(gòu)等的變化。對(duì)債權(quán)人而言，分立引起債務(wù)人主體的變化。分立應(yīng)當(dāng)公平善意地進(jìn)行，若分立過(guò)程中財(cái)產(chǎn)分割不公或以分立作為逃避債務(wù)的手段，股東、債權(quán)人可以采取必要的司法救濟(jì)。實(shí)踐中，有的公司為了達(dá)到逃避債務(wù)的目的，往往將公司中經(jīng)營(yíng)較好的部分單獨(dú)分出來(lái)，成立一個(gè)新的公司；或?qū)⒐镜馁Y產(chǎn)轉(zhuǎn)移到新設(shè)的公司，由只剩下一個(gè)空殼的公司承擔(dān)債務(wù)。這種做法嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的合法權(quán)益，危害社會(huì)的經(jīng)濟(jì)秩序。對(duì)此，我國(guó)有關(guān)的司法解釋規(guī)定，以逃避債務(wù)為目的的分立無(wú)效。27第十三章公司的合并與解散公司分立引起公司的變更、解散和新設(shè)。對(duì)進(jìn)行分立的公司本身而言公司組織的變更，是指不中斷公司的法人資格而將公司由一種法定形態(tài)變?yōu)榱硪环N法定形態(tài)的行為。在大陸法系國(guó)家，公司的組織變更是無(wú)限公司、兩合公司、有限公司、股份有限公司、股份兩合公司之間的變更。在英美法系國(guó)家是開放式公司（publiccorporation）和封閉式公司（closecorporation)之間的變更。由于不同類型的公司，股東所負(fù)責(zé)任不同，故現(xiàn)代各國(guó)公司法對(duì)于公司的變更多有種類的限制，只有責(zé)任形式相近的公司才能進(jìn)行變更。28第十三章公司的合并與解散公司組織的變更，是指不中斷公司的法人資格而將公司由一種法定形為了鼓勵(lì)和便利投資，各國(guó)公司法為了提供盡量多的公司形式供投資者選擇，均規(guī)定了允許設(shè)立的公司形式。由于各種公司均有其各自的優(yōu)點(diǎn)和不足，為揚(yáng)長(zhǎng)避短，一個(gè)公司在發(fā)展的過(guò)程中，往往需要變更其法定形式，使公司在營(yíng)業(yè)不中斷的情況下由一種類型的公司變更為他種類型的公司。如果沒(méi)有公司組織的變更制度，投資者變更公司形式必須首先解散原來(lái)的公司，清算完畢后，再重新注冊(cè)為另一類型的公司。這樣費(fèi)時(shí)費(fèi)力，且勢(shì)必造成公司營(yíng)業(yè)的中斷和法人資格的喪失，于公司、股東、債權(quán)人和社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和繁榮均不利。因此，各國(guó)公司法為了使投資者迅速、經(jīng)濟(jì)地改變公司形態(tài)，均規(guī)定了公司的組織變更制度，使公司無(wú)須中斷營(yíng)業(yè)和法人人格，通過(guò)履行一系列法定程序達(dá)到變更公司形式的目的。我國(guó)公司法也確認(rèn)了這一為各國(guó)公司法普遍采用的制度，對(duì)公司變更作出了規(guī)定。29第十三章公司的合并與解散為了鼓勵(lì)和便利投資，各國(guó)公司法為了提供盡量多的公司形式供投資公司解散可定義為：公司因法律或章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)而停止?fàn)I業(yè)活動(dòng)并逐漸終止其法人資格的行為，它是公司主體資格消滅的必經(jīng)程序。30第十三章公司的合并與解散公司解散可定義為：公司因法律或章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)而停止?fàn)I人格消滅說(shuō)主張公司因解散而喪失法人資格，公司財(cái)產(chǎn)歸股東共有。近代日本、德國(guó)的一些法學(xué)家曾持此說(shuō)。但因此說(shuō)意味著在清算前公司即已消滅，使清算無(wú)法進(jìn)行，與事實(shí)相悖，故此說(shuō)在現(xiàn)代已遭摒棄。31第十三章公司的合并與解散人格消滅說(shuō)主張公司因解散而喪失法人資格，公司財(cái)產(chǎn)歸股東共有。清算公司說(shuō)主張解散后清算中的公司是專為清算目的而存在的公司。此說(shuō)認(rèn)為清算中的公司與正常營(yíng)業(yè)中公司只是目的不同，其余并無(wú)差異，依此類推，清算中的公司可變更其目的而成為以前從事營(yíng)業(yè)的公司，抹殺了清算是為了終止公司法人資格這一目標(biāo)，與公司解散的法理不符。32第十三章公司的合并與解散清算公司說(shuō)主張解散后清算中的公司是專為清算目的而存在的公司。擬制說(shuō)認(rèn)為公司雖因解散而喪失其法人資格，并不得從事經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的活動(dòng)，但由于法律的擬制，在清算范圍內(nèi)，公司仍應(yīng)視為存在，享有權(quán)利能力。此說(shuō)與法律規(guī)定不符。因?yàn)楣窘馍r(shí)，其法人資格并未消滅，而是一直延續(xù)至清算終結(jié)為止，故在清算期間，公司當(dāng)然享有法人資格，無(wú)須法律之?dāng)M制。33第十三章公司的合并與解散擬制說(shuō)認(rèn)為公司雖因解散而喪失其法人資格，并不得從事經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)同一人格說(shuō)認(rèn)為公司雖已解散，但其法人資格在清算終結(jié)前視為繼續(xù)存在，從未間斷，而且與清算前的公司法人資格并無(wú)本質(zhì)區(qū)別，只是權(quán)利能力范圍有所縮小而已。按此說(shuō)，清算中的公司雖不得再享有從事營(yíng)業(yè)活動(dòng)的權(quán)利，但在清算的目的范圍內(nèi)，與解散前的公司一樣具有權(quán)利能力；在清算期間，公司自然地、概括地承受著公司正常存續(xù)期間所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。各國(guó)現(xiàn)行立法多采此說(shuō)。34第十三章公司的合并與解散同一人格說(shuō)認(rèn)為公司雖已解散，但其法人資格在清算終結(jié)前視為繼續(xù)一些國(guó)家的公司法規(guī)定，公司的經(jīng)營(yíng)期限是公司章程的必要記載事項(xiàng)；而在大多數(shù)國(guó)家則無(wú)此要求。在公司章程訂有營(yíng)業(yè)期限時(shí)，如沒(méi)有按照法律或章程的規(guī)定延長(zhǎng)期限，當(dāng)公司營(yíng)業(yè)期限屆滿時(shí)，公司即當(dāng)解散，無(wú)須股東會(huì)另行作出解散決議。但是，在公司存續(xù)期限屆滿前，股東會(huì)可以通過(guò)決議使公司在存續(xù)屆滿后繼續(xù)存在。35第十三章公司的合并與解散一些國(guó)家的公司法規(guī)定，公司的經(jīng)營(yíng)期限是公司章程的必要記載事項(xiàng)各國(guó)公司法為了體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治，在不違反法律的前提下，均允許在章程中載明公司的解散事由。當(dāng)章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)時(shí)，即可解散公司，按照章程規(guī)定的清算辦法進(jìn)行清算，無(wú)須股東會(huì)另行作出解散決議。36第十三章公司的合并與解散各國(guó)公司法為了體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治，在不違反法律的前提下，均雖無(wú)法定或章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，但公司在經(jīng)營(yíng)中認(rèn)為必要時(shí)，經(jīng)公司權(quán)力機(jī)關(guān)的決議可以解散公司。公司的解散屬于公司的重大事項(xiàng)，與公司、股東關(guān)系重大，因此，解散決議必須由股東會(huì)作出，而且該決議的通過(guò)比其他決議更嚴(yán)格。