2014年10月自考00242民法學試題及答案

全國2014年10月高等教育自學考試民法學試題課程代碼：00242一、單項選擇題（本大題共20小題，每小題1分，共20分）下列對法人的變更表述正確的是（D）法人的分立與合并屬于法人組織形式的變更法人變更時應該進行清算法人住所的變更不屬于需要登記的重要事項的變更企業(yè)法人合并時，合并各方的債權債務由合并后存續(xù)的法人或者新設的法人承繼下列對合伙人入伙與退伙行為表述正確的是（C）無論合伙協(xié)議對入伙是否有約定，入伙均須全體合伙人-致同意8.新入伙的普通合伙人對其入伙前的合伙債務不承擔責任作為普通合伙人的退伙人已經(jīng)分擔合伙債務的，對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙債務仍負無限連帶責任合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙事務的執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應提前15日通知其他合伙人.下列對訴訟時效效力的表述中，正確的是（D）超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，可依據(jù)不當?shù)美埱蠓颠€當事人未提出訴訟時效抗辯的，人民法院可以釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定訴訟時效屆滿后，當事人一方向?qū)Ψ奖硎就饴男袀鶆沼址椿诘?，人民法院應予支持訴訟時效屆滿后，債務人的義務仍然存在張某家陽臺放的花盆因刮大風落下砸傷了路人甲。引起張某和甲之間損害賠償關系的法律事實是（D）自然事件B.時間的經(jīng)過C.民事行為D.事實行為甲公司代理人李某，與相對人劉某約定虛高開具購買商品的價格，并將虛高部分的30%回扣給劉某。甲公司與劉某之間的合同屬于（A）無效合同B.可變更可撤銷合同C.效力待定的合同D.有效合同甲15周歲，因其發(fā)明取得--項專利。后該專利許可他人使用，某甲獲得使用費180萬元。下列表述正確的是（A）B.甲為完全民事行為能力人D.甲為無民事行為能力人A）甲為限制民事行為能力人C.甲可視為完全民事行為能力人下列屬于濫用代理權的情形的是（B.自始沒有代理權的代理D.代理權消滅后的代理對己代理C.超越代理權的代理養(yǎng)子女對生父母盡義務較多的，生父母死亡后（C）應作為第一順序繼承人B.應作為第二順序繼承人C.不屬于法定繼承人，但可適當分得遺產(chǎn)D.不屬于法定繼承人，無權分得遺產(chǎn)甲與乙簽訂了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議約定:乙對甲盡扶養(yǎng)義務,甲死后，其四間房屋歸乙所有。乙按協(xié)議盡了扶養(yǎng)義務。甲臨終前又立一自書遺囑:“我死后二間房歸乙，二間房留給兒子。”依照法律規(guī)定，四間房屋應（C）按法定繼承處理B.按遺囑處理C.按遺贈扶養(yǎng)協(xié)議執(zhí)行D.由法定繼承人協(xié)商處理下列關于醫(yī)療損害責任歸責原則的正確表述是（B）一般適用無過錯責任原則，特殊情況下適用過錯推定一般適用過錯責任原則，由原告就被告有過錯舉證，特殊情況下適用過錯推定一律適用過錯推定一律適用無過錯責任原則因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分（B）由使用人承擔賠償責任，所有人不承擔責任由使用人承擔賠償責任;所有人對損害的發(fā)生有過錯的，承擔相應的賠償責任由使用人和所有人承擔連帶賠償責任由所有人承擔賠償責任后再向使用人進行追償下列各項中不屬于環(huán)境污染責任構成要件的是（D）A.污染者有污染環(huán)境的行為B.受害人受到污染損害C.污染環(huán)境行為與污染損害之間具有因果關系D.污染者主觀上有過錯甲將自己的一-頭牛借給乙，為期三個月。三個月后，甲將該牛出賣給丙，甲對丙說，你直接向乙請求交付牛，并通知乙，后乙將該牛交付丙。甲向丙交付標的物的方式為（B）A.簡易交付B.指示交付C.占有改定D.現(xiàn)實交付相鄰關系的實質(zhì)是（C）所有權的利用權利義務關系不動產(chǎn)權利內(nèi)容的限制和擴張為了提高自己不動產(chǎn)的效益根據(jù)《物權法》的規(guī)定，下列財產(chǎn)不得設立抵押的是（C）以拍賣方式取得的荒地的土地承包經(jīng)營權正在建造的建筑物土地所有權原材料、半成品以下關于最高額抵押權的表述錯誤的是（C）最高額抵押權是為擔保將來發(fā)生的債權設立的抵押權最高額抵押權所擔保的是將來發(fā)生的不特定債權最高額抵押權所擔保的債權沒有最高限額最高額抵押權所擔保的債權是一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權"下列關于債權特征的表述正確的是（B）A.