建設(shè)工程監(jiān)理概論

第9章建設(shè)工程合同管理9.1建設(shè)工程合同管理概述9.2合同管理9.3FIDIC條件下施工合同管理9.4案例分析9.1建設(shè)工程合同管理概述合同，又稱“契約”《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第二條規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”《中華人民共和國民法通則》(以下簡稱《民法通則》)第八十五條規(guī)定：“合同是當事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議?！币婪ㄓ喠⒌暮贤?，對當事人具有法律約束力，并受法律保護。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包含以下幾個方面：1)當事人的名稱或者姓名和住所

合同當事人包括自然人、法人、其他組織。2)標的

標的是合同當事人雙方權(quán)利和義務(wù)共同指向的對象。標的的表現(xiàn)形式為物、勞務(wù)、行為、智力成果、工程項目等。

3)數(shù)量

是衡量合同標的多少的尺度，以數(shù)字和計量單位表示。施工合同中的數(shù)量主要體現(xiàn)的是工程量的大小。4)質(zhì)量

對于強制性的標準，當事人必須執(zhí)行，合同約定的質(zhì)量不得低于該強制性標準。建設(shè)工程中的質(zhì)量標準大多是強制性的質(zhì)量標準。5)價款或者報酬是當事人一方向交付標的的另一方支付的貨幣。合同條款中應(yīng)寫明有關(guān)銀行結(jié)算和支付方法的條款。6)履行期限、地點和方式履行期限是合同當事人完成合同所規(guī)定的各自義務(wù)的時間界限。履行地點指當事人交付標的和支付價款或酬金的地點。履行方式是指合同當事人履行義務(wù)的具體方法，包括標的的交付方式和價款或酬金的結(jié)算方式。

7)違約責任即合同當事人任何一方，不履行或者不適當履行合同規(guī)定的義務(wù)而應(yīng)當承擔的法律責任。

8)解決爭議的方法解決爭議的方法主要有四種方式:協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟。

合同的法律基礎(chǔ)

合同法律關(guān)系

：合同法律關(guān)系包括合同法律關(guān)系主體、合同法律關(guān)系客體、合同法律關(guān)系內(nèi)容三個要素。缺少任何一個要素則不能構(gòu)成合同法律關(guān)系，改變?nèi)魏我粋€要素，就不再是原來意義的合同法律關(guān)系。合同法律關(guān)系主體：合同法律關(guān)系的主體可以是自然人、法人或其它組織。合同法律關(guān)系客體：是指合同法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)共同指向的事物，一般可分為物、行為和智力成果。合同法律關(guān)系內(nèi)容：合同法律關(guān)系的內(nèi)容是指合同法律關(guān)系主體依法享有的權(quán)利與承擔的義務(wù)。法律事實：能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象和事實，就叫做法律事實，法律事實包括行為和事件。

行為：是指法律關(guān)系主體有意識的活動。能夠引起法律關(guān)系發(fā)生變更或消滅的行為分為積極的作為和消極的不作為兩種表現(xiàn)形式。行為還可以分為合法行為和違法行為。（以人的意志為轉(zhuǎn)移的）事件：是不以合同法律主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅客觀現(xiàn)象。這些現(xiàn)象是否出現(xiàn)，合同當事人都無法預見和控制。事件又可分為自然事件和社會事件兩種。（不以人的意志為轉(zhuǎn)移的）

代理關(guān)系

所謂代理：是指代理人以被代理人的名義，在其授權(quán)范圍內(nèi)向第三人作出意思表示，所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接由被代理人享有和承擔的法律行為。1)代理的特征(1)代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為(2)代理人必須以被代理人的名義實施代理行為(3)代理人代替被代理人實施的是法律行為(4)代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨立地表示自己的意思(5)代理行為所產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔代理的種類我國《民法通則》代理包括委托代理、法定代理、指定代理三種類型。

委托代理是基于被代理人對代理人的委托授權(quán)行為而發(fā)生的代理關(guān)系。

法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。指定代理是指根據(jù)人民法院或有關(guān)主管機關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。