我國(guó)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的解散，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)；股份有限公司的解散，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。37第十三章公司的合并與解散雖無(wú)法定或章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，但公司在經(jīng)營(yíng)中認(rèn)為必要時(shí)，公司經(jīng)股東會(huì)決議可以合并或分立，公司的合并和分立會(huì)導(dǎo)致部分公司的解散。在吸收合并時(shí)，除存續(xù)公司繼續(xù)存在外，其他參與合并的公司均解散；在新設(shè)合并時(shí)，所有參與合并的公司均告解散；在分解分立時(shí)，原公司宣告解散。公司因合并和分立而解散，無(wú)須進(jìn)行清算，這是因合并、分立導(dǎo)致的公司解散與其他原因造成的公司解散的根本區(qū)別。38第十三章公司的合并與解散公司經(jīng)股東會(huì)決議可以合并或分立，公司的合并和分立會(huì)導(dǎo)致部分公我國(guó)《公司法》規(guī)定：人民法院依照本法第183條的規(guī)定予以解散。公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。我國(guó)原《公司法》對(duì)此未作規(guī)定，修訂后的《公司法》對(duì)此作出了必要的補(bǔ)充。這項(xiàng)制度的完善，對(duì)于保護(hù)股東和債權(quán)人的利益顯然具有十分重要的意義。39第十三章公司的合并與解散我國(guó)《公司法》規(guī)定：人民法院依照本法第183條的規(guī)定予以解散當(dāng)公司設(shè)立或營(yíng)業(yè)行為違反法律、法規(guī)、社會(huì)公共秩序和善良風(fēng)俗時(shí)，行政主管機(jī)關(guān)可依法解散公司。大多數(shù)國(guó)家規(guī)定，在存在上述情形時(shí)，由行政主管機(jī)關(guān)命令解散公司。我國(guó)《公司法》規(guī)定：（1）公司登記時(shí)，虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，情節(jié)嚴(yán)重者，撤銷公司登記或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。（2）公司成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)6個(gè)月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個(gè)月以上的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照。（3）利用公司名義從事危害國(guó)家安全、社會(huì)公共利益的嚴(yán)重違法行為的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。由公司登記機(jī)關(guān)吊銷公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，即可導(dǎo)致公司的解散。40第十三章公司的合并與解散當(dāng)公司設(shè)立或營(yíng)業(yè)行為違反法律、法規(guī)、社會(huì)公共秩序和善良風(fēng)俗時(shí)公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、達(dá)到破產(chǎn)界限時(shí)，依債權(quán)人或債務(wù)人的申請(qǐng)，法院可依法宣告公司破產(chǎn)。自法院作出破產(chǎn)宣告之日起，公司即告解散，從此喪失對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的管理和處分權(quán)，由法院組織的清算組管理財(cái)產(chǎn)，進(jìn)行清算。此外，在公司因其他原因解散而進(jìn)行清算的過(guò)程中，清算組發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)向法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司破產(chǎn)為解散原因之一，但在公司自行申請(qǐng)破產(chǎn)的情形，究屬自愿解散抑或被迫解散，理論界有不同的看法。我們認(rèn)為破產(chǎn)解散應(yīng)為被迫解散，這是因?yàn)椋菏紫龋瑥谋举|(zhì)上說(shuō)，破產(chǎn)宣告是法院依法進(jìn)行的審判行為，是法院在公司資產(chǎn)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)行使司法權(quán)消滅其法人資格的一種程序；其次，公司的破產(chǎn)清算由法院組織清算組進(jìn)行，整個(gè)清算工作始終置于法院的嚴(yán)格監(jiān)督之下。41第十三章公司的合并與解散公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、達(dá)到破產(chǎn)界限時(shí)，依債權(quán)人或債務(wù)人的申請(qǐng)公司解散時(shí)，除因破產(chǎn)和合并、分立而解散外，應(yīng)在法定期限內(nèi)向公司所在地登記機(jī)關(guān)辦理解散登記。經(jīng)核準(zhǔn)登記后，還應(yīng)在公司所在地公告。其目的在于使有關(guān)利害關(guān)系人知悉公司解散的事實(shí)，從而免受不可預(yù)見的損害，以保護(hù)社會(huì)交易的安全。公司負(fù)責(zé)人沒(méi)有按照規(guī)定的期限辦理解散登記的，依法予以制裁。大陸法系國(guó)家的公司法均規(guī)定了公司解散登記制度，以加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人的保護(hù)。我國(guó)《公司法》沒(méi)有規(guī)定公司的解散登記制度，實(shí)踐中，公司解而不散，解散后仍利用尚未被收繳的營(yíng)業(yè)執(zhí)照進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的現(xiàn)象大量存在，給相對(duì)交易人造成損失，亦損害了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。為加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人和社會(huì)交易安全的保護(hù)，有必要在我國(guó)《公司法》中規(guī)定解散登記制度。42第十三章公司的合并與解散公司解散時(shí)，除因破產(chǎn)和合并、分立而解散外，應(yīng)在法定期限內(nèi)向公公司解散雖不直接消滅公司的法人資格，但產(chǎn)生一系列的法律后果。首先，公司一經(jīng)解散，其權(quán)利能力便受到限制，除為了清算的必要外，公司不得進(jìn)行任何業(yè)務(wù)活動(dòng)，不得處理公司的財(cái)產(chǎn)。其次，公司原來(lái)的代表機(jī)關(guān)和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)（董事會(huì)、經(jīng)理等）均喪失其地位和職權(quán)，不得代表公司行使職權(quán)，其地位由清算組織取代。但是，公司的股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)仍然存在，必要時(shí)，可以行使法律或章程規(guī)定的職權(quán)。公司解散后，公司與股東的法律關(guān)系仍然存在，《公司法》中關(guān)于股東與公司關(guān)系的規(guī)定仍然適用。43第十三章公司的合并與解散公司解散雖不直接消滅公司的法人資格，但產(chǎn)生一系列的法律后果。公司的清算是指公司解散后，處分其財(cái)產(chǎn)，終結(jié)其法律關(guān)系，從而消滅公司法人資格的法律程序。公司除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散，均須經(jīng)過(guò)清算程序。因?yàn)楣臼怯赏顿Y者共同出資組建的法人實(shí)體，在存續(xù)期間對(duì)內(nèi)對(duì)外發(fā)生大量的法律關(guān)系，公司解散后法人資格并未消滅，而是在清算范圍內(nèi)繼續(xù)存在。