債權是絕對權B.債權是請求權C.債權是支配權D.債權具有法定性關于提存，下列說法錯誤的是（A）提存人只能是債務人債權人無正當理由拒絕受領時可以提存?zhèn)鶛嗳讼侣洳幻鲿r可以提存?zhèn)鶛嗳藛适袷滦袨槟芰ξ创_定監(jiān)護人時可以提存關于定金與預付款的異同，下列說法錯誤的是（C）交付定金的協(xié)議是從合同，交付預付款的協(xié)議為合同內(nèi)容的一部分預付款交付后，當事人不履行合同的，不發(fā)生喪失預付款的效力定金與預付款協(xié)議均在交付后才能成立定金是合同的擔保方式，而預付款不具有擔保功能甲和乙簽訂了一份煤炭買賣合同，雙方約定由甲向乙供應煤炭，乙在貨到后5天內(nèi)付款,丙作為乙按期付款的保證人，但在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定。甲按約定交付了煤炭以后，乙逾期未付貨款，此時，甲（B）應先要求乙支付貨款，乙拒絕時可要求丙承擔保證責任既可以要求乙支付貨款，也可以要求丙承擔保證責任應依訴訟或仲裁獲得的有利裁決，申請對乙的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行，如仍不能清償債務的才能要求丙承擔保證責任在訴訟時效期間屆滿后，方可要求丙承擔保證責任二、多項選擇題（本大題共5小題，每小題2分，共10分）甲向乙借款12萬元，丙、丁、戊為連帶保證人。借款期屆滿，甲無力償還債務，丙代為償還了12萬元。對此，下列說法正確的是（ABD）丙可以請求甲償還12萬元丙可以請求丁、戊償還各自應負擔的4萬元丙可以先請求甲償還，不足部分再向丁、戊請求償還丙可以請求丁、戊償還各自應負擔的4萬元，并可同時請求甲償還4萬元丙不得向丁、戊請求償還根據(jù)我國繼承法規(guī)定，下列形式的遺囑中須有二人以上見證人見證方可有效的有（CDE）A.公證遺囑8.自書遺囑C.代書遺囑D.錄音遺囑E.口頭遺囑依我國侵權法規(guī)定，下列情形中適用無過錯責任原則的是（ADE）A.產(chǎn)品侵權責任B.動物園飼養(yǎng)的動物致人損害的責任C.校園事故責任機動車致行人損害責任E.高度危險責任下列對民事權利能力與民事權利區(qū)別的表述，正確的有（ABCDE）民事權利能力是民事主體享受民事權利和負擔民事義務的資格，民事權利是民事主體在具體民事法律關系中所實際享有的某種利益的表現(xiàn)形式民事權利能力是由法律賦予的，而民事權利可依照民事主體的意思決定民事權利能力與民事主體的人身不可分離，不能放棄和轉(zhuǎn)讓，而民事權利--般可以放棄和轉(zhuǎn)讓民事權利能力也包括負擔民事義務的資格，而民事權利則與民事義務相對應，但不包括民事義務民事權利能力是取得民事權利的前提條件和基礎親權的內(nèi)容包括（ABCDE）A.撫養(yǎng)教育權B.人身保護權C.財產(chǎn)管理權D.姓名設定權E.法定代理權三、判斷題（本大題共5小題，每小題2分，共10分）光，作為一種自然力，不可能成為民法上的物。B.甲為完全民事行為能力人D.甲為無民事行為能力人A）B.自始沒有代理權的代理D.代理權消滅后的代理答:X甲有兒子乙和女兒丙。乙2010年死亡，留有兒子丁和戊。2011年甲死亡，留有遺產(chǎn)300萬元，無其他繼承人。甲的遺產(chǎn)應由丙、丁、戊各繼承100萬元。答:X無行為能力人被他人教唆實施侵權行為，監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，不承擔責任。29.土地承包經(jīng)營權自土地承包經(jīng)營合同生效時設立。答：”土地承包經(jīng)營權自土地承包經(jīng)營合同生效時設立。答：V甲有房屋一間空置多時，無意將其出租收取租金，乙趁甲疏忽，住進該房屋，構成不當?shù)美?。答?四、簡答題（本大題共5小題，每小題6分，共30分）簡要回答訴訟時效中止與中斷的區(qū)別。答：訴訟時效的中斷與中止都是訴訟時效完成的障礙，二者有以下區(qū)別：（1）在發(fā)生的事由，上，訴訟時效中斷的事由是由當事人主觀意志決定的情況，訴訟時效中止的事由則是不由當事人主觀意志決定的客觀情況；（2分）（2）在發(fā)生的時間上，訴訟時效中斷可發(fā)生在訴訟時效開始后的任何時間內(nèi)，而訴訟時效的中止只能發(fā)生在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)；（2分）（3）在發(fā)生的后果上，訴訟時效中斷是使已經(jīng)過的時效期間全歸無效，重新開始計算訴訟時效期間;而訴訟時效中止只是使時效期間暫停計算，于中止事由消除后繼續(xù)計算時效期間。（2分）簡要回答債權讓與的概念和條件。答：債權讓與是指不改變債的內(nèi)容，債權人將其享有的債權轉(zhuǎn)移于第三人享有。