2021證據(jù)法的理論基礎(chǔ)推薦資料

證據(jù)法的理論(lǐlùn)基礎(chǔ)第一頁，共53頁。在黑龍江省的濱北農(nóng)場，鄭家和李家是鄰居，素來關(guān)系要好，鄭家弟弟鄭建國和李紅梅從小青梅竹馬，彼此愛慕，但李紅梅長大后，愛上了肖雄。1983年4月17日的早晨，李紅梅被發(fā)現(xiàn)(fāxiàn)死在自己的家中，后查明：李紅梅是在被人強奸的過程中被人用枕頭捂住口鼻而窒息死亡的；現(xiàn)場留下了一個削了一半的帶皮的蘋果，傍邊的塑料水果刀上有一些血跡，大概是削蘋果的人沒留神割破了手指，因此沒有削完。李紅梅的手上沒有傷口，經(jīng)檢驗，鄭建國的血型與水果刀上的血跡的血型相同，與受害人陰道內(nèi)的精斑的血型也相同，鄭建國右手的食指上也有一處傷口。同時據(jù)李紅梅的父親，李青山說，當(dāng)晚他喝了點兒酒，吃完飯就睡覺了，夜里起夜看見一個人影溜進鄭家，鄭建國對此并沒有否認(rèn)。于是，法院最終認(rèn)定鄭建國是強奸殺人犯，被判處死緩。第二頁，共53頁。塑料水果刀+血跡

帶皮的蘋果

精斑

李青山的證人證言

鄭建國的有罪(yǒuzuì)供述

鄭建國手上的傷疤

？？鄭建國肖雄李青山李紅梅第三頁，共53頁。第一節(jié)認(rèn)識論一、司法(sīfǎ)證明是一種特殊的認(rèn)識活動二、不同證據(jù)法受不同認(rèn)識論的指導(dǎo)三、辨證唯物主義認(rèn)識論與證據(jù)法（一）物質(zhì)論——案件和證據(jù)具有客觀性（二）反映論——證據(jù)與事實的關(guān)聯(lián)性（三）可知論——事實是可以查明的第四頁，共53頁。第五十一頁，共53頁。第五十二頁，共53頁。他把實驗結(jié)果用事先準(zhǔn)備好的立體顯微鏡展現(xiàn)在陪審團的面前：在水泥地上擦蹭過的手絹的纖維已經(jīng)出現(xiàn)了輕微破壞的痕跡，而且水泥地上的土灰也轉(zhuǎn)移到了手絹上；李昌玨在法庭上作證時，首先講述了洛卡德的物質(zhì)轉(zhuǎn)移原理，作為其專家意見的理論根據(jù)。Whatmatter、When、Where、Who、Whatthing、How、Why巴黎大學(xué)教授Balthaiar用概率計算出，要經(jīng)過61位數(shù)長的世紀(jì)才可能出現(xiàn)重復(fù)的指紋，那個時候世界早就滅亡了，所以，得出結(jié)論，世界上不可能有兩個絕對相同的指紋。比如，假定原告按照實際的傷害結(jié)果和精神上承受的痛苦，提出的賠償請求額為Ｘ，而其提供證據(jù)的證明價值僅為６０％，或者由對方當(dāng)事人承擔(dān)證明責(zé)任時，反對證據(jù)的證明價值為４０％，那么賠償金額的基本算術(shù)式應(yīng)當(dāng)為：賠償額＝Ｘ６０％，或者賠償額＝Ｘ（１００％－４０％）。（3）采取足夠預(yù)防措施將給該船主帶來的負擔(dān)（burden，簡稱B）氣味特征：物質(zhì)所具有的能夠刺激動物感官并產(chǎn)生味覺特征。第四十二頁，共53頁。經(jīng)浙江省市縣刑偵專家檢驗和鑒定，五姐弟的死亡時間大致在2月18日下午兩時到三時，死者系溺水死亡，過程中有自救和互救行為；律師找到鄭建國，向他了解當(dāng)年案件的情況(qíngkuàng)，沒有想到……李紅梅不是他殺的，他也不知道紅梅是誰殺的，當(dāng)時公安局找到他的時候，他覺得自己有口難辯，而且看著紅梅死了，自己也想一死了之，于是就承認(rèn)了。削水果(shuǐguǒ)的人在接觸刀時留下的手印痕跡，還有可能存在諸如水果(shuǐguǒ)汁等物質(zhì)信息。信息論是信息方法的理論形態(tài)。該證據(jù)的存在使得案件事實存在的比率交警部門據(jù)此信息，確認(rèn)肇事車輛是4路公共汽車。（一）物質(zhì)(wùzhì)論——案件和證據(jù)具有客觀性案件事實都是由一些基本的構(gòu)成要素組成的。概括為“七何”，就是何事、何時、何地、何物(héwù)、何人、何情、何故。在英語國家中，七個W”，Whatmatter、When、Where、Who、Whatthing、How、Why第五頁，共53頁。何事：李紅梅被強奸殺害何時：1983年4月16日夜里或者17日凌晨(línɡchén)何地：李紅梅家中何物：帶血跡的塑料水果刀蘋果被害人體下的精斑何人：鄭建國和肖雄何情：案件發(fā)生的經(jīng)過何故：情殺第六頁，共53頁。（二）反映論——證據(jù)(zhèngjù)與事實的關(guān)聯(lián)性證據(jù)都是案件事實的反映通過血型和精斑鑒定，認(rèn)定了水果刀上的血跡和被害人體內(nèi)的精斑都與鄭建國的血型相同，由此認(rèn)定鄭建國在案件中有重大嫌疑，根據(jù)其他證據(jù)材料的補充，最終法院認(rèn)定了鄭建國的犯罪事實。但是(dànshì)，我們在實務(wù)中發(fā)現(xiàn)，調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的證據(jù)材料，有的能夠正確的反映案件事實，有的卻與案件無關(guān)，有的反映的是虛假的事實真相。第七頁，共53頁。（三）可知(kězhī)論——事實是可以查明的