為保護(hù)股東和債權(quán)人的利益，必須依法將其資產(chǎn)向股東和債權(quán)人進(jìn)行分配，終結(jié)其現(xiàn)存的全部法律關(guān)系，因此，必須進(jìn)行清算，此為各國(guó)通例。44第十三章公司的合并與解散公司的清算是指公司解散后，處分其財(cái)產(chǎn)，終結(jié)其法律關(guān)系，從而消破產(chǎn)清算，是指公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被依法宣告破產(chǎn)時(shí)，由法院組織清算組對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行清理，并將破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)公平地分配給債權(quán)人，并最終消滅公司法人資格的程序，破產(chǎn)清算始終在法院的嚴(yán)格監(jiān)督下進(jìn)行。非破產(chǎn)清算，是指公司資產(chǎn)足以清償全部債務(wù)的情況下進(jìn)行的清算，包括自愿解散的清算和強(qiáng)制解散的清算，此種清算的財(cái)產(chǎn)除用以清償公司的全部債務(wù)外，還要將剩余財(cái)產(chǎn)分配給公司的股東。非破產(chǎn)清算可以轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)清算，在非破產(chǎn)清算過(guò)程中，清算組如果發(fā)現(xiàn)公司的資產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算。我國(guó)《公司法》規(guī)定：“清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院?！?5第十三章公司的合并與解散破產(chǎn)清算，是指公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被依法宣告破產(chǎn)時(shí)，由法院組任意清算，是指在公司自愿解散的情況下，依公司章程的規(guī)定或全體股東同意的清算方法，處分公司的財(cái)產(chǎn)。任意清算體現(xiàn)了當(dāng)事人（股東）意思自治的原則，處分財(cái)產(chǎn)的順序、方式等均由股東一致同意確定，法律不加干預(yù)。法定清算，是指公司依照法律規(guī)定的程序進(jìn)行的清算。廣義上的清算包括任意清算和法定清算。狹義上的清算一般僅指法定清算。任意清算僅適用于無(wú)限公司，有限責(zé)任公司和股份有限公司則實(shí)行嚴(yán)格的法定清算。46第十三章公司的合并與解散任意清算，是指在公司自愿解散的情況下，依公司章程的規(guī)定或全體普通清算，是指由公司自行依法組織的清算組按法定程序所進(jìn)行的清算。特別清算，是指當(dāng)解散的公司實(shí)行普通清算有顯著困難時(shí)，由法院或行政機(jī)關(guān)命令組織清算組并加以監(jiān)督所進(jìn)行的清算。特別清算是介于普通清算和破產(chǎn)清算之間的一種特別程序，由法院或行政機(jī)關(guān)進(jìn)行一定的干預(yù)和監(jiān)督。根據(jù)上述標(biāo)準(zhǔn)，我國(guó)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成，自行進(jìn)行清算。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。47第十三章公司的合并與解散普通清算，是指由公司自行依法組織的清算組按法定程序所進(jìn)行的清我國(guó)《公司法》規(guī)定的法定清算有兩種情形：（1）由公司依法自行組成清算組進(jìn)行清算；（2）逾期不成立清算組時(shí)，應(yīng)債權(quán)人申請(qǐng)，由法院指定有關(guān)人員組織清算組進(jìn)行清算。但是，我國(guó)《公司法》沒(méi)有規(guī)定法院指定的清算人從何種人員中產(chǎn)生，法院是否對(duì)清算進(jìn)行監(jiān)督以及如何監(jiān)督等，與他國(guó)立法相比，尚嫌粗糙。48第十三章公司的合并與解散我國(guó)《公司法》規(guī)定的法定清算有兩種情形：48第十三章公司公司解散后至辦理注銷登記之前這段期間，公司雖解散，但在清算目的范圍內(nèi)，法人資格繼續(xù)存在。但是，公司一經(jīng)解散，公司董事、經(jīng)理的地位和職權(quán)便隨之消滅，改由清算組接管公司的財(cái)產(chǎn)和事務(wù)。在普通清算時(shí)，公司的董事一般擔(dān)任清算人。此外，清算期間公司股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)仍然存在，可以行使原有的職權(quán)，但以清算事務(wù)為限。此時(shí)，法律和公司章程關(guān)于監(jiān)事的職權(quán)、股東會(huì)召集程序、少數(shù)股東召集股東大會(huì)的請(qǐng)求、董事和監(jiān)事的說(shuō)明義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)、董事與公司的關(guān)系、監(jiān)事的停止請(qǐng)求權(quán)、股東賬簿查閱權(quán)等規(guī)定仍然適用。我國(guó)《公司法》規(guī)定：“公司在清算期間開展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)的，由公司登記機(jī)關(guān)予以警告，沒(méi)收非法所得?！?9第十三章公司的合并與解散公司解散后至辦理注銷登記之前這段期間，公司雖解散，但在清算目清算人是公司解散后負(fù)責(zé)處理清算事務(wù)之人，一般為自然人，其與解散中公司之間的關(guān)系，按照《公司法》的規(guī)定應(yīng)為公司的負(fù)責(zé)人，在清算目的范圍內(nèi)代表公司、處理公司事務(wù)，依照《公司法》的規(guī)定行使職權(quán)，承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)和責(zé)任。同時(shí)，有的國(guó)家和地區(qū)的公司法還規(guī)定，清算人與公司的關(guān)系準(zhǔn)用民法關(guān)于委任的規(guī)定。清算人的產(chǎn)生方式主要有三種：一是由法律規(guī)定。我國(guó)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。二是由股東選任。在公司自愿解散的情形，除法律強(qiáng)制規(guī)定外，清算人一般由股東選任。我國(guó)《公司法》規(guī)定，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定其人選。三是由法院指定。我國(guó)《公司法》規(guī)定，逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)指定清算組成員，進(jìn)行清算。50第十三章公司的合并與解散清算人是公司解散后負(fù)責(zé)處理清算事務(wù)之人，一般為自然人，其與解清算人有不當(dāng)行為或不稱職的行為時(shí)，可以將其解任。解任的方式有二：（1）股東會(huì)解任。股東選任的清算人，股東可以決議將其解任。但法院選任的清算人，股東會(huì)無(wú)權(quán)將其解任。（2）法院依利害關(guān)系人申請(qǐng)將清算人解任。我國(guó)《公司法》未規(guī)定清算人的解任，但對(duì)于股東選任的清算人，因其與公司系委任關(guān)系，股東當(dāng)然可以通過(guò)決議將其解任。51第十三章公司的合并與解散清算人有不當(dāng)行為或不稱職的行為時(shí)，可以將其解任。解任的方式有清算人作為清算中公司的機(jī)關(guān)，在執(zhí)行清算事務(wù)范圍內(nèi)，相當(dāng)于董事的地位，享有與董事同等的權(quán)利和義務(wù)。我國(guó)《公司法》規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（1）清理公司財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。