（2分）債權讓與應符合以下條件：（1）須有有效存在的債權，且債權的讓與不改變債的內(nèi)容；（2分）（2）債權的讓與人與受讓人應當就債權讓與達成合意；（1分）（3）讓與的債權須具有可讓與性。（1分）簡要回答我國繼承法對遺囑見證人范圍的限制。答：根據(jù)《繼承法》的規(guī)定，下列人員不能作為遺囑見證人：（1）無民事行為能力人、限制民事行為能力人；（2分）（2）繼承人、受遺贈人；（2分）（3）與繼承人、受遺贈人有利害關系的人。（2分）簡要回答質(zhì)權的概念和特點。答：質(zhì)權是指債權人因擔保其債權而占有債務人或第三人提供的財產(chǎn)，于債務人不履行債務或發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權的情形時，得以其所占有的標的物的價值優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。?分）其具有以下特點：（1）質(zhì)權的標的物是動產(chǎn)和權利；（2分）（2）質(zhì)權為于債務人或第三人交付的財產(chǎn)上設立的擔保物權；（1分）（3）質(zhì)權是由債權人占有質(zhì)物為要件的擔保物權。（1分）簡要回答無過錯責任原則的概念和特點。答：無過錯責任原則是指不以行為人主觀上的過錯，而是依照法律的特別規(guī)定確定行為人是否承擔侵權責任的歸責原則。（2分）其具有以下特點：（1）具有客觀歸責性；（1分）（2）歸貴事由主要在于行為的危險性；（2分）（3）適用范圍具有限定性，通常適用于特殊侵權責任。（1分）五、論述題（本大題10分）試述合伙債務的清償。答：在合伙存續(xù)期間因合伙的經(jīng)營活動而發(fā)生的債務。（1分）合伙債務的清償可以分為以下幾個方面：（1）應當首先以合伙的財產(chǎn)進行清償?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。（3分）（2）合伙財產(chǎn)不足以清償合伙債務的，普通合伙人承擔無限連帶責任。（2分）第一，各個合伙人承擔合伙企業(yè)的債務不是以其出資額為限，而是以其自有財產(chǎn)來清償合伙企業(yè)的債務。（1分）第二，合伙企業(yè)的債權人對合伙企業(yè)所負債務，可以向任何一個合伙人主張，該合伙人不得以其出資的份額大小、合伙協(xié)議有特別約定、合伙企業(yè)債務另有擔保人或者自己已經(jīng)償付所承擔的份額的債務等理由來拒絕。（1分）第三，合伙人由于承擔連帶責任，所清償數(shù)額超過其應分擔的比例時，有權向其他合伙人追償。（2分）六、案例分析題（本大題共2小題，每小題10分，共20分）閱讀下列案例材料，然后回答問題。甲一直期望去九寨溝自駕游，苦于無錢，便向乙借款3萬元，約定以其自有的越野車作抵押，并于2012年1月1日簽訂了抵押合同，但未辦理登記。自駕游過程中，越.野車發(fā)動機出現(xiàn)故障，送到當?shù)仄囆蘩韽S修理，2012年1月16日甲從修理廠取回汽車但未支付修理費，同時將購買的價值5000元的當?shù)赝撂禺a(chǎn)交由修理廠保管。甲自駕途中，錢包遺失，迫于無奈向當?shù)厝吮杩?萬元，約定以其隨身佩帶的一塊祖?zhèn)饔袷|(zhì)押，并于2012年1月25日簽訂了質(zhì)押合同，但未實際交付該玉石。債務履行期限屆滿，甲未償還對乙、丙及修理廠的債務。⑴乙對甲的越野車是否享有優(yōu)先受償權?說明理由。答：乙對甲的越野車享有優(yōu)先受償權。理由:根據(jù)《物權法》的規(guī)定，以交通運輸工具設定抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立，乙的抵押權已設立。（3分）（2）修理廠能否就價值5000元的土特產(chǎn)行使留置權?說明理由。答：修理廠不能就價值5000元的土特產(chǎn)行使留置權。（1分）理由:根據(jù)《物權法》的規(guī)定，除企業(yè)之間的留置，債權人留置的動產(chǎn)，應當與債權屬于同一法律關系。（3分）（3）丙對拍賣玉石的價款是否享有優(yōu)先受償權?說明理由。答：丙對拍賣玉石的價款無優(yōu)先受償權。理由:根據(jù)《物權法》的規(guī)定，質(zhì)權自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立，本案中該玉石并未交付給丙，質(zhì)權未設立。（3分）閱讀下列案例材料，然后回答問題。某小學組織三年級學生外出郊游，途中，帶隊老師甲碰上熟人，停下與其聊天。此時，醉酒后的丙（成年人）沖入學生之中，將學生丁撞倒，致丁頭部受傷，丁花去醫(yī)療費數(shù)千元。（1）丙是否應該承擔賠償責任?說明理由。答：應該承擔責任。（2分）理由:完全行為能力人因醉酒、濫用麻醉藥品或者精神藥品