合同法6-合同的變更轉讓與權力義務的終止課件

第六講合同的變更、轉讓與合同權利義務的終止

第六講合同的變更、轉讓與合同權利義務的終止

1合同關系成立后，如果符合了合同的生效要件，即產(chǎn)生相應的法律效力，對合同當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。但這并不意味著當事人就沒有在合同生效后，調整雙方交易關系，變更、解除合同的途徑，恰恰相反，當事人既可以經(jīng)由自由的協(xié)商變更、解除合同，也可以在約定或法定的條件滿足時，行使合同的解除權變更合同。合同關系成立后，如果符合了合同的生效要件，即產(chǎn)生相應的法律效2第一節(jié)合同的變更

一、合同的變更概念合同的變更有廣義與狹義之分。廣義的合同變更，包括合同內容的變更與合同主體的變更。前者是指當事人不變，合同的權利義務予以改變的現(xiàn)象。后者是指合同關系保持同一性，僅改換債權人或債務人的現(xiàn)象（合同的移轉）。不論是改換債權人，還是改換債務人，都發(fā)生合同權利義務的移轉，移轉給新的債權人或者債務人，因此合同主體的變更實際上是合同權利義務的轉讓。此處僅討論合同內容的變更。這種變更具有以下特點：第一節(jié)合同的變更

一、合同的變更概念3利義務的轉讓。此處僅討論合同內容的變更。這種變更具有以下特點：1、從原則上說，合同的變更必須經(jīng)過當事人雙方協(xié)商一致，并在原合同的基礎上達成新的協(xié)議；2、合同內容的變更，是指合同關系的局部變化，也即合同變更只是對原合同關系的內容作某些修改和補充，而不是對合同內容的全部變更；3、合同變更也會產(chǎn)生新的債權債務內容。利義務的轉讓。此處僅討論合同內容的變更。這種變更具有以下特4合同的變更，從原因與程序上著眼，在我國法上可有如下類型：其一，基于法律的直接規(guī)定變更合同，如債務人違約致使合同不能履行，履行合同的債務變?yōu)閾p害賠償債務；其二，在合同因重大誤解而成立的情況下，有權人可訴請變更或撤銷合同，法院裁決變更合同；其三，在情事變更使合同履行顯失公平的情況下，當事人訴請變更合同，法院依職權裁決變更合同；其四，當事人各方協(xié)商同意變更合同；其五，形成權人行使形成權，使合同變更。合同的變更，從原因與程序上著眼，在我國法上可有如下類型：5二、合同變更的條件1、原已存在著合同關系2、合同內容發(fā)生變化合同的變更采狹義說，不包括合同主體的變更，僅指合同內容的變更，因此合同內容發(fā)生變化是合同變更不可或缺的條件。合同內容的變更包括：(1)標的變更；(2)標的物數(shù)量的增減；(3)標的物品質的改變；(4)價款或酬金的增減；(5)履行期限的變更；(6)履行地點的改變；(7)履行方式的改變；(8)結算方式的改變；(9)所附條件的增添或除去；(10)單純債權變?yōu)檫x擇債權；(11)擔保的設定或消失；(12)違約金的變更；(13)利息的變化。合同變更是指非實質性的條款的變更。二、合同變更的條件63、合同的變更須依當事人協(xié)議或依法律直接規(guī)定及法院裁決，有時依形成權人的意思表示?；诜傻闹苯右?guī)定而變更合同，法律效果可直接發(fā)生，不以法院的裁決或當事人協(xié)議為必經(jīng)程序。合同的變更須經(jīng)法院裁決程序的，在我國法上，一是意思表示不真實的合同，如因重大誤解而成立的合同，不論是撤銷還是變更，均須經(jīng)過法院裁決；是適用情事變更原則，無論是解除合同還是變更合同，均須法院裁決。合同的變更基于形成權人單方意思表示的，例如選擇權人行使選擇權，使合同變更。除此以外的合同變更，一律由當事人各方協(xié)商一致，達不成協(xié)議便不發(fā)生合同變更的法律效力。3、合同的變更須依當事人協(xié)議或依法律直接規(guī)定及法院裁決，有時74、須遵守法律要求的方式對合同的變更法律要求采取一定方式，須遵守此種要求?；谇槭伦兏瓌t變更合同，變更意思表示不真實的合同，須經(jīng)法院裁決的方式。當事人協(xié)議變更合同，有時需要采有書面形式，有時則無此要求。債務人違約而變更合同一般不強求特定方式。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。4、須遵守法律要求的方式8三、合同變更的效力合同的變更，以原合同關系的存在為前提，變更部分不超出原合同關系之外，原合同關系有對價關系的仍保有同時履行抗辯；原合同債權所有的利益與瑕疵仍繼續(xù)存在，只是在增加債務人負擔的情況下，非經(jīng)保證人或物上保證人同意，保證不生效力；物的擔保不及于擴張的債權價值額。合同的變更原則上向將來發(fā)生效力，未變更的權利義務繼續(xù)有效，已經(jīng)履行的債務不因合同的變更而失去法律根據(jù)。合同的變更不影響當事人要求賠償損失的權利。至于何種類型的合同變更與損害賠償并存，應視具體情況而定。例如，基于情事變更原則而變更合同，不存在損害賠償；因重大誤解而成立的合同予以變更，在相對人遭受損失的情況下，誤解人應賠償相對人的損失。三、合同變更的效力9第二節(jié)合同權利的轉讓

第二節(jié)合同權利的轉讓

10一、合同權利轉讓的概念和特點所謂合同權利轉讓是指合同債權人通過協(xié)議將其債權全部或部分地轉讓給第三人的行為。其特點在于在：不改變合同權利的內容，由債權人將權利轉讓給第三人；合同權利轉讓的對象是合同債權；權利的轉讓既可以是全部的轉讓，也可以是部分的轉讓。一、合同權利轉讓的概念和特點11二、合同轉讓的條件須有有效合同的權利的存在；轉讓雙方之間達成合同；轉讓的合同權利須具有可讓與性；須通知債務人；須依法辦理有關手續(xù)。二、合同轉讓的條件12三、合同權利轉讓的法律效力（一）合同權利轉讓的對內效力：轉讓人和受讓人之間的發(fā)生的法律效力。合同權利由讓與人轉讓給受讓人；在轉讓合同權利時從屬于主債權的從權利，如抵押權、利息債權、定金債權、違約金債權及損害賠償請求權等也將隨主權利的移轉而發(fā)生移轉，但專屬于債權人的從權利不能隨主權利移轉而移轉；轉讓人應保證其轉讓的權利有效存在且不存在權利瑕疵；轉讓人在某些權利轉讓給他人以后，不得就該權利再做出轉讓。三、合同權利轉讓的法律效力13（二）合同權利轉讓的對外效力：對債務人所具有的法律效力債務人不得再向轉讓人即原債權人履行債務；債務人負有向受讓人即新債權人做出履行的義務，同時免除其對原債權人所負的責任；債務人在合同權利轉讓時所享有的對抗原債權人的抗辯權，并不因合同權利的轉讓而消滅；債務人的抵銷權。（二）合同權利轉讓的對外效力：對債務人所具有的法律效力14第三節(jié)合同義務的移轉

一、合同義務移轉的概念合同義務的移轉又稱債務承擔，是指基于債權人、債務人與第三人之間達成的協(xié)議將債務移轉給第三人承擔。一般所指的合同義務移轉僅指依當事人之間的合同將債務人的債務移轉給第三人承擔。合同義務的移轉與第三人代為履行的區(qū)別（參見P224）第三節(jié)合同義務的移轉

一、合同義務移轉的概念15二、合同義務移轉的條件須有有效合同義務存在；轉讓的合同義務須具有可讓與性；須存在合同義務移轉的協(xié)議；須經(jīng)債權人的同意；須辦理有關手續(xù)。二、合同義務移轉的條件16三、合同義務移轉的效力合同義務全部移轉的，新債務人將替代原債務人的地位而成為當事人，原債務人將不再作為債的一方當事人；合同義務移轉后，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯；合同義務移轉后，新債務人應當承擔與主債務人有關的從債務。三、合同義務移轉的效力17第四節(jié)合同權利和義務的概括移轉