清算人就任后，應(yīng)清查公司財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)目錄，作為清償債務(wù)和分配剩余財(cái)產(chǎn)的依據(jù)。在有限公司，因股東人數(shù)較少，應(yīng)提交每一股東查閱。在股份有限公司，清算人應(yīng)將表冊(cè)提交監(jiān)察人，并提交股東大會(huì)承認(rèn)。監(jiān)察人應(yīng)在股東大會(huì)開會(huì)前作出監(jiān)察報(bào)告書提交清算人。清算人違反規(guī)定或者編制的表冊(cè)有虛偽記載的，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。52第十三章公司的合并與解散清算人作為清算中公司的機(jī)關(guān)，在執(zhí)行清算事務(wù)范圍內(nèi)，相當(dāng)于董事（2）通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人。我國(guó)《公司法》第規(guī)定：清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。但是，我國(guó)對(duì)未申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人其權(quán)利是否消滅，沒(méi)有明文規(guī)定。（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。公司解散時(shí)，尚未了結(jié)的業(yè)務(wù)，如尚未履行完畢的合同，清算組必須代表公司為之了結(jié)。（4）清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款。53第十三章公司的合并與解散（2）通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人。我國(guó)《公司法》第規(guī)定：清算組應(yīng)當(dāng)自（5）清理債權(quán)、債務(wù)。清算組應(yīng)依職權(quán)對(duì)公司的債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清理。公司對(duì)第三人享有債權(quán)的，應(yīng)依法收取；對(duì)公司所欠債務(wù)，應(yīng)予清償。如果因申報(bào)期限而導(dǎo)致遲延給付的，公司對(duì)此項(xiàng)未清償?shù)膫鶛?quán)，應(yīng)負(fù)遲延給付的賠償責(zé)任。（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)。清算人將公司已有財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)后，應(yīng)將所有剩余財(cái)產(chǎn)分派給各股東。在有限責(zé)任公司，按股東的出資比例分派；在股份有限公司，按各股東持有的股份比例分派。我國(guó)《公司法》規(guī)定，公司財(cái)產(chǎn)在未支付清算費(fèi)用、職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用、繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)前，不得分配給股東。54第十三章公司的合并與解散（5）清理債權(quán)、債務(wù)。清算組應(yīng)依職權(quán)對(duì)公司的債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清（7）代表公司參與民事訴訟。清算人在清算期間為公司的代表，有權(quán)代表公司參與民事訴訟。（8）申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。清算組在清理公司資產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院，其職權(quán)即告終止。55第十三章公司的合并與解散（7）代表公司參與民事訴訟。清算人在清算期間為公司的代表，有清算人作為清算中公司的機(jī)關(guān)，其履行職務(wù)必須遵守法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定及股東會(huì)的決議。根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。由此可見，清算人對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)和勤勉的義務(wù)，與董事的義務(wù)相似。日本商法還規(guī)定，清算人準(zhǔn)用董事的忠實(shí)義務(wù)，同時(shí)清算人還負(fù)有善良管理人的注意義務(wù)。如清算人怠于執(zhí)行任務(wù)，而使公司遭受損害時(shí)，清算人對(duì)公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但是，清算時(shí)公司已停止?fàn)I業(yè)，故清算人不受競(jìng)業(yè)禁止的限制。56第十三章公司的合并與解散清算人作為清算中公司的機(jī)關(guān)，其履行職務(wù)必須遵守法律、法規(guī)和公我國(guó)《公司法》規(guī)定：“清算組成員因故意或者重大過(guò)失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”清算人承擔(dān)賠償責(zé)任的前提條件，是必須有“故意”或“重大過(guò)失”。57第十三章公司的合并與解散我國(guó)《公司法》規(guī)定：“清算組成員因故意或者重大過(guò)失給公司或者第十三章公司的合并與解散58第十三章公司的合并與解散第十三章公司的合并與解散1第十三章公司的合并與解散章節(jié)目錄第一節(jié)公司的合并與分立第二節(jié)公司的解散與清算59第十三章公司的合并與解散章節(jié)目錄2第十三章公司的合并與解散第一節(jié)公司的合并與分立60第十三章公司的合并與解散第一節(jié)公司的合并與分立3第十三章公司的合并與解散一、公司的合并（一）公司合并概述公司合并的概念公司合并，是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依法達(dá)成合意，歸并為一個(gè)公司或創(chuàng)設(shè)一個(gè)新的公司的法律行為。公司合并的法定方式公司合并的特點(diǎn)61第十三章公司的合并與解散一、公司的合并（一）公司合并概述4第十三章公司的合并與解（二）公司合并的程序簽訂合并協(xié)議編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單作出合并決議通知或公告?zhèn)鶛?quán)人辦理合并登記（三）公司合并的效力公司的消滅、變更和新設(shè)權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)股東資格的當(dāng)然承繼62第十三章公司的合并與解散（二）公司合并的程序5第十三章公司的合并與解散二、公司的分立（一）公司分立概述公司的分立是指一個(gè)公司依法定程序分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。公司分立分為：新設(shè)分立和派生分立。（二）公司分立的程序股東會(huì)決議通知和公告?zhèn)鶛?quán)人編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單申請(qǐng)登記（三）公司分立的效力63第十三章公司的合并與解散二、公司的分立（一）公司分立概述6第十三章公司的合并與解三、公司組織的變更（一）公司組織變更概述公司組織變更的概念公司組織變更的意義（二）公司組織變更的程序擬訂變更辦法通過(guò)變更決議編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)目錄向債權(quán)人進(jìn)行通知和公告申請(qǐng)辦理登記手續(xù)64第十三章公司的合并與解散三、公司組織的變更（一）公司組織變更概述7第十三章公司的（三）公司組織變更的條件變更后的公司應(yīng)當(dāng)具備法定條件。變更程序必須按照《公司法》關(guān)于設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司的程序辦理。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。