世界是可知的，人類能夠認(rèn)識世界，意識能夠正確的反映客觀世界。恩格斯《反杜林論》：人的認(rèn)識能力即是無限的，又是有限的。認(rèn)識的結(jié)果總是會和事實的真相有偏差事實認(rèn)定存在(cúnzài)“灰色地帶”。Ex：滴血認(rèn)親Case：佘祥林案件第八頁，共53頁。11年后，鄭建國的哥哥鄭建中發(fā)達起來，他不相信弟弟會強奸殺人，于是聘請律師為弟弟翻案。律師找到鄭建國，向他了解當(dāng)年案件的情況(qíngkuàng)，沒有想到……李紅梅不是他殺的，他也不知道紅梅是誰殺的，當(dāng)時公安局找到他的時候，他覺得自己有口難辯，而且看著紅梅死了，自己也想一死了之，于是就承認(rèn)了。第九頁，共53頁。第二節(jié)方法論司法證明需要(xūyào)方法論的指導(dǎo)辯證法——證據(jù)法系統(tǒng)科學(xué)——證據(jù)法概率論——證據(jù)法同一認(rèn)定理論——證據(jù)法第十頁，共53頁。二、辯證法--證據(jù)法

聯(lián)系——證據(jù)法相關(guān)性矛盾——同一(tóngyī)認(rèn)定具體問題具體分析第十一頁，共53頁。三、系統(tǒng)(xìtǒng)科學(xué)--證據(jù)法