合同權利和義務的概括移轉是指由原合同當事人一方將其債權債務一并移轉給第三人，由第三人概括地繼受這些債權債務。它可以依據(jù)當事人之間訂立的合同而發(fā)生，也可以因法律的規(guī)定而產(chǎn)生，在法律規(guī)定的移轉中，最為典型的就是因企業(yè)的合并而發(fā)生的權利義務的概括移轉。第四節(jié)合同權利和義務的概括移轉

合同權利和義務的概括移轉是18一、合同移轉合同移轉也稱為合同承擔，是指合同一方當事人與第三人之間訂立合同，并經(jīng)原合同的另一方當事人同意，由第三人承擔合同一方當事人在合同中的全部權利和義務。二、企業(yè)合并《民法通則》第44條第2款規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權利義務由變更后的法人享有和承擔?！币弧⒑贤妻D19第五節(jié)合同終止概述合同權利義務的終止簡稱合同的終止，又稱合同的消滅，是合同當事人雙方之間的權利義務在客觀上不復存在。合同終止須基于一定的法律事實，這就是合同終止的原因：清償、解除、抵銷、提存、免除債務、混同等。第五節(jié)合同終止概述合同權利義務的終止簡稱合同的終止，又稱合20一、合同終止的概念合同的終止又稱合同的消滅，是指合同當事人雙方之間的權利義務于客觀上已不復存在。合同的終止不同于合同效力的停止或消弱（合同終止是指因債務人行使抗辯權而拒絕債權人的履行請求，從而使債權的效力受到阻止；合同效力的減弱是指債權人不能行使給付請求權而僅能受領債務人的給付。）也不同于合同的解除，合同解除只是合同終止的一種原因，更不同于合同的變更。合同主體的變更為合同的移轉，合同關系客觀上并未消滅；內容的變更僅是合同的內容或客體變動，債權債務關系客觀上仍然存在，而并沒有消滅。一、合同終止的概念21二、合同終止的原因基于合同目的達到而終止：清償、混同；基于當事人的意思而終止：債務免除、抵銷、協(xié)議解除；基于法律的直接規(guī)定而終止：合同的法定解除、當事人死亡或喪失行為能力、法人的終止等。二、合同終止的原因22三、合同終止的效力合同當事人之間的權利義務消滅，債權人不再享有債權，債務人也不再負擔債務；債權的擔保及其他從屬的權利及義務消滅；負債字據(jù)的返還；合同終止后的附隨義務三、合同終止的效力23第六節(jié)清償

一、清償?shù)母拍詈托再|清償又可稱為履行，是債務人按照合同的約定向債權人履行債務、實現(xiàn)債權目的的行為。第六節(jié)清償

一、清償?shù)母拍詈托再|24二、清償?shù)幕疽螅ㄒ唬┣鍍數(shù)闹黧w清償人：債務人、債務人的代理人、第三人清償受領人：債權人、債權人的代理人、債權人的破產(chǎn)管理人、債權質權的質權人、持有真正合法收據(jù)的人、代位權人、債權人和債務人約定受領清償?shù)牡谌说?。（二）清償?shù)臉说模郝男袠说?，給付的內容。部分清償代物清償清償期、清償?shù)亍⑶鍍斮M用二、清償?shù)幕疽?5三、清償?shù)牡殖洌ㄒ唬┣鍍數(shù)殖涞母拍睿簩τ谕粋鶛嗳素摀鷶?shù)宗債務的債務人，其給付的種類相同，其所提出的給付又不足以清償全部債務時，決定其清償?shù)殖浜畏N債務的制度。（二）清償?shù)殖涞某闪l件：債務人須對同一債權人負擔數(shù)宗債務；債務人負擔的數(shù)宗債務種類相同；債務人所提出的給付不足以清償全部債權。（三）清償?shù)殖涞拇_定辦法：約定抵充；指定抵充；法定抵充。三、清償?shù)牡殖?6第七節(jié)合同解除

一、合同解除概述（一）、合同解除的概念和特征第七節(jié)合同解除

一、合同解除概述271、合同解除以有效成立的合同為標的我國合同法設置解除制度的目的，是為了解決如下矛盾：合同有效成立之后，由于主客觀情況的變化，使合同履行成為不必要或者不可能，如果再讓合同繼續(xù)發(fā)生法律效力，約束當事人雙方，不但對其中一方甚至雙方有害無益，而且有時會妨礙市場經(jīng)濟的順利發(fā)展；只有允許有關當事人解除合同，或者賦予法院適用情事變更原則的權力，才會使局面改觀。由此可見，合同的解除制度是要解決有效成立的合同提前消滅的問題。1、合同解除以有效成立的合同為標的282、合同解除必須具備解除的條件合同一經(jīng)有效成立，就具有法律效力，當事人雙方都必須嚴格遵守，適當履行，不得擅自變更或解除，這是我國法律所規(guī)定的重要原則。只是在主客觀情況發(fā)生變化使合同履行成為不必要或不可能的情況下，合同繼續(xù)存在已失去積極意義，將造成不適當?shù)慕Y果，才允許解除合同。這不僅是解除制度存在的依據(jù)，也表明合同解除必須具備一定的條件。否則，便是違約，不發(fā)生解除的法律效果，而產(chǎn)生違約責任。我國法律對合同解除的條件作了比較詳盡的規(guī)定，表明了對合同解除的允許與限制?！逗贤ā返?4條規(guī)定了適用一切合同的解除條件，學說稱為一般法定解除條件。該法第148條和第219條規(guī)定了僅僅適用于特別合同(如買賣、租賃諸合同)的解除條件，學說稱為特別的法定解除條件。合同法使解除的條件更科學，如已承認違約造成合同不能履行為一般的法定解除條件，已全面承認約定解除等。2、合同解除必須具備解除的條件293、合同解除原則上必須有解除行為解除的條件不過為合同解除的前提，由于我國法律并未采取當然解除主義，因此當解除的條件具備時，合同并不必然解除，欲使它解除，一般還需要解除行為。解除行為是當事人的行為，當事人是解除行為的主體。不過，適用情事變更原則時的解除則由法院根據(jù)具體情況而裁決的，不需要解除行為。解除行為有兩種類型，一是當事人雙方協(xié)同意，一是解除權人一方發(fā)生解除的意思表示。3、合同解除原則上必須有解除行為304、解除的效果是使合同關系消滅合同解除的法律效果是使合同關系消滅。但其消滅是溯及既往，還是僅向將來發(fā)生？各國的立法不盡相同。在我國，解除的效力如何，法律尚無直接規(guī)定，有人認為解除無溯及力。本書認為，研究這個問題，固然不能忽視解除有溯及力較好，而有些合同的解除無溯及力更適當。如果這種觀點是正確的話，解除就與無效、撤銷不同，因為無效、撤銷一律有溯及力。解除也與附解除條件不同，因為解除條件成就，附解除條件的民事法律行為只向將來消滅。4、解除的效果是使合同關系消滅31（二）、解除與有關制度的區(qū)別

在合同法中，解除與有些制度似是而非，需要加以區(qū)分，在區(qū)分中進一步認識解除的法律性質。1、解除與終止終止，在大陸法系通常稱為告知，與解除有密切關系，并且有共同點。在我國，解除與終止的關系如何呢？就現(xiàn)行法的規(guī)定看，終止概念的含義不盡一致：有時與合同消滅同義，這種意義上的終止便成為解除的上位概念；有時為解除的一種類型；有時則是與解除并列的概念。這種狀況應予改變。經(jīng)過實踐檢驗證明，把終止作為解除的一種類型，把這種意義的終止直接稱為解除，不再用終止，與法人終止、委托終止等一致起來，效果更佳。合同法將終止作為與合同消滅相同的概念使用，而把德國法所稱的終止直接叫做解除。（二）、解除與有關制度的區(qū)別