65第十三章公司的合并與解散（三）公司組織變更的條件8第十三章公司的合并與解散第二節(jié)公司的解散與清算66第十三章公司的合并與解散第二節(jié)公司的解散與清算9第十三章公司的合并與解散一、公司的解散（一）公司解散概述公司解散的概念解散后存續(xù)公司的性質(zhì)（1）人格消滅說(shuō)（2）清算公司說(shuō)（3）擬制說(shuō)（4）同一人格說(shuō)67第十三章公司的合并與解散一、公司的解散（一）公司解散概述10第十三章公司的合并與（二）公司解散的原因公司自愿解散的原因（1）公司存續(xù)期間屆滿或章程規(guī)定的其他事由發(fā)生（2）公司權(quán)力機(jī)關(guān)決定解散（3）因公司合并、分立而解散公司被迫解散的原因（1）法院判決解散（2）主管機(jī)關(guān)命令解散（3）公司破產(chǎn)（三）公司解散的登記和效力公司解散的登記公司解散的效力68第十三章公司的合并與解散（二）公司解散的原因11第十三章公司的合并與解散二、公司的清算（一）公司清算的意義（二）公司清算的種類破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算任意清算和法定清算普通清算和特別清算（三）清算中公司的機(jī)關(guān)（四）清算人清算人的選任清算人的解任清算人的職權(quán)清算人的義務(wù)清算人的責(zé)任69第十三章公司的合并與解散二、公司的清算（一）公司清算的意義12第十三章公司的合并（四）清算程序組織清算組。我國(guó)《公司法》要求在公司解散后15日內(nèi)成立清算組。公告和通知債權(quán)人，催報(bào)債權(quán)。這是為了保護(hù)債權(quán)的利益所規(guī)定的強(qiáng)制措施。清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，然后制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)或者人民法院確認(rèn)。收取債權(quán)，清償債務(wù)。分配剩余財(cái)產(chǎn)。公司財(cái)產(chǎn)在清償公司債務(wù)后為剩余財(cái)產(chǎn)，按照股東的出資比例或持股比例分配給公司股東。清算完結(jié)。70第十三章公司的合并與解散（四）清算程序13第十三章公司的合并與解散公司合并的法定方式有兩種，即吸收合并和新設(shè)合并。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。具體說(shuō)，吸收合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并后，其中有一個(gè)公司(吸收方)存續(xù)，而其余公司(被吸收方)均歸消滅的法律行為。新設(shè)合并又稱創(chuàng)設(shè)合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并后，參與合并的公司均歸于消滅，在此基礎(chǔ)上另行成立一個(gè)新的公司的法律行為。71第十三章公司的合并與解散公司合并的法定方式有兩種，即吸收合并和新設(shè)合并。14第十三章公司合并的特點(diǎn)：（1）除在吸收合并中吸收公司存續(xù)外，其他公司均歸于消滅。（2）合并后消滅的公司的股東自然成為合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司的股東。（3）因合并而消滅的公司的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)，一并轉(zhuǎn)移至合并后存在的公司或新設(shè)的公司，無(wú)須經(jīng)過(guò)清算程序。（4）合并是參與合并的公司之間的契約行為，不是股東之間的契約行為。合并是各方在平等自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，是一種市場(chǎng)行為。72第十三章公司的合并與解散公司合并的特點(diǎn)：15第十三章公司的合并與解散我國(guó)《公司法》規(guī)定，公司合并應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，即由參加合并的各公司在平等自愿基礎(chǔ)上就合并的有關(guān)事項(xiàng)達(dá)成一致協(xié)議。我國(guó)《公司法》雖然未規(guī)定合并協(xié)議的必要條款，但在實(shí)踐中，合并協(xié)議一般應(yīng)載明下列事項(xiàng)：合并各方的名稱、住所；合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司的名稱、住所；合并各方的資產(chǎn)狀況及其處理辦法；合并各方的債權(quán)債務(wù)處理辦；存續(xù)公司或新設(shè)公司因合并而增資所發(fā)行的股份總數(shù)、種類和數(shù)量；合并各方認(rèn)為有必要協(xié)商一致的其他事項(xiàng)。73第十三章公司的合并與解散我國(guó)《公司法》規(guī)定，公司合并應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，即由在簽訂合并協(xié)議的同時(shí)，合并各方應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，以供債權(quán)人查詢。資產(chǎn)負(fù)債表應(yīng)明確公司資產(chǎn)的借貸情況，財(cái)產(chǎn)清單應(yīng)將公司所有的動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及其他資產(chǎn)分別注明，以明確各方的財(cái)產(chǎn)狀況。74第十三章公司的合并與解散在簽訂合并協(xié)議的同時(shí)，合并各方應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，以公司的合并與股東利益關(guān)系重大，故必須經(jīng)全體股東或股東會(huì)通過(guò)合并決議。根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，有限公司的合并決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)；股份有限公司的合并決議必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。75第十三章公司的合并與解散公司的合并與股東利益關(guān)系重大，故必須經(jīng)全體股東或股東會(huì)通過(guò)合公司合并直接關(guān)系到債權(quán)人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，故我國(guó)《公司法》規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并。股份有限公司合并后，存續(xù)公司的董事會(huì)或新設(shè)公司的發(fā)起人，應(yīng)于完成催告?zhèn)鶛?quán)人程序后，分別履行下列手續(xù)：（1）存續(xù)公司應(yīng)立即召集合并后股東會(huì)，進(jìn)行合并事項(xiàng)的報(bào)告，必要時(shí)，變更公司章程。在合并時(shí)發(fā)行新股的認(rèn)購(gòu)人，在該股東大會(huì)上與原有股東享有同等的權(quán)利。（2）因合并而新設(shè)的公司應(yīng)立即召集創(chuàng)立會(huì)，創(chuàng)立會(huì)可以決議修改公司章程。創(chuàng)立會(huì)的召集和表決程序、職權(quán)等準(zhǔn)用公司設(shè)立時(shí)有關(guān)創(chuàng)立會(huì)的規(guī)定。無(wú)論何種方式的合并，合并后公司章程的內(nèi)容不得違反合并協(xié)議的規(guī)定。76第十三章公司的合并與解散公司合并直接關(guān)系到債權(quán)人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，故我國(guó)《公司法》規(guī)定：公公司合并必然引起公司的消滅、新設(shè)和變更，公司應(yīng)在法定期限內(nèi)向登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)登記手續(xù)。