信息論與證據(jù)法系統(tǒng)論與證據(jù)法第十二頁，共53頁。信息論與證據(jù)法信息論是信息方法的理論形態(tài)。1948年，美國貝爾電話公司研究所的申農(nóng)發(fā)表了《通訊的數(shù)學(xué)理論》一文(yīwén)，奠定了現(xiàn)代信息論的基礎(chǔ)。何為信息？證據(jù)也是一種信息第十三頁，共53頁。信息(xìnxī)的特征知識性不守恒性量與質(zhì)的統(tǒng)一性絕對性和相對性的統(tǒng)一信息(xìnxī)轉(zhuǎn)移和不對稱性第十四頁，共53頁。信息(xìnxī)轉(zhuǎn)移原理信息論表明，案件發(fā)生的經(jīng)過是一個信息轉(zhuǎn)移到過程。法國著名的物證技術(shù)學(xué)家埃德蒙?洛卡德在20世紀(jì)初提出來的。只要(zhǐyào)兩個物體發(fā)生接觸，在接觸面就會產(chǎn)生微量物質(zhì)的轉(zhuǎn)移現(xiàn)象。后來這一理論得到擴展，包括物體和人以及人和人之間的信息轉(zhuǎn)移。第十五頁，共53頁。信息轉(zhuǎn)移原理(yuánlǐ)對證據(jù)調(diào)查的作用1991年在美國，威廉·肯尼迪被指控強奸。案件發(fā)生在佛羅里達州棕櫚灘的肯尼迪家族別墅里。那天晚上，肯尼迪把附近一家酒吧的一個女招待帶回別墅，第二天那個女招待到警察局報案，聲稱自己被肯尼迪強奸。她向警察講述了事情的經(jīng)過：她和肯尼迪在酒吧喝酒，然后肯尼迪開車把她帶到別墅。肯尼迪把車停在車庫里，出來就向她提出了性交的要求。遭到她的拒絕后，肯尼迪便把她強行摁倒在車庫外面的水泥地上，然后又把她拖到旁邊的草地上實施(shíshī)了強奸。她還向警察局提供了她當(dāng)時穿的內(nèi)褲。警方的法庭科學(xué)家隨后對殘留在內(nèi)褲上的精斑做了DNA鑒定，證實精斑屬于肯尼迪?？夏岬铣姓J(rèn)自己與女招待發(fā)生了性關(guān)系，但是他聲稱這是在女招待同意的前提下發(fā)生的，絕不是強奸。Q：如果你是肯尼迪的辯護律師，你怎么做？第十六頁，共53頁?？夏岬系霓q護律師找了一個很有名氣的法庭科學(xué)家來幫助他們(tāmen)檢驗有關(guān)的物證，這個科學(xué)家就是：康涅狄格州警察局法庭科學(xué)實驗室主任李昌鈺博士Q：如何排除女招待的說法？第十七頁，共53頁。李昌鈺到了現(xiàn)場之后，只是四處看看(kànkàn)，后來從衣兜里掏出兩塊白手絹在車庫外面的水泥地上和草上蹭了蹭就收工了!Q:你認(rèn)為李昌鈺的做法是為了證明什么呢？第十八頁，共53頁。在法庭審判的時候，很有戲劇性的一幕出現(xiàn)了。李昌玨在法庭上作證時，首先講述了洛卡德的物質(zhì)轉(zhuǎn)移原理，作為其專家意見的理論根據(jù)。然后他講述了自己在現(xiàn)場勘查時用手絹在現(xiàn)場的水泥地和草地上進行的接觸實驗。他把實驗結(jié)果用事先準(zhǔn)備好的立體顯微鏡展現(xiàn)在陪審團的面前：在水泥地上擦蹭過的手絹的纖維已經(jīng)出現(xiàn)了輕微破壞的痕跡，而且水泥地上的土灰也轉(zhuǎn)移到了手絹上；在草地上擦蹭過的手絹的纖維盡管沒有被破壞，但是也可以看出由草葉上轉(zhuǎn)移過來的草酸類的微量物質(zhì)。接下來，他讓陪審員在立體顯微鏡下觀察公訴方的主要證據(jù)——被害人案發(fā)時穿的內(nèi)褲，但是人們卻無法觀察到那些微量物質(zhì)轉(zhuǎn)移的跡象(jìxiàng)，既沒有土灰，也沒有草酸，更沒有因擦蹭而出現(xiàn)的纖維破壞的情況。最后，李昌玨向陪審團陳述道，如果按照被害人所聲稱的那樣，她被肯尼迪摁倒在水泥地上并拖到草坪上，那么她身上的內(nèi)褲便必然會與地面及草皮產(chǎn)生接觸，并必然產(chǎn)生微量物質(zhì)的轉(zhuǎn)移。由于被害人的內(nèi)褲上沒有出現(xiàn)這樣的情況，所以可以得出結(jié)論——這位被害人提供的證言是不可信的!第十九頁，共53頁。每一個案件發(fā)生的過程就是(jiùshì)信息轉(zhuǎn)移的過程，包括人和人之間的信息轉(zhuǎn)移、人與物之間的信息轉(zhuǎn)移，以及物與物之間的信息轉(zhuǎn)移。Q:李紅梅案件中那把帶有血跡的塑料水果刀有多少信息轉(zhuǎn)移？第二十頁，共53頁。水果(shuǐguǒ)刀上有，血跡的微量物質(zhì)轉(zhuǎn)移；削水果(shuǐguǒ)的人在接觸刀時留下的手印痕跡，還有可能存在諸如水果(shuǐguǒ)汁等物質(zhì)信息。第二十一頁，共53頁。系統(tǒng)論與證據(jù)法系統(tǒng)論是研究系統(tǒng)共同規(guī)律的理論，是由美籍奧地利生物學(xué)家貝塔朗菲于20世紀(jì)30年代提出(tíchū)的。系統(tǒng)方法是指從系統(tǒng)與要素、系統(tǒng)與外部環(huán)境的相互關(guān)系、相互作用、相互制約的關(guān)系出發(fā)，綜合地精確地考察對象，以實現(xiàn)最佳的處理問題的方法。第二十二頁，共53頁。