9.2合

同

管

理

合同管管理包括兩個階段內(nèi)容：一是合同簽定之前，合同的相關(guān)方圍繞簽定合同所進行的一系列管理活動。比如建設(shè)單位的招標活動，施工單位、監(jiān)理單位、設(shè)計單位的投標活動；一是合同簽定之后，以合同為基礎(chǔ)來規(guī)范相關(guān)方建設(shè)行為，保證合同得到貫徹實施的一系列活動。比如工程實施過程中的，對建筑施工合同的管理活動。建設(shè)工程施工合同的管理1.施工合同文件的內(nèi)容《合同法》規(guī)定，訂立合同可有書面形式、口頭形式和其他形式，建設(shè)工程施工合同應(yīng)當采用書面形式。對施工合同而言，通常包括下列內(nèi)容：1)合同協(xié)議書合同協(xié)議書指雙方就最后達成協(xié)議所簽訂的協(xié)議書。2)中標通知書中標通知書指建設(shè)單位發(fā)給承包單位表示正式接受其投標書的函件。3)投標書及附件投標書指承包單位根據(jù)合同的各項規(guī)定，為工程的實施、完工和修補缺陷向建設(shè)單位提出并為中標通知書所接受的報價表。投標書附件指包括在投標書內(nèi)的附件，它列出了合同條款所規(guī)定的一些主要數(shù)據(jù)。4)合同條條款合同條條款一一般包包含兩兩部分分:即第一一部分分“通用條條款”和第二二部分分“專用條條款”。5)規(guī)范規(guī)范指指施工工合同同中涉涉及的的工程程規(guī)范范和技技術(shù)標標準。。6)圖紙監(jiān)理工工程師師根據(jù)據(jù)合同同正式式向承承包單單位提提供的的所有有圖紙紙、設(shè)設(shè)計書書和技技術(shù)資資料，，以及及由承承包單單位提提出并并經(jīng)監(jiān)監(jiān)理工工程師師批準準的所所有圖圖紙、、設(shè)計計書其其它技技術(shù)資資料。。7)工程量量清單單指己標標價的的完整整的工工程量量表，，它列列有按按照合合同應(yīng)應(yīng)實施施的工工作的的說明明、估估算的的工程程量以以及由由投標標者填填寫的的單價價和總總價，，它是是投標標文件件的組組成部部分。。8)其它其它指指沒有有列入入中標標通知知書或或合同同協(xié)議議書中中的其其它文文件。。2.合同文文件的的優(yōu)先先次序序《建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同》(GF一1999一0201)規(guī)定，，組成成合同同的各各種文文件及及優(yōu)先先解釋釋順序序如下下:1)合同協(xié)協(xié)議書書；2)中標通通知書書；3)投標書書及其其附件件；4)合同專專用條條款；；5)合同通通用條條款；；6)標準、、規(guī)范范及有有關(guān)技技術(shù)文文件；；7)圖紙；；8)工程量量清單單；9)工程報報價單單或預預算書書。如果建建設(shè)單單位選選定不不同于于上述述的優(yōu)優(yōu)先次次序，，則應(yīng)應(yīng)當在在專用用條款款中予予以說說明?！督ㄔO(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同(示示范范文文本本)》》(GF-1999-0201)簡簡介介結(jié)合合我我國國工工程程建建設(shè)設(shè)施施工工的的實實際際情情況況，，并并借借鑒鑒國國際際通通用用土土木木工工程程施施工工合合同同，，建建設(shè)設(shè)部部、、國國家家工工商商行行政政管管理理局局于于1999年年頒頒布布了了《《建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同(示示范范文文本本)(GF-1999-0201)，，又又于于2003年年頒頒布布了了《《建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工專專業(yè)業(yè)分分包包合合同同示示范范文文本本》》(GF-2003-0213)和和《《建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工勞勞務(wù)務(wù)分分包包合合同同示示范范文文本本》》(GF-2003-0214)。?！