合并后存續(xù)的公司，登記事項(xiàng)發(fā)生變更，應(yīng)辦理變更登記；因合并而消滅的公司辦理解散登記；因合并而新設(shè)的公司辦理設(shè)立登記。77第十三章公司的合并與解散公司合并必然引起公司的消滅、新設(shè)和變更，公司應(yīng)在法定期限內(nèi)向新設(shè)分立又稱分解分立，是指將一個(gè)公司的資產(chǎn)進(jìn)行分割，然后分別設(shè)立兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，原公司因此而消滅。78第十三章公司的合并與解散新設(shè)分立又稱分解分立，是指將一個(gè)公司的資產(chǎn)進(jìn)行分割，然后分別派生分立，又稱分解分立或分拆分立，是指在不消滅原公司的基礎(chǔ)上，將原公司資產(chǎn)分出一部分或若干部分而再成立一個(gè)或數(shù)個(gè)公司的行為。79第十三章公司的合并與解散派生分立，又稱分解分立或分拆分立，是指在不消滅原公司的基礎(chǔ)上公司分立屬于與股東利益密切相關(guān)的重大事項(xiàng)，因此，分立應(yīng)由董事會(huì)提出分立的議案，交股東會(huì)以特別決議確定。根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的分立必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)；股份有限公司的分立必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)，通過(guò)程序與合并相同。國(guó)有獨(dú)資公司的分立必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定，其中重要的國(guó)有獨(dú)資公司的合并、分立，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。80第十三章公司的合并與解散公司分立屬于與股東利益密切相關(guān)的重大事項(xiàng)，因此，分立應(yīng)由董事對(duì)債權(quán)人而言，公司的分立將引起公司財(cái)產(chǎn)及其債務(wù)狀況的變化，直接關(guān)系其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。因此，公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。81第十三章公司的合并與解散對(duì)債權(quán)人而言，公司的分立將引起公司財(cái)產(chǎn)及其債務(wù)狀況的變化，公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。分割的具體數(shù)額和辦法根據(jù)股東會(huì)的決議和分立協(xié)議進(jìn)行。分割時(shí)公司應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。82第十三章公司的合并與解散公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。分割的具體數(shù)額和辦法根據(jù)股東會(huì)派生分立后存續(xù)的公司，其股東、資本等發(fā)生了變化，應(yīng)依法辦理變更登記。新設(shè)分立時(shí)新設(shè)的公司應(yīng)依法辦理設(shè)立登記。分立后解散的公司,應(yīng)依法辦理注銷登記。登記后，還應(yīng)辦理公告。但該公告非分立之生效要件和對(duì)抗要件，僅起告知公眾之作用。83第十三章公司的合并與解散派生分立后存續(xù)的公司，其股東、資本等發(fā)生了變化，應(yīng)依法辦理變公司分立引起公司的變更、解散和新設(shè)。對(duì)進(jìn)行分立的公司本身而言，分立可能導(dǎo)致其解散或資本和股東的變更。對(duì)于股東而言，分立引起其與原公司關(guān)系及其股權(quán)的數(shù)量和結(jié)構(gòu)等的變化。對(duì)債權(quán)人而言，分立引起債務(wù)人主體的變化。分立應(yīng)當(dāng)公平善意地進(jìn)行，若分立過(guò)程中財(cái)產(chǎn)分割不公或以分立作為逃避債務(wù)的手段，股東、債權(quán)人可以采取必要的司法救濟(jì)。實(shí)踐中，有的公司為了達(dá)到逃避債務(wù)的目的，往往將公司中經(jīng)營(yíng)較好的部分單獨(dú)分出來(lái)，成立一個(gè)新的公司；或?qū)⒐镜馁Y產(chǎn)轉(zhuǎn)移到新設(shè)的公司，由只剩下一個(gè)空殼的公司承擔(dān)債務(wù)。這種做法嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的合法權(quán)益，危害社會(huì)的經(jīng)濟(jì)秩序。對(duì)此，我國(guó)有關(guān)的司法解釋規(guī)定，以逃避債務(wù)為目的的分立無(wú)效。84第十三章公司的合并與解散公司分立引起公司的變更、解散和新設(shè)。對(duì)進(jìn)行分立的公司本身而言公司組織的變更，是指不中斷公司的法人資格而將公司由一種法定形態(tài)變?yōu)榱硪环N法定形態(tài)的行為。在大陸法系國(guó)家，公司的組織變更是無(wú)限公司、兩合公司、有限公司、股份有限公司、股份兩合公司之間的變更。在英美法系國(guó)家是開放式公司（publiccorporation）和封閉式公司（closecorporation)之間的變更。由于不同類型的公司，股東所負(fù)責(zé)任不同，故現(xiàn)代各國(guó)公司法對(duì)于公司的變更多有種類的限制，只有責(zé)任形式相近的公司才能進(jìn)行變更。85第十三章公司的合并與解散公司組織的變更，是指不中斷公司的法人資格而將公司由一種法定形為了鼓勵(lì)和便利投資，各國(guó)公司法為了提供盡量多的公司形式供投資者選擇，均規(guī)定了允許設(shè)立的公司形式。由于各種公司均有其各自的優(yōu)點(diǎn)和不足，為揚(yáng)長(zhǎng)避短，一個(gè)公司在發(fā)展的過(guò)程中，往往需要變更其法定形式，使公司在營(yíng)業(yè)不中斷的情況下由一種類型的公司變更為他種類型的公司。如果沒(méi)有公司組織的變更制度，投資者變更公司形式必須首先解散原來(lái)的公司，清算完畢后，再重新注冊(cè)為另一類型的公司。這樣費(fèi)時(shí)費(fèi)力，且勢(shì)必造成公司營(yíng)業(yè)的中斷和法人資格的喪失，于公司、股東、債權(quán)人和社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和繁榮均不利。因此，各國(guó)公司法為了使投資者迅速、經(jīng)濟(jì)地改變公司形態(tài)，均規(guī)定了公司的組織變更制度，使公司無(wú)須中斷營(yíng)業(yè)和法人人格，通過(guò)履行一系列法定程序達(dá)到變更公司形式的目的。我國(guó)公司法也確認(rèn)了這一為各國(guó)公司法普遍采用的制度，對(duì)公司變更作出了規(guī)定。86第十三章公司的合并與解散為了鼓勵(lì)和便利投資，各國(guó)公司法為了提供盡量多的公司形式供投資公司解散可定義為：公司因法律或章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)而停止?fàn)I業(yè)活動(dòng)并逐漸終止其法人資格的行為，它是公司主體資格消滅的必經(jīng)程序。87第十三章公司的合并與解散公司解散可定義為：公司因法律或章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)而停止?fàn)I人格消滅說(shuō)主張公司因解散而喪失法人資格，公司財(cái)產(chǎn)歸股東共有。近代日本、德國(guó)的一些法學(xué)家曾持此說(shuō)。但因此說(shuō)意味著在清算前公司即已消滅，使清算無(wú)法進(jìn)行，與事實(shí)相悖，故此說(shuō)在現(xiàn)代已遭摒棄。88第十三章公司的合并與解散人格消滅說(shuō)主張公司因解散而喪失法人資格，公司財(cái)產(chǎn)歸股東共有。清算公司說(shuō)主張解散后清算中的公司是專為清算目的而存在的公司。此說(shuō)認(rèn)為清算中的公司與正常營(yíng)業(yè)中公司只是目的不同，其余并無(wú)差異，依此類推，清算中的公司可變更其目的而成為以前從事營(yíng)業(yè)的公司，抹殺了清算是為了終止公司法人資格這一目標(biāo)，與公司解散的法理不符。