322、解除與撤銷解除和撤銷雖然都是合同消滅的制度，但兩者并不相同：其一，從適用范圍來看，撤銷的適用范圍比較廣泛，不僅適用于欠缺有效要件的合同領域，而且適用于有瑕疵的意思表示及民事行為場合；而解除僅僅適用于有效成立的合同提前消滅的情況。其二，從引起兩者的原因來看，撤銷的原因由法律直接規(guī)定，而解除的原因既有法律規(guī)定的，如不可抗力造成合同不能履行；也有當事人約定的，如在買賣合同中約定，在將來買方轉產(chǎn)時產(chǎn)生解除權。其三，從發(fā)生的效力看，撤銷都有溯及力，《民法通則》第59條第2款規(guī)定，被撤銷的民事行為從行為開始起無效；而解除則往往無溯及力，只有在當事人有特別約定或法律有特別規(guī)定及違約解除非繼續(xù)性合同時，才有溯及力。2、解除與撤銷333、解除與附解除條件在附條件的民事法律行為中，有所謂解除條件。解除條件成就時，民事法律行為消滅。就此看來，解除與它有共性。但二者更有差異：其一，解除條件原則上可以附加于一切民事法律行為及意思表示，并不限于合同；但合同解除則只適用于合同領域。其二，在民事法律行為中附解除條件，目的是為了限制民事法律行為的效力，滿足當事人特定的需要，為此當事人以意思表示對民事法律行為加一附款；合同解除不是合同的附款，并且往往不是基于當事人的約定，而主要是基于法律規(guī)定。其三，解除條件成就，附解除條件的民事法律行為當然且自動地消滅，無須當事人再有什么意思表示；在合同解除的情況下僅僅具有解除的條件還不能使合同消滅，必須有解除行為才能使合同實際解除。其四，解除條件成就，附解除條件的民事法律行為一般是向將來失去效力；合同解除則既有向將來發(fā)生效力的，也有溯及到合同成立當初的。3、解除與附解除條件34二、合同解除的類型

合同解除的情況比較復雜，所需條件、所經(jīng)程序和所生效力不盡一致。為了便于掌握和研究，也為了進一步完善我國合同法上的解除制度，有必要將合同解除類型化。二、合同解除的類型

351、單方解除和協(xié)議解除單方解除，是解除權人行使解除權將合同解除的行為。它不必經(jīng)過對方當事人的同意，只要解除權人將解除合同的意思表示直接通知對方，或經(jīng)過人民法院或仲裁機構向對方主張，即可發(fā)生合同解除的效果。在德國等民法上，其合同解除就是指的單方解除，以一方違約為解除權產(chǎn)生的原因。在我國法律上，合同解除不僅包括單方解除，還包括協(xié)議解除，并且單方解除的條件也不以一方違約為限。協(xié)議解除，是當事人雙方通過協(xié)商同意將合同解除的行為。它不以解除權的存在為必要，解除行為也不是解除權的行使。我國法把協(xié)議解除作為合同解除的一種類型加以規(guī)定，理論解釋也不認為協(xié)議解除與合同解除全異其性質，而是認為仍具有與一般解除相同的屬性，但也有其特點，如解除的條件為雙方當事人協(xié)商同意，并不因此損害國家利益和社會公共利益，解除行為是當事人的合意行為等。1、單方解除和協(xié)議解除362、法定解除和約定解除合同解除的條件由法律直接加以規(guī)定者，其解除為法定解除。在法定解除中，有的以適用于所有合同的條件為解除條件，有的則僅以適用于特定合同的條件為解除條件。前者叫一般法定解除，后者稱為特別法定解除。我國法律普遍承認法定解除，不但有關于一般法定解除的規(guī)定，而且有關于特別法定解除的規(guī)定。2、法定解除和約定解除37約定解除，是當事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權的解除。其中，保留解除權的合意，稱之為解約條款。解除權可以保留給當事人一方，也可以保留給當事人雙方。保留解除權，可以在當事人訂立合同時約定，也可以在以后另訂立保留解除權的合同。合同法承認了約定解除(第93條第2款)，值得肯定。因為約定解除是根據(jù)當事人的意思表示產(chǎn)生的，其本身具有較大的靈活性，在復雜的事物面前，它可以更確切地適應當事人的需要。當事人采取約定解除的目的雖然有所不同，但主要是考慮到由于主客觀上的各種障礙出現(xiàn)時，可以從合同的拘束下解脫出來，給廢除合同留有余地，以維護自己的合法權益。作為一個市場主體，為了適應復雜多變的市場情況，有必要把合同條款規(guī)定得更細致、更靈活、更有策略性，其中應包括保留解除權的條款，使自己處于主動而有利的地位。約定解除，是當事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權的解38三、合同解除的條件合同解除的條件，因解除有法定解除與約定解除之分，而有法定解除的條件和約定解除的條件之別，法定解除又有一般法定解除和特別法定解除的條件之分。約定解除及其條件在上文已述，特別法定解除的條件因合同的種類和性質而千差萬別，難以在此一一詳察，本節(jié)僅討論一般法定解除的條件。合同法規(guī)定的一般法定解除條件大致有四大類型：一是協(xié)議解除的條件；二是約定解除的條件；三是不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；四是違約行為。其中，違約行為原則上是債務人違反合同的主給付義務，違反從給付義務及附隨義務一般不得解除合同，但致使合同目的落空時可以解除合同。三、合同解除的條件39（一）、協(xié)議解除的條件

協(xié)議解除的條件，是當事人雙方協(xié)商一致，是將原合同加以解除的協(xié)商一致，也就是在雙方之間又重新成立了一個合同，其內容主要是把原來的合同廢棄，使基于原合同發(fā)生的債權債務歸于消滅。在用合同形式把原訂的合同加以解除這點上，協(xié)議解除與約定解除相似，但二者更有不同：約定解除是以合同來規(guī)定當事人一方或雙方有解除權，而協(xié)議解除是以一個新合同來解除原訂的合同，與解除權無關。協(xié)議解除是采取合同的形式，因此它要具備合同的有效要件：當事人有相應的行為能力，意思表示真實，內容不違反強行性規(guī)范和社會公共利益，要采取適當?shù)男问?。（一）、協(xié)議解除的條件

40（二）、約定解除的條件約定解除的條件，是當事人雙方在合同中約定的或在其后另訂的合同中約定的解除權產(chǎn)生的條件。只要不違反法律的強行性規(guī)定，當事人可以約定任何會產(chǎn)生解除權的條件。（三）、不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的