★四、概率論-證據(jù)法1、概率是指在同一條件下可能發(fā)生也可能不發(fā)生之事件(shìjiàn)可能性大小比率。2、認(rèn)定的案件事實往往是蓋然性事實，而非確定性事實。

貝葉斯ThomasBayes，英國(yīnɡɡuó)數(shù)學(xué)家.第二十三頁，共53頁。四概率論與證據(jù)法（一）概率論可用于評斷單一物證的證明力（二）概率論可用于評斷一組證據(jù)的證明力（三）概率論可用于評斷全案證據(jù)的證明力（四）概率論可用于評斷一方當(dāng)事人是否有過失(guòshī)問題（五）概率論可用于解決精神損害賠償數(shù)額的確定問題★★第二十四頁，共53頁。（一）概率論可用于評斷單一(dānyī)物證的證明力第二十五頁，共53頁。指紋人的皮膚由表皮、真皮和皮下組織三部分(bùfen)組成。指紋就是表皮上突起的紋線。由于人的遺傳特性。雖然指紋人人皆有，但各不相同。伸出你的手，仔細觀察，就可以發(fā)現(xiàn)小小的指紋也分好幾種類型：斗形紋；箕形紋；弓線紋。各人的指紋除形狀不同之外，紋形的多少、長短也不同。據(jù)說。英國科學(xué)家高爾頓論述：當(dāng)世界上人口超過60億時，也許可以找到一個相同的指紋。后來全世界的五十多億人中，還沒有發(fā)現(xiàn)兩個指紋完全相同的人呢。更有趣的是，指紋在胎兒第三四個月便開始產(chǎn)生，到六個月左右就形成了。當(dāng)嬰兒長大成人，指紋也只不過放大增粗，它的形狀特征卻固定不變。巴黎大學(xué)教授Balthaiar用概率計算出，要經(jīng)過61位數(shù)長的世紀(jì)才可能出現(xiàn)重復(fù)的指紋，那個時候世界早就滅亡了，所以，得出結(jié)論，世界上不可能有兩個絕對相同的指紋。第二十六頁，共53頁。（二）概率論可用于評斷一組證據(jù)(zhèngjù)的證明力和全案證據(jù)(zhèngjù)的證明力若干(ruògān)證據(jù)構(gòu)成的證據(jù)組，均被采信，形成的聯(lián)合證明力。第二十七頁，共53頁。概率值合成(héchéng)公式：