89第十三章公司的合并與解散清算公司說(shuō)主張解散后清算中的公司是專為清算目的而存在的公司。擬制說(shuō)認(rèn)為公司雖因解散而喪失其法人資格，并不得從事經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的活動(dòng)，但由于法律的擬制，在清算范圍內(nèi)，公司仍應(yīng)視為存在，享有權(quán)利能力。此說(shuō)與法律規(guī)定不符。因?yàn)楣窘馍r(shí)，其法人資格并未消滅，而是一直延續(xù)至清算終結(jié)為止，故在清算期間，公司當(dāng)然享有法人資格，無(wú)須法律之?dāng)M制。90第十三章公司的合并與解散擬制說(shuō)認(rèn)為公司雖因解散而喪失其法人資格，并不得從事經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)同一人格說(shuō)認(rèn)為公司雖已解散，但其法人資格在清算終結(jié)前視為繼續(xù)存在，從未間斷，而且與清算前的公司法人資格并無(wú)本質(zhì)區(qū)別，只是權(quán)利能力范圍有所縮小而已。按此說(shuō)，清算中的公司雖不得再享有從事營(yíng)業(yè)活動(dòng)的權(quán)利，但在清算的目的范圍內(nèi)，與解散前的公司一樣具有權(quán)利能力；在清算期間，公司自然地、概括地承受著公司正常存續(xù)期間所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。各國(guó)現(xiàn)行立法多采此說(shuō)。91第十三章公司的合并與解散同一人格說(shuō)認(rèn)為公司雖已解散，但其法人資格在清算終結(jié)前視為繼續(xù)一些國(guó)家的公司法規(guī)定，公司的經(jīng)營(yíng)期限是公司章程的必要記載事項(xiàng)；而在大多數(shù)國(guó)家則無(wú)此要求。在公司章程訂有營(yíng)業(yè)期限時(shí)，如沒(méi)有按照法律或章程的規(guī)定延長(zhǎng)期限，當(dāng)公司營(yíng)業(yè)期限屆滿時(shí)，公司即當(dāng)解散，無(wú)須股東會(huì)另行作出解散決議。但是，在公司存續(xù)期限屆滿前，股東會(huì)可以通過(guò)決議使公司在存續(xù)屆滿后繼續(xù)存在。92第十三章公司的合并與解散一些國(guó)家的公司法規(guī)定，公司的經(jīng)營(yíng)期限是公司章程的必要記載事項(xiàng)各國(guó)公司法為了體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治，在不違反法律的前提下，均允許在章程中載明公司的解散事由。當(dāng)章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)時(shí)，即可解散公司，按照章程規(guī)定的清算辦法進(jìn)行清算，無(wú)須股東會(huì)另行作出解散決議。93第十三章公司的合并與解散各國(guó)公司法為了體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治，在不違反法律的前提下，均雖無(wú)法定或章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，但公司在經(jīng)營(yíng)中認(rèn)為必要時(shí)，經(jīng)公司權(quán)力機(jī)關(guān)的決議可以解散公司。公司的解散屬于公司的重大事項(xiàng)，與公司、股東關(guān)系重大，因此，解散決議必須由股東會(huì)作出，而且該決議的通過(guò)比其他決議更嚴(yán)格。我國(guó)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的解散，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)；股份有限公司的解散，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。94第十三章公司的合并與解散雖無(wú)法定或章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，但公司在經(jīng)營(yíng)中認(rèn)為必要時(shí)，公司經(jīng)股東會(huì)決議可以合并或分立，公司的合并和分立會(huì)導(dǎo)致部分公司的解散。在吸收合并時(shí)，除存續(xù)公司繼續(xù)存在外，其他參與合并的公司均解散；在新設(shè)合并時(shí)，所有參與合并的公司均告解散；在分解分立時(shí)，原公司宣告解散。公司因合并和分立而解散，無(wú)須進(jìn)行清算，這是因合并、分立導(dǎo)致的公司解散與其他原因造成的公司解散的根本區(qū)別。95第十三章公司的合并與解散公司經(jīng)股東會(huì)決議可以合并或分立，公司的合并和分立會(huì)導(dǎo)致部分公我國(guó)《公司法》規(guī)定：人民法院依照本法第183條的規(guī)定予以解散。公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。我國(guó)原《公司法》對(duì)此未作規(guī)定，修訂后的《公司法》對(duì)此作出了必要的補(bǔ)充。這項(xiàng)制度的完善，對(duì)于保護(hù)股東和債權(quán)人的利益顯然具有十分重要的意義。96第十三章公司的合并與解散我國(guó)《公司法》規(guī)定：人民法院依照本法第183條的規(guī)定予以解散當(dāng)公司設(shè)立或營(yíng)業(yè)行為違反法律、法規(guī)、社會(huì)公共秩序和善良風(fēng)俗時(shí)，行政主管機(jī)關(guān)可依法解散公司。大多數(shù)國(guó)家規(guī)定，在存在上述情形時(shí)，由行政主管機(jī)關(guān)命令解散公司。我國(guó)《公司法》規(guī)定：（1）公司登記時(shí)，虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，情節(jié)嚴(yán)重者，撤銷公司登記或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。（2）公司成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)6個(gè)月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個(gè)月以上的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照。（3）利用公司名義從事危害國(guó)家安全、社會(huì)公共利益的嚴(yán)重違法行為的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。由公司登記機(jī)關(guān)吊銷公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，即可導(dǎo)致公司的解散。97第十三章公司的合并與解散當(dāng)公司設(shè)立或營(yíng)業(yè)行為違反法律、法規(guī)、社會(huì)公共秩序和善良風(fēng)俗時(shí)公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、達(dá)到破產(chǎn)界限時(shí)，依債權(quán)人或債務(wù)人的申請(qǐng)，法院可依法宣告公司破產(chǎn)。自法院作出破產(chǎn)宣告之日起，公司即告解散，從此喪失對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的管理和處分權(quán)，由法院組織的清算組管理財(cái)產(chǎn)，進(jìn)行清算。此外，在公司因其他原因解散而進(jìn)行清算的過(guò)程中，清算組發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)向法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司破產(chǎn)為解散原因之一，但在公司自行申請(qǐng)破產(chǎn)的情形，究屬自愿解散抑或被迫解散，理論界有不同的看法。我們認(rèn)為破產(chǎn)解散應(yīng)為被迫解散，這是因?yàn)椋菏紫?