不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，該合同失去積極意義，失去價值，應予以消滅。但通過什么途徑消滅，各國立法并不一致。我國合同法允許當事人通過行使解除權的方式將合同解除(第94條第1項)。由于有了解除程序，當事人雙方能夠互通情況，互相配合，積極采取救濟措施，因此具有優(yōu)點。（二）、約定解除的條件41（四）、遲延履行遲延履行，又稱債務人遲延，是指債務人能夠履行，但在履行期限屆滿時卻未履行債務的現(xiàn)象。它作為合同解除的條件，因合同的性質不同而有不同的限定。1.根據(jù)合同的性質和當事人意思表示，履行期限在合同的內容上不特別重要時，即使債務人在履行期限屆滿后履行，也不致使合同目的落空。在這種情況下，原則上不允許債權人立即解除合同，而由債權人向債務人發(fā)出履行催告，給他規(guī)定一個寬限期。債務人在該寬限期屆滿時仍未履行的，債權人有權解除合同。2.根據(jù)合同的性質和當事人的意思表示，履行期限在合同的內容上特別重要，債務人不于此期內履行，就達不到合同目的。在這種情況下，債務人未在履行期限內履行，債權人可以不經(jīng)催告而徑直解除合同。（四）、遲延履行42（五）、拒絕履行拒絕履行，又稱毀約，是指債務人能夠履行卻不法地對債權人表示不履行。拒絕履行一般表現(xiàn)為債務人明確表示不履行其債務，也有時以其行為表示不履行債務的意思，如債務人將應交付的特定的買賣物又轉賣他人。拒絕履行作為合同解除的條件，一是要求債務人有過錯，二是拒絕行為違法，三是有履行能力。對于債務人拒絕履行，債權人可否不經(jīng)催告而徑直解除合同，意見不一致?！逗贤ā返?4條第2項不要求債權人為履行催告，可徑直解除合同。（五）、拒絕履行43（六）、不完全履行不完全履行，是指債務人雖然以適當履行的意思進行了履行，但不符合法律的規(guī)定或者合同的約定。不完全履行可分為量的不完全履行和質的不完全履行。債務人以適當履行的意思提供標的物，而標的物的數(shù)量有所短缺的，屬于量的不完全履行。它可以由債務人補充履行，使之符合合同目的，但在某些情況下，如果債務人不進行補充履行，或者補充履行也不能達到合同目的，債權人就有權解除合同。債務人以適當履行的意思提供標的物，但標的物在品種、規(guī)格、型號等質量方面不符合法律的規(guī)定或合同的約定；或者標的物有隱蔽缺陷；或者提供的勞務達不到合同規(guī)定的水平，都屬于質的不完全履行。（六）、不完全履行44于此場合，可多給債務人一定寬限期，使之消除缺陷或另行給付。如果在此期限內未能消除缺陷或另行給付，解除權產(chǎn)生，債權人可解除合同.《合同法》第94條第4項關于“其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”時可以解除合同的規(guī)定，可解釋為是對不完全履行致使不能實現(xiàn)合同目的作為解除條件的承認。于此場合，可多給債務人一定寬限期，使之消除缺陷或另行給付。如45（七）、債務人的過錯造成合同不能履行自始不能履行為合同的無效原因。嗣后不能履行是合同解除的條件。不可抗力或其他意外事故造成合同不能履行，為合同解除的條件，債務人的過錯造成合同不能履行，亦應如此?！逗贤ā返?4條第4項關于“其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”的規(guī)定包含了這一解除條件。（七）、債務人的過錯造成合同不能履行46四、合同解除的程序合同解除的條件只是解除的前提，條件具備時，合同并不當然且自動地解除。欲使合同解除，還必須經(jīng)過一定的程序。解除的程序應有三種，即協(xié)議解除的程序、行使解除權的程序和法院裁決的程序。四、合同解除的程序47（一）、協(xié)議解除的程序協(xié)議解除的程序，是當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，將合同解除的程序。其特點是：合同的解除取決于當事人雙方意思表示一致，而不是基于當事人一方的意思表示，也不需要有解除權，完全是以一個新的合同解除原合同。它適用于協(xié)議解除類型，并且在單方解除中，只要解除權人愿意采取這種程序，法律也予允許并加以提倡。由于協(xié)議解除程序是采取合同的方式，所以要使合同解除有效成立，也必須有要約和承諾，這里的要約，是解除合同的要約，其內容是要消滅既存的合同關系，甚至包括已經(jīng)履行的部分是否返還，責任如何分擔等問題。它必須是向既存合同的對方當事人發(fā)出，并且要在既存合同消滅之前提出。（一）、協(xié)議解除的程序48這里的承諾，是解除合同的承諾，是完全同意上述要約的意思的表示。協(xié)議解除是否必須經(jīng)過法院或仲裁機構的裁判?法國民法規(guī)定，凡是解除都必須經(jīng)過法院的裁判。這種程序比較復雜，實行起來不方便。我國法律未作這樣的要求，允許當事人選擇：或者經(jīng)過法院或仲裁機構的裁判，或者直接由雙方當事人達成解除合同的協(xié)議。采取協(xié)議解除程序，何時發(fā)生解除的效力?在合同解除需經(jīng)有關部門批準時，有關部門批準該解除的日期即為合同解除的日期。在合同解除不需有關部門批準時，雙方當事人協(xié)商一致之時就是合同解除生效之時，或者由雙方當事人商定解除生效的日期。這里的承諾，是解除合同的承諾，是完全同意上述要約的意思的表示49（二）、行使解除權的程序

行使解除權的程序必須以當事人享有解除權為前提。所謂解除權，是合同當事人可以將合同解除的權利。它的行使，發(fā)生合同解除的法律效果，因而它是一種形成權。解除權按其性質來講，不需要對方當事人的同意，只需解除權人單方的意思表示，就可以把合同解除。解除權人主張解除合同，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可請求人民法院或者仲裁機構確認合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。（二）、行使解除權的程序

50行使解除權的程序適用于不可抗力致使合同不能履行，當事人一方違約和約定解除的場合。在不可抗力致使合同不能履行的場合，解除權由雙方當事人享有，任何一方都可行使。在當事人一方違約的情況下，解除權歸守約方享有，不然違約方會利用解除制度來謀取不正當利益。在約定解除的情況下，解除權歸合同指定的當事人享有，既可以是一方當事人享有，也可以是雙方當事人享有。行使解除權的程序適用于不可抗力致使合同不能履行，當事人一方違51解除權的行使也有限制。法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限的，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權的行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內不行使的，該權利消滅。解除權行使采取雙方協(xié)商的方式，在我國應予提倡，因為：第一，合同解除不會使雙方當事人在物質利益上共同增加，而是彼增此消。單就這點來說，雙方不易就合同解除及由此而生的返還財產(chǎn)、分擔責任等達成協(xié)議，這也是法律應賦予有關當事人以解除權的重要原因。但是，當事人的特殊物質利益畢竟是以根本利益一致為前提而存在的，雙方?jīng)]有不可調和的利害沖突。如果合同解除是為了維護國家利益，實現(xiàn)社會主義生產(chǎn)目的，那么雙方宜互諒互讓地將合同解除。解除權的行使也有限制。法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限的52第二，協(xié)商的過程，是當事人雙方明了事情原委和責任如何分配的過程。在此過程中，彼此了解到各自的困難，能夠互諒互讓，既解決法律后果問題，又解決思想認識問題，便于解決糾紛，減少訴訟。第三，倡導協(xié)商方式符合民事訴訟法的調解原則，使實體法與程序法的規(guī)定更加統(tǒng)一。雙方協(xié)商的方式并不是解除權的喪失，恰恰相反，正是由于解除權的存在并發(fā)揮作用，才使協(xié)商一致解除合同的可能性大大增加。在很大程度上，無解除權人也會依自己的意思表示將合同解除，并按法律規(guī)定或合同約定發(fā)生一定的法律效果。第二，協(xié)商的過程，是當事人雙方明了事情原委和責任如何分配的過53（三）、法院裁決的程序這里所說的法院裁決的程序，不是指在協(xié)議解除的程序和行使解除權的程序中當事人訴請法院來解除合同，而是指在適用情事變更原則解除合同時，由法院裁決合同解除的程序。由于適用情事變更原則解除合同，當事人無解除行為，只是由法院根據(jù)案件的具體情況和情事變更原則的法律要件加以裁決。因此，對這種類型的合同解除只能適用法院裁決的程序。（三）、法院裁決的程序54五、合同解除的效力

解除導致合同消滅，但究竟如何消滅，是溯及既往還是僅向將來消滅?合同消滅時，已經(jīng)履行的債務如何處理?合同解除是否影響損害賠償?這些就是合同解除的效力問題，均需加以討論。五、合同解除的效力