每個獨立事件為真的概率乘積

一組證據(jù)的聯(lián)合證明力——單個證據(jù)的質(zhì)量&所有證據(jù)的數(shù)量第二十八頁，共53頁。馬爾克姆夫婦(fūfù)案1964年6月的一個中午(zhōngwǔ)，被害人阿爾克斯夫人購物回家途中，突然被搶走裝有剛買來物品和內(nèi)約有35～40美元的錢包的小皮箱，她本人也被人從身后猛力推倒在地。阿爾克斯夫人掙扎起身后發(fā)現(xiàn)，一名金發(fā)女郎正在奮力逃竄。正在附近草地上澆水的證人巴斯聽到被害人呼叫后，恰巧也發(fā)現(xiàn)一名金發(fā)女郎快步鉆進一輛黃色小車，該車飛速從巴斯身邊駛?cè)?。證人巴斯因而看的更加清楚：駕駛這輛黃色小車的是一個胡須和鬢發(fā)均很濃密的黑人男子，金發(fā)女郎緊坐一旁。檢察官將上述被害人的陳述和證人證詞結(jié)合在一起并且邀請一位大學(xué)數(shù)學(xué)教師作概率學(xué)統(tǒng)計分析，得出：第二十九頁，共53頁。項目

特征獨立概率該證據(jù)的存在使得案件事實存在的比率A一輛黃顏色汽車1/10B胡須較長的男性1/4C頭發(fā)較長的女性1/10D鬢發(fā)較濃的黑人1/10E金發(fā)白人1/3F一輛汽車內(nèi)同坐不同種族的夫婦1/1000數(shù)學(xué)教師認(rèn)為，按照概率學(xué)的計算原則，即概率乘積規(guī)則，當(dāng)項目統(tǒng)計具有(jùyǒu)相對獨立性的時候，各項目統(tǒng)計所得的獨立概率可以直接相乘，故該案行為人特征完全相同的可能性為：A*B*C*D*E*F=1/12000000第三十頁，共53頁。檢察官據(jù)此對馬爾克姆夫婦提起刑事訴訟，控以搶劫罪和傷害罪兩項罪名。在審判過程中，陪審團認(rèn)為，檢察官總共提出了三份特別有力的證據(jù)：1、被害人有關(guān)案情的陳述；2、目擊者的證詞；3、數(shù)學(xué)教師的概率分析意見。此外就是一些間接證據(jù)。這些證據(jù)相互印證，說明提供法庭調(diào)查的證據(jù)在概率分析上是完全可靠的。因此根據(jù)兩被告的人身特征完全相同的幾率只有一千兩百萬分之一的分析結(jié)果，馬爾克姆夫婦實施搶劫罪和傷害罪具有高度的蓋然性，完全可以認(rèn)定兩人的行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪。被告人馬爾克姆夫婦不服(bùfú)落杉磯地方法院的判決，以犯罪行為發(fā)生時兩人均不在現(xiàn)場和檢察官提供的證據(jù)存在明顯的瑕疵為由提出上訴。Question:如果你是加利福尼亞州最高法院的主審該案的大法官，你會傾向作出什么樣的判決，理由是什么？第三十一頁，共53頁。概率論可用于評斷(píngduàn)全案證據(jù)的證明力Case：英國牛津大學(xué)的祖克曼教授講述這樣一個案例：某人在一條公路上被汽車撞傷了，有關(guān)證據(jù)只能證明他是在哪條公路上被汽車撞傷了，有關(guān)證據(jù)只能證明他是在那條公路上被一輛公共汽車撞的，但不知道是哪一輛。經(jīng)過調(diào)查得知A公共汽車公司的車輛占該公路上運營車輛總數(shù)的80％。根據(jù)概率計算，A公司所屬車輛撞傷那個人的可能性為80％。并且本案沒有其他的證據(jù)。Q:如果你是法官，如何(rúhé)下判決？客觀真實pk法律真實第三十二頁，共53頁。另外假設(shè)在那條路上(lùshɑng)運營的公共汽車，80％屬于A公司，15％屬于B公司，5％屬于C公司。Q:如果你是法官，如何做判決？Q:這兩種處理方法哪個更加合適？第三十三頁，共53頁。案例(ànlì)分析：2006年5月4日，陶某騎自行車在宜昌市一路口過馬路時，與一輛大客車相刮擦，事發(fā)后肇事車駛離現(xiàn)場。次日，陶某住院并進行了手術(shù)，經(jīng)鑒定為九級傷殘。陶某只知道肇事車后面擋風(fēng)玻璃上有個“4”字。交警部門據(jù)此信息，確認(rèn)肇事車輛是4路公共汽車。經(jīng)過(jīngguò)技術(shù)鑒定，陶某所穿長褲上的油漆附著物，與兩輛4路公汽黃色油漆中的無機元素及含量均基本一致。也就是說，真正肇事車是哪一輛無法確認(rèn)。第三十四頁，共53頁。陶某后將兩輛客車所在的宜昌市公共交通總公司告上法庭。宜昌市伍家崗區(qū)法院認(rèn)為，陶某與該公司的車輛發(fā)生(fāshēng)交通事故的可能性遠遠要大于兩者間未發(fā)生(fāshēng)交通事故的可能性。