丁妒┕すず虾贤贰肺奈谋颈镜牡臈l條款款內(nèi)內(nèi)容容涉涉及及各各種種情情況況下下雙雙方方的的合合同同責責任任和和規(guī)規(guī)范范化化的的履履行行管管理理程程序序，，涵涵蓋蓋了了非非正正常常情情況況的的處處理理原原則則，，包包括括變更更、、索索賠賠、、不不可可抗抗力力、、合合同同的的被被迫迫中中止止、、爭爭議議的的解解決決辦辦法法等各各個個方方面面。?！妒┦┕すず虾贤贰酚捎蓞f(xié)議議書書、、通通用用條條款款、、專專用用條條款款三部部分分組組成成，，并并附附有有三個個附附件件。協(xié)議議書書：：是施施工工合合同同的的總總綱綱性性文文件件，，經(jīng)經(jīng)過過合合同同雙雙方方當當事事人人簽簽字字蓋蓋章章合合同同即即成成立立。。涉涉及及工工程程概概況況、、工工程程承承包包范范圍圍、、合合同同工工期期、、質(zhì)質(zhì)量量標標準準、、合合同同價價款款、、合合同同生生效效時時間間、、組組成成合合同同的的文文件件等等方方面面的的內(nèi)內(nèi)容容。。通用條條款：：是根據(jù)據(jù)法律律、行行政法法規(guī)規(guī)規(guī)定及及建設(shè)設(shè)工程程施工工的需需要訂訂立，，通用用于建建設(shè)工工程施施工的的條款款?！啊巴ㄓ糜谩钡牡囊馑妓际?，，所列列條款款不區(qū)區(qū)分具具體工工程的的行業(yè)業(yè)、地地域、、規(guī)模模等特特點，，只要要屬于于建筑筑安裝裝工程程就均均可適適用。。通用用條款款由以以下11個個部分分內(nèi)容容組成成的:詞語語含義義及合合同文文件；；雙方方一般般權(quán)利利和義義務(wù)；；施工工組織織設(shè)計計和工工期；；質(zhì)量量與驗驗收；；安全全施工工；合合同價價款與與支付付；材材料設(shè)設(shè)備供供應(yīng)；；工程程變更更；竣竣工驗驗收與與結(jié)算算；違違約、、索賠賠和爭爭議；；其他他。共共計47條條，193款。。通用用條款款，除除雙方方協(xié)商商一致致對其其中的的某些些條款款作出出修改改、補補充或或取消消外，，都必必須嚴嚴格履履行。。專用條條款：：由于合合同標標的建建設(shè)工工程的的內(nèi)容容各不不相同同，工工期也也就隨隨之變變動，，承發(fā)發(fā)包雙雙方的的自身身條件件、能能力、、施工工現(xiàn)場場的環(huán)環(huán)境和和條件件也都都各異異，雙雙方的的權(quán)利利、義義務(wù)也也就各各有特特性。。專用用條款款是按按通用用條款款的順順序擬擬定的的，主主要是是為通通用條條款的的修改改補充充提供供一個個協(xié)議議的格格式，，承發(fā)發(fā)包雙雙方針針對工工程的的實際際情況況，把把對通通用條條款的的修改改補充充和不不予采采用的的一致致意見見按專專用條條款的的格式式形成成協(xié)議議。附件：合同范本中中為使用者者提供了“承包人承承攬工程項項目一覽表表”、“發(fā)發(fā)包人供應(yīng)應(yīng)材料設(shè)備備一覽表””和“房屋屋建筑工程程質(zhì)量保修修書”三個標準化化附件，由由當事人根根據(jù)工程項項目情況選選擇使用。?！妒┕ず贤肪哂休^較強的通用用性，基本本能適用于于各類公用用建筑、民民用住宅、、工業(yè)廠房房、交通設(shè)設(shè)施及線路路管道的施施工和設(shè)備備安裝。適用《施工工合同》的的工程項目目必須采用用承包方式式，雖然承包的的方式可以以有所不同同。采用招招標發(fā)包(包括公公開招標、、邀請招標標等)的工工程和不采采用招標發(fā)發(fā)包的工程程都可適用用《施工合合同》。工程施工合合同管理1)施工進度管管理監(jiān)理工程師師在下列情情況下可以以指示承包包人暫停施工:(1)外部環(huán)境條條件的變化化。如法規(guī)規(guī)政策的變變化導致工工程停、緩緩建；地方方法規(guī)要求求不允許在在某一時段段內(nèi)施工等等；(2)發(fā)包人的原原因。如發(fā)發(fā)包人未能能及時提供供圖紙；發(fā)發(fā)包人未能能按時完成成后續(xù)施工工的現(xiàn)場或或通道的移移交工作；；施工中遇遇到了有考考古價值的的文物或古古跡需要進進行現(xiàn)場保保護等；(3)協(xié)調(diào)管理的的原因。