55合同解除有溯及力，是指解除使合同關系溯及既往地消滅，合同如同自始未成立。合同解除無溯及力，是指合同解除僅僅使合同關系向將來消滅，解除之前的合同關系仍然有效。我國的合同解除是否有溯及力，法律尚無明確而系統(tǒng)的規(guī)定，我國的通說認為無溯及力。其實，在協(xié)議解除情況下，有無溯及力原則上應取決于當事人的約定，無約定時由法院或仲裁機構根據(jù)具體情況確定。因客觀原因造成合同不能履行而解除合同，原則上可無溯及力。違約解除，有無溯及力應具體分析。合同解除有溯及力，是指解除使合同關系溯及既往地消滅，合同如同56（二）、合同解除與恢復原狀恢復原狀是有溯及力的解除所具有的直接效力，是雙方當事人基于合同發(fā)生的債務全部免除的必然結果。在合同尚未履行時，解除具有溯及力，基于合同發(fā)生的債權債務關系全部溯及地消滅，當事人之間當然恢復原狀，不存在產(chǎn)生恢復原狀義務的余地。恢復原狀義務只發(fā)生于合同部分或全部履行的情況。由于合同自始失去效力，所以當事人受領的給付失去法律根據(jù)，應該返還給付人，也可以采取其他補救措施(《合同法》第97條)?；謴驮瓲钤谛Я胺秶嫌凶约旱奶匦浴Ｔ谛ЯΨ矫?，由于我國法律未承認物權行為獨立性和無因性理論，因此給付人請求受領人返還給付物的權利是所有物返還請求權，它優(yōu)先于普通債權得到滿足。在范圍方面，它給付時的價值額為標準進行返還，受領人獲得利益多少，在所不問。（二）、合同解除與恢復原狀57（三）、尚未履行的債務免除與不當?shù)美颠€合同解除無溯及力時，解除前的合同關系仍有效，因此解除前進行的給付還有法律根據(jù)，只是自合同解除之時起尚未履行的債務被免除。這樣，就發(fā)生了如下問題：當事人一方已經(jīng)部分或全部履行了債務，對方卻未履行對待給付，或者雖然也履行了債務，但雙方各自的履行在數(shù)量上不對等。對這一問題采取所有物返還顯然不妥，因為給付人在合同解除后仍未取得給付物的所有權。惟一的辦法是運用不當?shù)美贫燃右越鉀Q，即受領人將其多得的利益按不當?shù)美?guī)則加以返還。不當?shù)美颠€在效力方面不屬于物權效力，而屬于債的效力，在范圍方面以受領人知道其取得利益無根據(jù)時尚存的利益為限，至于在返還時受領人有無利益存在，則在所不問。（三）、尚未履行的債務免除與不當?shù)美颠€58（四）、合同解除與賠償損失《民法通則》第115條規(guī)定，合同解除不影響當事人要求賠償損失的權利。這些規(guī)定都比較抽象，應該對合同解除與賠償損失的關系，分別不同情況，作出具體分析。其一，協(xié)議解除可以與賠償損失并存。因為協(xié)議解除是當事人一方從有利于自己的角度出發(fā)，而提議或同意的解除。既然他因協(xié)議解除而獲得了利益，那么依據(jù)獲得利益者承擔風險的理論，他就應該負賠償責任。該責任的范圍包括：對方訂立合同所支出的必要費用，因相信合同能適當履行而作準備所支付的必要費用；合同解除后需對方返還給付物時，對方因此支出的必要費用；合同解除需責任方返還給付物，卻拒絕返還時，對方因此受的損失。當然，由于協(xié)議解除場合雙方一般均無過錯，因而賠償數(shù)額可以適當減輕；如果雙方在協(xié)議解除時商定了賠償數(shù)額，那么應依其約定，除非該約定違反法律。（四）、合同解除與賠償損失59其二，合同因不可抗力造成不能履行而解除，有時可以與賠償損失并存。不可抗力造成合同不能履行，當事人可以將合同解除。于此場合，按《民法通則》第107條規(guī)定，當事人一般不負賠償責任。但在下述情況，還應存在賠償責任，即當事人一方遲延履行發(fā)生不可抗力，造成不能履行。其賠償損失的范圍包括：對方訂立合同所支出的必要費用；對方為準備履行合同和接受履行而支出的必要費用；在需返還給付物時，對方所支出的必要費用等。其二，合同因不可抗力造成不能履行而解除，有時可以與賠償損失并60第一節(jié)抵銷

第一節(jié)抵銷

61一、抵銷的概念和種類抵銷是指當事人雙方相互負有給付義務，將兩項債務相互充抵，使其相互在對等內消滅。在抵銷中，主張抵銷的債務人的債權稱為主動債權、動方債權；被抵銷的權利即債權人的債權，稱為被動債權、受方債權。民法上的抵銷有法定抵銷和合意抵銷之分，法定抵銷是指在具備法律所規(guī)定的條件時，依當事人一方的意思表示所為的抵銷；合意抵銷又稱為契約上抵銷，是指依當事人雙方的合意所為的抵銷。合意抵銷是由當事人自由約定的，其效力也決定于當事人的約定。一、抵銷的概念和種類62二、法定抵銷（一）法定抵銷的概念和性質法定抵銷是指在具備法律規(guī)定的條件時，依當事人一方的意思表示所為的抵銷。我國學者通說認為，抵銷為單方的法律行為，依當事人一方的意思表示而發(fā)生，具有與清償同樣的消滅債的效力，也為債的消滅原因。（二）法定抵銷的條件須雙方互負債務，互享有債權；須雙方債務的給付為同一種類；須雙方的債務均屆清償期；須雙方的債務均為可抵銷的債務。二、法定抵銷63（三）法定抵銷的方法和效力抵銷采取通知的方法；效力主要表現(xiàn)在以下方面：雙方的債權債務于抵銷數(shù)額內消滅；抵銷的意思表示溯及于得為抵銷之時；抵銷不得附條件或附期限。（三）法定抵銷的方法和效力64三、合意抵銷合意抵銷又稱為約定抵銷、意定抵銷，是當事人基于協(xié)議而實行的抵銷。其區(qū)別于法定抵銷之處在于：根據(jù)不同：法定抵銷的根據(jù)在于法律的規(guī)定；后者在于當事人雙方訂立的抵銷合同；性質要求不同：法定抵銷要求當事人互負債務的種類、品質相同；后者則允許當事人互負的債務種類、品質不相同；履行期限要求不同：前者要求當事人的債務均已屆履行期；后者則不受已屆履行期的限制；抵銷程序不同：法定抵銷以通知的方式為之；合意抵銷采用合同方式為之；法定抵銷不得附條件或附期限，抵銷的意思表示亦不得附條件或附期限，但抵銷合同可以附條件或附期限。三、合意抵銷65第二節(jié)提存

一、提存的概念和性質提存是指債務人于債務已屆履行期時，將無法給付的標的物提交給提存機關，以消滅合同債務的行為。具有第三人利益合同的性質。第二節(jié)提存

一、提存的概念和性質66二、提存的條件提存主體合格提存的合同之債有效且已屆履行期提存原因合法：債權人無正當理由拒絕受領標的物；債權人下落不明；債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定法定代理人；法律規(guī)定的其他情形提存客體適當二、提存的條件67三、提存的效力在債務人與債權人間的效力在提存人與提存機關間的效力在提存機關與債權人間的效力三、提存的效力68第三節(jié)債務免除和混同

一、債務免除（一）債務免除的概念和性質債務免除是指債權人免除債務人的債務而使合同權利義務部分或全部終止的意思表示。（二）債務免除的成立條件免除的意思表示應向債務人為之債權人須具有處分能力免除不得損害第三人利益（三）債務免除的效力使合同關系消滅第三節(jié)債務免除和混同

一、債務免除69二、混同（一）混同的概念與性質混同是指債權與債務同歸于一人，而使合同關系消滅的事實。此處僅指權利與義務的混同，也即狹義的混同。（二）混同的原因：概括承受；特定承受。（三）混同的效力混同的效力是導致合同關系絕對消滅，并且主債消滅，從債也隨之消滅。二、混同70（復習和練習）關鍵術語合同變更

合同解除

約定解除

法定解除

解除權的行使

合同解除的溯及力復習思考題1.試述合同解除的概念及其條件。2.論合同解除權的行使程序。3.比較約定解除與法定解除。4.試論合同解除的法律效力（復習和練習）71一、合同的變更

1、概念：通常情況下是指，依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完畢之前，由當事人達成協(xié)議而對其內容進行修改和補充。

2、類型：

（1）協(xié)議變更：當事人協(xié)商一致，可以變更合同；

（2）法定變更：當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。

3、法律規(guī)定：《合同法》第78條：當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。一、合同的變更72二、合同的轉讓：

在合同的內容和客體保持不變的情況下，將合同由原來的主體轉移給別的主體的一種法律行為。

1、合同權利的讓與：即合同權利主體的變更。

--在無約定的情況下，權利可以自由轉讓，轉讓后應當通知債務人。

--禁止轉讓的合同權利有：

（一）根據(jù)合同性質不得轉讓；

（二）按照當事人約定不得轉讓；

（三）依照法律規(guī)定不得轉讓。

2、合同義務的讓與：即合同債務主體的變更。

--在無約定的情況下，義務不經(jīng)過債權人同意不得轉讓。

3、合同權利和義務的概括轉移：即債權債務一并轉移給第三人。

--僅存在于雙務合同中。

--當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。二、合同的轉讓：

在合同的內容和客體保持不變的情況下73三、合同的終止：

合同權利義務關系歸于消滅。

1、合同的解除：合同一方當事人依據(jù)法律規(guī)定或雙方約定，憑單方意思表示使合同效力消滅。

（1）約定解除：當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。

解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。

三、合同的終止：

合同權利義務關系歸于消滅。74（2）法定解除：

A、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；

B、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

C、當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行；

D、當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；

E、法律規(guī)定的其他情形。

（2）法定解除：

A、因不可抗力致使不752、其他合同終止的情形

（1）清償

（2）提存

--原因：A、債權人無正當理由拒絕受領；

B、債權人下落不明；

C、債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；

D、法律規(guī)定的其他情形。

標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。

（3）混同

--債權和債務同歸于一人的，合同的權利義務終止，但涉及第三人利益的除外。

2、其他合同終止的情形

（1）清償

76（4）抵銷

A、法定抵銷：

當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質不得抵銷的除外。

B、協(xié)議抵銷：當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

（5）免除

--債權人免除債務人部分或者全部債務的，合同的權利義務部分或者全部終止。（4）抵銷

A、法定抵銷：

當77合同法6-合同的變更轉讓與權力義務的終止課件78第六講合同的變更、轉讓與合同權利義務的終止

第六講合同的變更、轉讓與合同權利義務的終止

79合同關系成立后，如果符合了合同的生效要件，即產(chǎn)生相應的法律效力，對合同當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。但這并不意味著當事人就沒有在合同生效后，調整雙方交易關系，變更、解除合同的途徑，恰恰相反，當事人既可以經(jīng)由自由的協(xié)商變更、解除合同，也可以在約定或法定的條件滿足時，行使合同的解除權變更合同。合同關系成立后，如果符合了合同的生效要件，即產(chǎn)生相應的法律效80第一節(jié)合同的變更