由此，根據(jù)“高度蓋然”證據(jù)規(guī)則，該院認(rèn)定，被告的車輛與陶某發(fā)生(fāshēng)了碰撞。遂判決該公司賠償陶某經(jīng)濟損失10萬元、精神損害撫慰金1000元。日前，陶某已拿到這筆賠償款。第三十五頁，共53頁。（四）概率論可用于評斷一方當(dāng)事人是否有過失(guòshī)問題漢德公式（TheHandFormula）由美國聯(lián)邦上訴法院第二巡回庭著名法官勒·漢德在1947年美利堅合眾國訴卡洛爾拖船公司（以下簡稱卡洛爾案）一案中正式提出，因此有時也被稱作卡洛爾學(xué)說或卡洛爾公式（TheCarrollTowingDoctrineorCarrollTowingFormula）?？鍫柊杆婕暗氖悄绸g船因拴系不牢，在脫錨后碰撞、損壞碼頭中其他船只的情形；案件的核心問題(wèntí)是如何確定該船船主有無過失。漢德法官就此提出了以下見解：第三十六頁，共53頁。由于任何船只都有脫錨的可能(kěnéng)，并在脫錨后對附近的船只構(gòu)成威脅，一位船主防止此類事件發(fā)生的義務(wù)應(yīng)由三個變量來決定：（1）該船脫錨的可能(kěnéng)性（probability，簡稱P）；（2）該船脫錨后將給其他船只造成的損害（loss或injury簡稱L）（3）采取足夠預(yù)防措施將給該船主帶來的負擔(dān)（burden，簡稱B）

漢德法官認(rèn)為，當(dāng)且僅當(dāng)B<PL時，加害人才構(gòu)成過失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；反之則不承擔(dān)責(zé)任。漢德公式(gōngshì)（TheHandFormula）第三十七頁，共53頁。漢德公式(gōngshì)（TheHandFormula）漢德法官所提出的上述公式（因其所涉及的B、P、L變量，又稱BPL公式）隨后成為美國各級法院在侵權(quán)案件中經(jīng)常使用的判定過失有無的標(biāo)準(zhǔn)。在布萊思訴伯明翰水廠在亞當(dāng)斯訴巴洛克浙江天臺五兒童(értóng)落水案第三十八頁，共53頁。浙江天臺(tiāntái)五兒童落水案