如如在現(xiàn)場的的幾個獨立立承包人之之間出現(xiàn)施施工交叉干干擾，工程程師需要進進行必要的的協(xié)調(diào)；(4)承包人的原原因。如發(fā)發(fā)現(xiàn)施工質(zhì)質(zhì)量不合格格；施工作作業(yè)方法可可能危及現(xiàn)現(xiàn)場或毗鄰鄰地區(qū)建筑筑物或人身身安全等。。按照施工合合同范本通通用條件的的規(guī)定，以以下原因造造成的工期期延誤，經(jīng)經(jīng)監(jiān)理工程程師確認后后工期相應(yīng)順順延：(1)發(fā)包人不能能按合同的的約定提供供開工條件件；(2)發(fā)包人不能能按合同約約定日期支支付工程預預付款、進進度款，致致使工程不不能正常進進行；(3)監(jiān)理工程師師未能按合合同約定提提供所需指指令、批準準等，致使使施工不能能正常進行行；(4)設(shè)計變更和和工程量增增加；(5)一周內(nèi)非承承包人原因因停水、停停電、停氣氣造成停工工累計超過過8小時；(6)不可抗力；；(7)專用條款中中約定或監(jiān)監(jiān)理工程師師同意工期期順延的其其它情況。。2)施工質(zhì)量管管理監(jiān)理工程師師在施工過過程中應(yīng)采采用巡視、、旁站、平平行檢驗等等方式，對對建筑產(chǎn)品品的生產(chǎn)過過程進行嚴嚴格控制。。監(jiān)理工程師師的檢查檢檢驗原則上上不應(yīng)影響響施工正常常進行，如如果實際影影響了施工工的正常進進行，其后后果責任由由檢驗結(jié)果果的質(zhì)量是是否合格來來區(qū)分合同同責任。不論何時，，監(jiān)理工程程師一經(jīng)發(fā)發(fā)現(xiàn)質(zhì)量達達不到合同同約定標準準的工程部部分，均可可要求承包包人返工。。如果雙方對對工程質(zhì)量量有爭議，，由專用條條款約定的的工程質(zhì)量量監(jiān)督部門門鑒定，所所需費用及及因此造成成的損失，，由責任方方承擔。對于隱蔽工工程，必須須在隱蔽前前進行檢查查驗收，即即所謂中間間驗收。不管監(jiān)理工工程師是否否參加了驗驗收，當其其對某部分分的工程質(zhì)質(zhì)量有懷疑疑，均可要要求承包人人對己被隱隱蔽的工程程進行重新新檢驗。承承包人接到到通知后，，應(yīng)按要求求進行剝離離或開孔，，并在檢驗驗后重新覆覆蓋或修復復。3)支付管理確定工程進進度支付款款最直接的的依據(jù)是工工程量。監(jiān)理工程師師以設(shè)計圖圖紙為依據(jù)據(jù)，只對承承包人完成成的永久工工程合格工工程量進行行計量。因因此，屬于于承包人超超出設(shè)計圖圖紙范圍(包括超挖、、漲線)的工程量不不予計量；；因承包人人原因造成成返工的工工程量不予予計量；承承包人為保保證施工質(zhì)質(zhì)量自行采采取措施而而增加的工工程量不予予計量。應(yīng)支付承包包人的工程程進度款的的款項計算算內(nèi)容包括括：經(jīng)過確認核核實的完成成工程量對對應(yīng)工程量量清單或報報價單的相相應(yīng)價格計計算應(yīng)支付付的工程款；設(shè)計變更應(yīng)應(yīng)調(diào)整的合合同價款；；本期應(yīng)扣回回的工程預預付款；根據(jù)合同允允許調(diào)整合合同價款原原因應(yīng)補償償承包人的的款項和應(yīng)應(yīng)扣減的款款項；(5)經(jīng)過監(jiān)理工工程師批準準的承包人人索賠款等等。采用可調(diào)價合同同，通用條款款規(guī)定，施施工中如果果遇到以下下四種情況況時，可以以對合同價價款進行相相應(yīng)的調(diào)整整：(l)法律、行行政法規(guī)規(guī)和國家家有關(guān)政政策變化化影響到到合同價價款。如如施工過過程中地地方稅的的某項稅費發(fā)發(fā)生變化化，按實實際發(fā)生生與訂立立合同時時的差異異進行增增加或減減少合同同價款的的調(diào)整；；(2)工程造價價部門公公布的價價格調(diào)整整。