一、合同的變更概念合同的變更有廣義與狹義之分。廣義的合同變更，包括合同內容的變更與合同主體的變更。前者是指當事人不變，合同的權利義務予以改變的現(xiàn)象。后者是指合同關系保持同一性，僅改換債權人或債務人的現(xiàn)象（合同的移轉）。不論是改換債權人，還是改換債務人，都發(fā)生合同權利義務的移轉，移轉給新的債權人或者債務人，因此合同主體的變更實際上是合同權利義務的轉讓。此處僅討論合同內容的變更。這種變更具有以下特點：第一節(jié)合同的變更

一、合同的變更概念81利義務的轉讓。此處僅討論合同內容的變更。這種變更具有以下特點：1、從原則上說，合同的變更必須經(jīng)過當事人雙方協(xié)商一致，并在原合同的基礎上達成新的協(xié)議；2、合同內容的變更，是指合同關系的局部變化，也即合同變更只是對原合同關系的內容作某些修改和補充，而不是對合同內容的全部變更；3、合同變更也會產(chǎn)生新的債權債務內容。利義務的轉讓。此處僅討論合同內容的變更。這種變更具有以下特82合同的變更，從原因與程序上著眼，在我國法上可有如下類型：其一，基于法律的直接規(guī)定變更合同，如債務人違約致使合同不能履行，履行合同的債務變?yōu)閾p害賠償債務；其二，在合同因重大誤解而成立的情況下，有權人可訴請變更或撤銷合同，法院裁決變更合同；其三，在情事變更使合同履行顯失公平的情況下，當事人訴請變更合同，法院依職權裁決變更合同；其四，當事人各方協(xié)商同意變更合同；其五，形成權人行使形成權，使合同變更。合同的變更，從原因與程序上著眼，在我國法上可有如下類型：83二、合同變更的條件1、原已存在著合同關系2、合同內容發(fā)生變化合同的變更采狹義說，不包括合同主體的變更，僅指合同內容的變更，因此合同內容發(fā)生變化是合同變更不可或缺的條件。合同內容的變更包括：(1)標的變更；(2)標的物數(shù)量的增減；(3)標的物品質的改變；(4)價款或酬金的增減；(5)履行期限的變更；(6)履行地點的改變；(7)履行方式的改變；(8)結算方式的改變；(9)所附條件的增添或除去；(10)單純債權變?yōu)檫x擇債權；(11)擔保的設定或消失；(12)違約金的變更；(13)利息的變化。合同變更是指非實質性的條款的變更。二、合同變更的條件843、合同的變更須依當事人協(xié)議或依法律直接規(guī)定及法院裁決，有時依形成權人的意思表示?；诜傻闹苯右?guī)定而變更合同，法律效果可直接發(fā)生，不以法院的裁決或當事人協(xié)議為必經(jīng)程序。合同的變更須經(jīng)法院裁決程序的，在我國法上，一是意思表示不真實的合同，如因重大誤解而成立的合同，不論是撤銷還是變更，均須經(jīng)過法院裁決；是適用情事變更原則，無論是解除合同還是變更合同，均須法院裁決。合同的變更基于形成權人單方意思表示的，例如選擇權人行使選擇權，使合同變更。除此以外的合同變更，一律由當事人各方協(xié)商一致，達不成協(xié)議便不發(fā)生合同變更的法律效力。3、合同的變更須依當事人協(xié)議或依法律直接規(guī)定及法院裁決，有時854、須遵守法律要求的方式對合同的變更法律要求采取一定方式，須遵守此種要求?；谇槭伦兏瓌t變更合同，變更意思表示不真實的合同，須經(jīng)法院裁決的方式。當事人協(xié)議變更合同，有時需要采有書面形式，有時則無此要求。債務人違約而變更合同一般不強求特定方式。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。4、須遵守法律要求的方式86三、合同變更的效力合同的變更，以原合同關系的存在為前提，變更部分不超出原合同關系之外，原合同關系有對價關系的仍保有同時履行抗辯；原合同債權所有的利益與瑕疵仍繼續(xù)存在，只是在增加債務人負擔的情況下，非經(jīng)保證人或物上保證人同意，保證不生效力；物的擔保不及于擴張的債權價值額。合同的變更原則上向將來發(fā)生效力，未變更的權利義務繼續(xù)有效，已經(jīng)履行的債務不因合同的變更而失去法律根據(jù)。合同的變更不影響當事人要求賠償損失的權利。至于何種類型的合同變更與損害賠償并存，應視具體情況而定。例如，基于情事變更原則而變更合同，不存在損害賠償；因重大誤解而成立的合同予以變更，在相對人遭受損失的情況下，誤解人應賠償相對人的損失。三、合同變更的效力87第二節(jié)合同權利的轉讓

第二節(jié)合同權利的轉讓

88一、合同權利轉讓的概念和特點所謂合同權利轉讓是指合同債權人通過協(xié)議將其債權全部或部分地轉讓給第三人的行為。其特點在于在：不改變合同權利的內容，由債權人將權利轉讓給第三人；合同權利轉讓的對象是合同債權；權利的轉讓既可以是全部的轉讓，也可以是部分的轉讓。一、合同權利轉讓的概念和特點89二、合同轉讓的條件須有有效合同的權利的存在；轉讓雙方之間達成合同；轉讓的合同權利須具有可讓與性；須通知債務人；須依法辦理有關手續(xù)。二、合同轉讓的條件90三、合同權利轉讓的法律效力（一）合同權利轉讓的對內效力：轉讓人和受讓人之間的發(fā)生的法律效力。合同權利由讓與人轉讓給受讓人；在轉讓合同權利時從屬于主債權的從權利，如抵押權、利息債權、定金債權、違約金債權及損害賠償請求權等也將隨主權利的移轉而發(fā)生移轉，但專屬于債權人的從權利不能隨主權利移轉而移轉；轉讓人應保證其轉讓的權利有效存在且不存在權利瑕疵；轉讓人在某些權利轉讓給他人以后，不得就該權利再做出轉讓。三、合同權利轉讓的法律效力91（二）合同權利轉讓的對外效力：對債務人所具有的法律效力債務人不得再向轉讓人即原債權人履行債務；債務人負有向受讓人即新債權人做出履行的義務，同時免除其對原債權人所負的責任；債務人在合同權利轉讓時所享有的對抗原債權人的抗辯權，并不因合同權利的轉讓而消滅；債務人的抵銷權。（二）合同權利轉讓的對外效力：對債務人所具有的法律效力92第三節(jié)合同義務的移轉

一、合同義務移轉的概念合同義務的移轉又稱債務承擔，是指基于債權人、債務人與第三人之間達成的協(xié)議將債務移轉給第三人承擔。一般所指的合同義務移轉僅指依當事人之間的合同將債務人的債務移轉給第三人承擔。合同義務的移轉與第三人代為履行的區(qū)別（參見P224）第三節(jié)合同義務的移轉