2010年2月18日下午，居住在浙江天臺縣下路王村的蔡家5名孩子外出玩耍，隨后就再也沒有歸來。直至(zhízhì)2月22日，5名孩子的尸體在龍珠潭水庫下游魚塘蓄水池被發(fā)現(xiàn)。經(jīng)浙江省市縣刑偵專家檢驗和鑒定，五姐弟的死亡時間大致在2月18日下午兩時到三時，死者系溺水死亡，過程中有自救和互救行為；五姐弟的身上，沒有發(fā)現(xiàn)他殺痕跡，也未發(fā)現(xiàn)有外來輔助手段，機械性痕跡以及各人為侵害痕跡。同時，在死者體內(nèi)也沒有發(fā)現(xiàn)異常藥物，“綜上所述，五姐弟為溺水死亡，并非他殺。”第三十九頁，共53頁。案件(ànjiàn)處理結(jié)果:縣人民調(diào)解委員會主持，鎮(zhèn)村兩級調(diào)解委配合下，達成調(diào)解協(xié)議：三合鱘業(yè)有限公司自愿(zìyuàn)給予蔡家48萬元補償，死者家屬不再追究漁場責(zé)任。理由在于：鑒于漁場經(jīng)營者三合鱘業(yè)有限公司和家屬均有過失，公司確實未能完全盡到防護職責(zé)，管理上有一定過失，對事故的發(fā)生負有一定責(zé)任；家長在孩子的監(jiān)護上和教育上未完全盡責(zé)。Q:如果無法達成調(diào)解協(xié)議，法院應(yīng)當(dāng)如何判決？第四十頁，共53頁。根據(jù)漢德公式的表述，法院經(jīng)常以B、P、L來計算當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取的對他人人身和財產(chǎn)安全的“合理關(guān)注”（reasonablecare）。Question:漢德公式存在哪些(nǎxiē)問題？第四十一頁，共53頁。不過，雖然漢德公式在理論上頗具說服力，在實際應(yīng)用時，該公式經(jīng)常遇到B、P、L無法真正量化的問題。以P和L為例，人們通常很難確切地計算出某一事故發(fā)生的可能性以及該事故將造成的損失。實際上，一起(yīqǐ)事故所能造成的損失很可能輕重不一；而造成不同損失的可能性又會隨損失的輕重不同而不同。這些不確定因素的存在因而增加了人們在實踐中應(yīng)用漢德公式或其他類似標(biāo)準(zhǔn)的難度。