當市市場價格格浮動變變化時，，按照專專用條款款約定的的方法對合同同價款進進行調(diào)整整；(3)一周內(nèi)非非承包人人原因停停水、停停電、停停氣造成成停工累累計超過過8小時；(4)雙方約定定的其他他因素。。4)材料和設(shè)設(shè)備的質(zhì)質(zhì)量控制制如果由發(fā)發(fā)包人供供應(yīng)的材材料設(shè)備備，發(fā)包包人應(yīng)按按照專用用條款的的材料設(shè)設(shè)備供應(yīng)應(yīng)一覽表表，按時時、按質(zhì)質(zhì)、按量量將采購購的材料料和設(shè)備備運抵施施工現(xiàn)場場，與承承包人共共同進行行到貨清清點。(1)發(fā)包人供供應(yīng)材料料設(shè)備的的現(xiàn)場接接收；發(fā)發(fā)包人應(yīng)應(yīng)當向承承包人提提供其供供應(yīng)材料料設(shè)備的的產(chǎn)品合合格證明明，并對對這些材材料設(shè)備備的質(zhì)量量負責。。(2)材料設(shè)備備接收后后移交承承包人保保管。發(fā)發(fā)包人供供應(yīng)的材材料設(shè)備備經(jīng)雙方方共同清清點接收收后，由由承包人人妥善保保管，發(fā)發(fā)包人支支付相應(yīng)應(yīng)的保管管費用。。(3)發(fā)包人供供應(yīng)的材材料設(shè)備備與約定定不符時時的處理理。發(fā)包包人供應(yīng)應(yīng)的材料料設(shè)備與與約定不不符時，，應(yīng)當由由發(fā)包人人承擔有有關(guān)責任任。①材料設(shè)備備單價與與合同約約定不符符時，由由發(fā)包人人承擔所所有差價價；②材料設(shè)備備種類、、規(guī)格、、型號、、數(shù)量、、質(zhì)量等等級與合合同約定定不符時時，承包包人可以以拒絕接收保保管，由由發(fā)包人人運出施施工場地地并重新新采購；；③發(fā)包人供供應(yīng)材料料的規(guī)格格、型號號與合同同約定不不符時，，承包人人可以代代為調(diào)劑劑調(diào)換，，發(fā)包方承擔擔相應(yīng)的的費用；；④到貨地點點與合同同約定不不符時，，發(fā)包人人負責運運至合同同約定的的地點；；⑤供應(yīng)數(shù)量量少于合合同約定定的數(shù)量量時，發(fā)發(fā)包人將將數(shù)量補補齊；多多于合同同約定的的數(shù)量時時，發(fā)包人負負責將多多出部分分運出施施工場地地；⑥到貨時間間早于合合同約定定時間，，發(fā)包人人承擔因因此發(fā)生生的保管管費用；；到貨時時間遲于于合同約約定的供供應(yīng)時間間，由發(fā)發(fā)包人承承擔相應(yīng)應(yīng)的追加加合同價價款。發(fā)發(fā)生延誤誤，相應(yīng)應(yīng)順延工工期，發(fā)發(fā)包人賠賠償由此此給承包包人造成成的損失失。如果由承包人人來采購的材材料設(shè)備，則則：①承包人負責采采購材料設(shè)備備的，應(yīng)按照照合同專用條條款約定及設(shè)設(shè)計要求和有有關(guān)標準采購，并提供產(chǎn)產(chǎn)品合格證明明，對材料設(shè)設(shè)備質(zhì)量負責責；②承包人在材料料設(shè)備到貨前前24小時應(yīng)通知監(jiān)監(jiān)理工程師共共同進行到貨貨清點；③承包人采購的的材料設(shè)備與與設(shè)計或標準準要求不符時時，承包人應(yīng)應(yīng)在監(jiān)理工程程師要求的時時間內(nèi)運出施施工現(xiàn)場，重重新采購符合合要求的產(chǎn)品品，承擔由此此發(fā)生的費用用，延誤的工工期不予順延延。5)設(shè)計變更管理理設(shè)計變更可以以來自監(jiān)理工工程師，也可可以來自承包包人或發(fā)包人人。變更價款的程程序如下：(1)承包人在工程程變更確定后后14天內(nèi)，可提出出變更涉及的的追加合同價價款要求的報報告，經(jīng)監(jiān)理理工程師確認認后相應(yīng)調(diào)整整合同價款。。如果承包人人在雙方確定定變更后的14天內(nèi)，未向工工程師提出變變更工程價款款的報告，視視為該項變