一、合同義務移轉的概念93二、合同義務移轉的條件須有有效合同義務存在；轉讓的合同義務須具有可讓與性；須存在合同義務移轉的協(xié)議；須經(jīng)債權人的同意；須辦理有關手續(xù)。二、合同義務移轉的條件94三、合同義務移轉的效力合同義務全部移轉的，新債務人將替代原債務人的地位而成為當事人，原債務人將不再作為債的一方當事人；合同義務移轉后，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯；合同義務移轉后，新債務人應當承擔與主債務人有關的從債務。三、合同義務移轉的效力95第四節(jié)合同權利和義務的概括移轉

合同權利和義務的概括移轉是指由原合同當事人一方將其債權債務一并移轉給第三人，由第三人概括地繼受這些債權債務。它可以依據(jù)當事人之間訂立的合同而發(fā)生，也可以因法律的規(guī)定而產(chǎn)生，在法律規(guī)定的移轉中，最為典型的就是因企業(yè)的合并而發(fā)生的權利義務的概括移轉。第四節(jié)合同權利和義務的概括移轉

合同權利和義務的概括移轉是96一、合同移轉合同移轉也稱為合同承擔，是指合同一方當事人與第三人之間訂立合同，并經(jīng)原合同的另一方當事人同意，由第三人承擔合同一方當事人在合同中的全部權利和義務。二、企業(yè)合并《民法通則》第44條第2款規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權利義務由變更后的法人享有和承擔?！币?、合同移轉97第五節(jié)合同終止概述合同權利義務的終止簡稱合同的終止，又稱合同的消滅，是合同當事人雙方之間的權利義務在客觀上不復存在。合同終止須基于一定的法律事實，這就是合同終止的原因：清償、解除、抵銷、提存、免除債務、混同等。第五節(jié)合同終止概述合同權利義務的終止簡稱合同的終止，又稱合98一、合同終止的概念合同的終止又稱合同的消滅，是指合同當事人雙方之間的權利義務于客觀上已不復存在。合同的終止不同于合同效力的停止或消弱（合同終止是指因債務人行使抗辯權而拒絕債權人的履行請求，從而使債權的效力受到阻止；合同效力的減弱是指債權人不能行使給付請求權而僅能受領債務人的給付。）也不同于合同的解除，合同解除只是合同終止的一種原因，更不同于合同的變更。合同主體的變更為合同的移轉，合同關系客觀上并未消滅；內容的變更僅是合同的內容或客體變動，債權債務關系客觀上仍然存在，而并沒有消滅。一、合同終止的概念99二、合同終止的原因基于合同目的達到而終止：清償、混同；基于當事人的意思而終止：債務免除、抵銷、協(xié)議解除；基于法律的直接規(guī)定而終止：合同的法定解除、當事人死亡或喪失行為能力、法人的終止等。二、合同終止的原因100三、合同終止的效力合同當事人之間的權利義務消滅，債權人不再享有債權，債務人也不再負擔債務；債權的擔保及其他從屬的權利及義務消滅；負債字據(jù)的返還；合同終止后的附隨義務三、合同終止的效力101第六節(jié)清償

一、清償?shù)母拍詈托再|清償又可稱為履行，是債務人按照合同的約定向債權人履行債務、實現(xiàn)債權目的的行為。第六節(jié)清償

一、清償?shù)母拍詈托再|102二、清償?shù)幕疽螅ㄒ唬┣鍍數(shù)闹黧w清償人：債務人、債務人的代理人、第三人清償受領人：債權人、債權人的代理人、債權人的破產(chǎn)管理人、債權質權的質權人、持有真正合法收據(jù)的人、代位權人、債權人和債務人約定受領清償?shù)牡谌说取＃ǘ┣鍍數(shù)臉说模郝男袠说?，給付的內容。部分清償代物清償清償期、清償?shù)?、清償費用二、清償?shù)幕疽?03三、清償?shù)牡殖洌ㄒ唬┣鍍數(shù)殖涞母拍睿簩τ谕粋鶛嗳素摀鷶?shù)宗債務的債務人，其給付的種類相同，其所提出的給付又不足以清償全部債務時，決定其清償?shù)殖浜畏N債務的制度。（二）清償?shù)殖涞某闪l件：債務人須對同一債權人負擔數(shù)宗債務；債務人負擔的數(shù)宗債務種類相同；債務人所提出的給付不足以清償全部債權。（三）清償?shù)殖涞拇_定辦法：約定抵充；指定抵充；法定抵充。三、清償?shù)牡殖?04第七節(jié)合同解除

一、合同解除概述（一）、合同解除的概念和特征第七節(jié)合同解除

一、合同解除概述1051、合同解除以有效成立的合同為標的我國合同法設置解除制度的目的，是為了解決如下矛盾：合同有效成立之后，由于主客觀情況的變化，使合同履行成為不必要或者不可能，如果再讓合同繼續(xù)發(fā)生法律效力，約束當事人雙方，不但對其中一方甚至雙方有害無益，而且有時會妨礙市場經(jīng)濟的順利發(fā)展；只有允許有關當事人解除合同，或者賦予法院適用情事變更原則的權力，才會使局面改觀。由此可見，合同的解除制度是要解決有效成立的合同提前消滅的問題。1、合同解除以有效成立的合同為標的1062、合同解除必須具備解除的條件合同一經(jīng)有效成立，就具有法律效力，當事人雙方都必須嚴格遵守，適當履行，不得擅自變更或解除，這是我國法律所規(guī)定的重要原則。只是在主客觀情況發(fā)生變化使合同履行成為不必要或不可能的情況下，合同繼續(xù)存在已失去積極意義，將造成不適當?shù)慕Y果，才允許解除合同。這不僅是解除制度存在的依據(jù)，也表明合同解除必須具備一定的條件。否則，便是違約，不發(fā)生解除的法律效果，而產(chǎn)生違約責任。我國法律對合同解除的條件作了比較詳盡的規(guī)定，表明了對合同解除的允許與限制。《合同法》第94條規(guī)定了適用一切合同的解除條件，學說稱為一般法定解除條件。該法第148條和第219條規(guī)定了僅僅適用于特別合同(如買賣、租賃諸合同)的解除條件，學說稱為特別的法定解除條件。合同法使解除的條件更科學，如已承認違約造成合同不能履行為一般的法定解除條件，已全面承認約定解除等。2、合同解除必須具備解除的條件1073、合同解除原則上必須有解除行為解除的條件不過為合同解除的前提，由于我國法律并未采取當然解除主義，因此當解除的條件具備時，合同并不必然解除，欲使它解除，一般還需要解除行為。解除行為是當事人的行為，當事人是解除行為的主體。不過，適用情事變更原則時的解除則由法院根據(jù)具體情況而裁決的，不需要解除行為。解除行為有兩種類型，一是當事人雙方協(xié)同意，一是解除權人一方發(fā)生解除的意思表示。3、合同解除原則上必須有解除行為1084、解除的效果是使合同關系消滅合同解除的法律效果是使合同關系消滅。但其消滅是溯及既往，還是僅向將來發(fā)生？各國的立法不盡相同。在我國，解除的效力如何，法律尚無直接規(guī)定，有人認為解除無溯及力。本書認為，研究這個問題，固然不能忽視解除有溯及力較好，而有些合同的解除無溯及力更適當。如果這種觀點是正確的話，解除就與無效、撤銷不同，因為無效、撤銷一律有溯及力。解除也與附解除條件不同，因為解除條件成就，附解除條件的民事法律行為只向將來消滅。4、解除的效果是使合同關系消滅109（二）、解除與有關制度的區(qū)別

在合同法中，解除與有些制度似是而非，需要加以區(qū)分，在區(qū)分中進一步認識解除的法律性質。1、解除與終止終止，在大陸法系通常稱為告知，與解除有密切關系，并且有共同點。在我國，解除與終止的關系如何呢？就現(xiàn)行法的規(guī)定看，終止概念的含義不盡一致：有時與合同消滅同義，這種意義上的終止便成為解除的上位概念；有時為解除的一種類型；有時則是與解除并列的概念。這種狀況應予改變。經(jīng)過實踐檢驗證明，把終止作為解除的一種類型，把這種意義的終止直接稱為解除，不再用終止，與法人終止、委托終止等一致起來，效果更佳。合同法將終止作為與合同消滅相同的概念使用，而把德國法所稱的終止直接叫做解除。（二）、解除與有關制度的區(qū)別