第四十二頁，共53頁。理性(lǐxìng)人標(biāo)準(zhǔn)？Vanghanv.Menlove理性人標(biāo)準(zhǔn)是英國在1837年的Vanghanv.Menlove一案中首次確立的。在該案中，原告在其與被告相鄰的土地上建了農(nóng)舍，而被告在其土地上堆放草堆，由于通風(fēng)不好，該草堆自燃起火而燃燒，大火漫及原告的農(nóng)舍。原告起訴要求被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。法官指出：當(dāng)原告向被告指出其草堆存在的問題及可能會發(fā)生的損害后果(hòuguǒ)時，被告仍然不采取一個普通謹(jǐn)慎和普通預(yù)見能力的人會采取的預(yù)防措施，被告有過錯，應(yīng)對原告的損害承擔(dān)責(zé)任。第四十三頁，共53頁。Vanghanv.Menlove此種普遍的謹(jǐn)慎和普通預(yù)見能力的標(biāo)準(zhǔn)，此后得到英美判例法的大量援引，從而成為判斷被告的行為是否有過錯的標(biāo)準(zhǔn)。Rosenberry指出：“坦白地講，并非任何注意之欠缺均會導(dǎo)致法律責(zé)任。為了確定(quèdìng)注意的范圍,我們必須采取某些判斷標(biāo)準(zhǔn)，此種標(biāo)準(zhǔn)通常被稱為普通的注意,即在同樣的或同種情況下,人們通常所達到的注意程度。即理性人標(biāo)準(zhǔn)。誠如Pearson法官指出的：“所謂過失實際上就是從事了一個有理性的人在此種情況下不會從事的活動；或者不從事一個有理性的人在此種情況下會從事的活動?！钡谒氖捻?，共53頁。（五）概率論可用于解決(jiějué)精神損害賠償數(shù)額的確定問題概率心證說核心內(nèi)容是，損害賠償額的計算應(yīng)當(dāng)以損害事實認(rèn)定的概率為基礎(chǔ)，當(dāng)事人提供的證據(jù)所能達到的證明程度就是賠償金額計算的數(shù)據(jù)依據(jù)。比如，假定原告按照實際的傷害結(jié)果和精神上承受的痛苦，提出的賠償請求額為Ｘ，而其提供證據(jù)的證明價值僅為６０％，或者由對方當(dāng)事人承擔(dān)證明責(zé)任時，反對證據(jù)的證明價值為４０％，那么賠償金額的基本算術(shù)式應(yīng)當(dāng)為：賠償額＝Ｘ６０％，或者賠償額＝Ｘ（１００％－４０％）。當(dāng)然，這一計算方法得出的數(shù)值并非一定是判決依據(jù)或結(jié)論，概率心證說仍然(réngrán)要求法官全面權(quán)衡證據(jù)，形成最終的結(jié)論。

第四十五頁，共53頁。五、同一認(rèn)定(rèndìng)理論——證據(jù)法何為同一認(rèn)定(rèndìng)？同一認(rèn)定：是指依據(jù)客體特征判斷兩次或多次出現(xiàn)的客體是否同一個客體的認(rèn)識活動。同一認(rèn)定理論起源于20世紀(jì)初期，英美國家的一些學(xué)者發(fā)表了一些關(guān)于同一認(rèn)定理論的文章，該理論系統(tǒng)產(chǎn)生(chǎnshēng)于20世紀(jì)20年代的前蘇聯(lián)，我國從上個世紀(jì)50年代中期開始從蘇聯(lián)引進這一理論，90年代末擴張到司法證明領(lǐng)域。第四十六頁，共53頁。（一）司法(sīfǎ)證明的核心是“人—事同一”認(rèn)定

大多數(shù)的司法證明活動是“同一認(rèn)定活動”。認(rèn)定對象：人、物、場所和事件。認(rèn)定依據(jù)：形象特征、物質(zhì)成分特征、運動習(xí)慣特征、時空位置特征和氣味特征等。認(rèn)定方法(fāngfǎ)：比較在司法證明領(lǐng)域，司法人員借助“證據(jù)”進行“人－事同一認(rèn)定”的活動，而證據(jù)反映了若干認(rèn)定依據(jù)的信息。一起案件的司法證明往往要由多個同一認(rèn)定和種屬認(rèn)定來完成，他們之間或銜接、并列、輔佐、印證，共同構(gòu)成案件的“人—事同一認(rèn)定”。第四十七頁，共53頁。同一(tóngyī)認(rèn)定的對象人身同一認(rèn)定：相貌、指紋、腳印、筆記、聲紋、DNA等。物體的同一認(rèn)定：鞋印、工具痕跡、彈頭或彈殼上的發(fā)射痕跡來對槍支進行(jìnxíng)統(tǒng)一認(rèn)定，輪胎痕跡；還有斷裂物和分離物的同一認(rèn)定。折斷的刀尖，剪斷的鐵絲，拉斷的繩索，撕開的報紙，扯裂的紡織品，鋸斷的鐵管和木棍。場所