，從本質(zhì)上說(shuō)，破產(chǎn)宣告是法院依法進(jìn)行的審判行為，是法院在公司資產(chǎn)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)行使司法權(quán)消滅其法人資格的一種程序；其次，公司的破產(chǎn)清算由法院組織清算組進(jìn)行，整個(gè)清算工作始終置于法院的嚴(yán)格監(jiān)督之下。98第十三章公司的合并與解散公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、達(dá)到破產(chǎn)界限時(shí)，依債權(quán)人或債務(wù)人的申請(qǐng)公司解散時(shí)，除因破產(chǎn)和合并、分立而解散外，應(yīng)在法定期限內(nèi)向公司所在地登記機(jī)關(guān)辦理解散登記。經(jīng)核準(zhǔn)登記后，還應(yīng)在公司所在地公告。其目的在于使有關(guān)利害關(guān)系人知悉公司解散的事實(shí)，從而免受不可預(yù)見的損害，以保護(hù)社會(huì)交易的安全。公司負(fù)責(zé)人沒(méi)有按照規(guī)定的期限辦理解散登記的，依法予以制裁。大陸法系國(guó)家的公司法均規(guī)定了公司解散登記制度，以加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人的保護(hù)。我國(guó)《公司法》沒(méi)有規(guī)定公司的解散登記制度，實(shí)踐中，公司解而不散，解散后仍利用尚未被收繳的營(yíng)業(yè)執(zhí)照進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的現(xiàn)象大量存在，給相對(duì)交易人造成損失，亦損害了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。為加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人和社會(huì)交易安全的保護(hù)，有必要在我國(guó)《公司法》中規(guī)定解散登記制度。99第十三章公司的合并與解散公司解散時(shí)，除因破產(chǎn)和合并、分立而解散外，應(yīng)在法定期限內(nèi)向公公司解散雖不直接消滅公司的法人資格，但產(chǎn)生一系列的法律后果。首先，公司一經(jīng)解散，其權(quán)利能力便受到限制，除為了清算的必要外，公司不得進(jìn)行任何業(yè)務(wù)活動(dòng)，不得處理公司的財(cái)產(chǎn)。其次，公司原來(lái)的代表機(jī)關(guān)和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)（董事會(huì)、經(jīng)理等）均喪失其地位和職權(quán)，不得代表公司行使職權(quán)，其地位由清算組織取代。但是，公司的股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)仍然存在，必要時(shí)，可以行使法律或章程規(guī)定的職權(quán)。公司解散后，公司與股東的法律關(guān)系仍然存在，《公司法》中關(guān)于股東與公司關(guān)系的規(guī)定仍然適用。100第十三章公司的合并與解散公司解散雖不直接消滅公司的法人資格，但產(chǎn)生一系列的法律后果。公司的清算是指公司解散后，處分其財(cái)產(chǎn)，終結(jié)其法律關(guān)系，從而消滅公司法人資格的法律程序。公司除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散，均須經(jīng)過(guò)清算程序。因?yàn)楣臼怯赏顿Y者共同出資組建的法人實(shí)體，在存續(xù)期間對(duì)內(nèi)對(duì)外發(fā)生大量的法律關(guān)系，公司解散后法人資格并未消滅，而是在清算范圍內(nèi)繼續(xù)存在。為保護(hù)股東和債權(quán)人的利益，必須依法將其資產(chǎn)向股東和債權(quán)人進(jìn)行分配，終結(jié)其現(xiàn)存的全部法律關(guān)系，因此，必須進(jìn)行清算，此為各國(guó)通例。101第十三章公司的合并與解散公司的清算是指公司解散后，處分其財(cái)產(chǎn)，終結(jié)其法律關(guān)系，從而消破產(chǎn)清算，是指公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被依法宣告破產(chǎn)時(shí)，由法院組織清算組對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行清理，并將破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)公平地分配給債權(quán)人，并最終消滅公司法人資格的程序，破產(chǎn)清算始終在法院的嚴(yán)格監(jiān)督下進(jìn)行。非破產(chǎn)清算，是指公司資產(chǎn)足以清償全部債務(wù)的情況下進(jìn)行的清算，包括自愿解散的清算和強(qiáng)制解散的清算，此種清算的財(cái)產(chǎn)除用以清償公司的全部債務(wù)外，還要將剩余財(cái)產(chǎn)分配給公司的股東。非破產(chǎn)清算可以轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)清算，在非破產(chǎn)清算過(guò)程中，清算組如果發(fā)現(xiàn)公司的資產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算。我國(guó)《公司法》規(guī)定：“清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。”102第十三章公司的合并與解散破產(chǎn)清算，是指公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被依法宣告破產(chǎn)時(shí)，由法院組任意清算，是指在公司自愿解散的情況下，依公司章程的規(guī)定或全體股東同意的清算方法，處分公司的財(cái)產(chǎn)。任意清算體現(xiàn)了當(dāng)事人（股東）意思自治的原則，處分財(cái)產(chǎn)的順序、方式等均由股東一致同意確定，法律不加干預(yù)。法定清算，是指公司依照法律規(guī)定的程序進(jìn)行的清算。廣義上的清算包括任意清算和法定清算。狹義上的清算一般僅指法定清算。任意清算僅適用于無(wú)限公司，有限責(zé)任公司和股份有限公司則實(shí)行嚴(yán)格的法定清算。103第十三章公司的合并與解散任意清算，是指在公司自愿解散的情況下，依公司章程的規(guī)定或全體普通清算，是指由公司自行依法組織的清算組按法定程序所進(jìn)行的清算。特別清算，是指當(dāng)解散的公司實(shí)行普通清算有顯著困難時(shí)，由法院或行政機(jī)關(guān)命令組織清算組并加以監(jiān)督所進(jìn)行的清算。特別清算是介于普通清算和破產(chǎn)清算之間的一種特別程序，由法院或行政機(jī)關(guān)進(jìn)行一定的干預(yù)和監(jiān)督。根據(jù)上述標(biāo)準(zhǔn)，我國(guó)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成，自行進(jìn)行清算。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。104第十三章公司的合并與解散普通清算，是指由公司自行依法組織的清算組按法定程序所進(jìn)行的清我國(guó)《公司法》規(guī)定的法定清算有兩種情形：（1）由公司依法自行組成清算組進(jìn)行清算；（2）逾期不成立清算組時(shí)，應(yīng)債權(quán)人申請(qǐng)，由法院指定有關(guān)人員組織清算組進(jìn)行清算。但是，我國(guó)《公司法》沒(méi)有規(guī)定法院指定的清算人從何種人員中產(chǎn)生，法院是否對(duì)清算進(jìn)行監(jiān)督以及如何監(jiān)督等，與他國(guó)立法相比，尚嫌粗糙。105第十三章公司的合并與解散我國(guó)《公司法》規(guī)定的法定清算有兩種情形：48第十三章公司公司解散后至辦理注銷登記之前這段期間，公司雖解散，但在清算目的范圍內(nèi)，法人資格繼續(xù)存在。但是，公司一經(jīng)