1102、解除與撤銷解除和撤銷雖然都是合同消滅的制度，但兩者并不相同：其一，從適用范圍來看，撤銷的適用范圍比較廣泛，不僅適用于欠缺有效要件的合同領域，而且適用于有瑕疵的意思表示及民事行為場合；而解除僅僅適用于有效成立的合同提前消滅的情況。其二，從引起兩者的原因來看，撤銷的原因由法律直接規(guī)定，而解除的原因既有法律規(guī)定的，如不可抗力造成合同不能履行；也有當事人約定的，如在買賣合同中約定，在將來買方轉產(chǎn)時產(chǎn)生解除權。其三，從發(fā)生的效力看，撤銷都有溯及力，《民法通則》第59條第2款規(guī)定，被撤銷的民事行為從行為開始起無效；而解除則往往無溯及力，只有在當事人有特別約定或法律有特別規(guī)定及違約解除非繼續(xù)性合同時，才有溯及力。2、解除與撤銷1113、解除與附解除條件在附條件的民事法律行為中，有所謂解除條件。解除條件成就時，民事法律行為消滅。就此看來，解除與它有共性。但二者更有差異：其一，解除條件原則上可以附加于一切民事法律行為及意思表示，并不限于合同；但合同解除則只適用于合同領域。其二，在民事法律行為中附解除條件，目的是為了限制民事法律行為的效力，滿足當事人特定的需要，為此當事人以意思表示對民事法律行為加一附款；合同解除不是合同的附款，并且往往不是基于當事人的約定，而主要是基于法律規(guī)定。其三，解除條件成就，附解除條件的民事法律行為當然且自動地消滅，無須當事人再有什么意思表示；在合同解除的情況下僅僅具有解除的條件還不能使合同消滅，必須有解除行為才能使合同實際解除。其四，解除條件成就，附解除條件的民事法律行為一般是向將來失去效力；合同解除則既有向將來發(fā)生效力的，也有溯及到合同成立當初的。3、解除與附解除條件112二、合同解除的類型

合同解除的情況比較復雜，所需條件、所經(jīng)程序和所生效力不盡一致。為了便于掌握和研究，也為了進一步完善我國合同法上的解除制度，有必要將合同解除類型化。二、合同解除的類型

1131、單方解除和協(xié)議解除單方解除，是解除權人行使解除權將合同解除的行為。它不必經(jīng)過對方當事人的同意，只要解除權人將解除合同的意思表示直接通知對方，或經(jīng)過人民法院或仲裁機構向對方主張，即可發(fā)生合同解除的效果。在德國等民法上，其合同解除就是指的單方解除，以一方違約為解除權產(chǎn)生的原因。在我國法律上，合同解除不僅包括單方解除，還包括協(xié)議解除，并且單方解除的條件也不以一方違約為限。協(xié)議解除，是當事人雙方通過協(xié)商同意將合同解除的行為。它不以解除權的存在為必要，解除行為也不是解除權的行使。我國法把協(xié)議解除作為合同解除的一種類型加以規(guī)定，理論解釋也不認為協(xié)議解除與合同解除全異其性質，而是認為仍具有與一般解除相同的屬性，但也有其特點，如解除的條件為雙方當事人協(xié)商同意，并不因此損害國家利益和社會公共利益，解除行為是當事人的合意行為等。1、單方解除和協(xié)議解除1142、法定解除和約定解除合同解除的條件由法律直接加以規(guī)定者，其解除為法定解除。在法定解除中，有的以適用于所有合同的條件為解除條件，有的則僅以適用于特定合同的條件為解除條件。前者叫一般法定解除，后者稱為特別法定解除。我國法律普遍承認法定解除，不但有關于一般法定解除的規(guī)定，而且有關于特別法定解除的規(guī)定。2、法定解除和約定解除115約定解除，是當事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權的解除。其中，保留解除權的合意，稱之為解約條款。解除權可以保留給當事人一方，也可以保留給當事人雙方。保留解除權，可以在當事人訂立合同時約定，也可以在以后另訂立保留解除權的合同。合同法承認了約定解除(第93條第2款)，值得肯定。因為約定解除是根據(jù)當事人的意思表示產(chǎn)生的，其本身具有較大的靈活性，在復雜的事物面前，它可以更確切地適應當事人的需要。當事人采取約定解除的目的雖然有所不同，但主要是考慮到由于主客觀上的各種障礙出現(xiàn)時，可以從合同的拘束下解脫出來，給廢除合同留有余地，以維護自己的合法權益。作為一個市場主體，為了適應復雜多變的市場情況，有必要把合同條款規(guī)定得更細致、更靈活、更有策略性，其中應包括保留解除權的條款，使自己處于主動而有利的地位。約定解除，是當事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權的解116三、合同解除的條件合同解除的條件，因解除有法定解除與約定解除之分，而有法定解除的條件和約定解除的條件之別，法定解除又有一般法定解除和特別法定解除的條件之分。約定解除及其條件在上文已述，特別法定解除的條件因合同的種類和性質而千差萬別，難以在此一一詳察，本節(jié)僅討論一般法定解除的條件。合同法規(guī)定的一般法定解除條件大致有四大類型：一是協(xié)議解除的條件；二是約定解除的條件；三是不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；四是違約行為。其中，違約行為原則上是債務人違反合同的主給付義務，違反從給付義務及附隨義務一般不得解除合同，但致使合同目的落空時可以解除合同。三、合同解除的條件117（一）、協(xié)議解除的條件

協(xié)議解除的條件，是當事人雙方協(xié)商一致，是將原合同加以解除的協(xié)商一致，也就是在雙方之間又重新成立了一個合同，其內容主要是把原來的合同廢棄，使基于原合同發(fā)生的債權債務歸于消滅。在用合同形式把原訂的合同加以解除這點上，協(xié)議解除與約定解除相似，但二者更有不同：約定解除是以合同來規(guī)定當事人一方或雙方有解除權，而協(xié)議解除是以一個新合同來解除原訂的合同，與解除權無關。協(xié)議解除是采取合同的形式，因此它要具備合同的有效要件：當事人有相應的行為能力，意思表示真實，內容不違反強行性規(guī)范和社會公共利益，要采取適當?shù)男问?。（一）、協(xié)議解除的條件

118（二）、約定解除的條件約定解除的條件，是當事人雙方在合同中約定的或在其后另訂的合同中約定的解除權產(chǎn)生的條件。只要不違反法律的強行性規(guī)定，當事人可以約定任何會產(chǎn)生解除權的條件。（三）、不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的

不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，該合同失去積極意義，失去價值，應予以消滅。但通過什么途徑消滅，各國立法并不一致。我國合同法允許當事人通過行使解除權的方式將合同解除(第94條第1項)。由于有了解除程序，當事人雙方能夠互通情況，互相配合，積極采取救濟措施，因此具有優(yōu)點。（二）、約定解除的條件119（四）、遲延履行遲延履行，又稱債務人遲延，是指債務人能夠履行，但在履行期限屆滿時卻未履行債務的現(xiàn)象。它作為合同解除的條件，因合同的性質不同而有不同的限定。1.根據(jù)合同的性質和當事人意思表示，履行期限在合同的內容上不特別重要時，即使債務人在履行期限屆滿后履行，也不致使合同目的落空。在這種情況下，原則上不允許債權人立即解除合同，而由債權人向債務人發(fā)出履行催告，給他規(guī)定一個寬限期。債務人在該寬限期屆滿時仍未履行的，債權人有權解除合同。2.根據(jù)合同的性質和當事人的意思表示，履行期限在合同的內容上特別重要，債務人不于此期內履行，就達不到合同目的。在這種情況下，債務人未在履行期限內履行，債權人可以不經(jīng)催告而徑直解除合同。（四）、遲延履行120（五）、拒絕履行拒絕履行，又稱毀約，是指債務人能夠履行卻不法地對債權人表示不履行。拒絕履行一般表現(xiàn)為債務人明確表示不履行其債務，也有時以其行為表示不履行債務的意思，如債務人將應交付的特定的買賣物又轉賣他人。拒絕履行作為合同解除的條件，一是要求債務人有過錯，二是拒絕行為違法，三是有履行能力。對于債務人拒絕履行，債權人可否不經(jīng)催告而徑直解除合同，意見不一致?！逗贤ā返?4條第2項不要求債權人為履行催告，可徑直解除合同。（五）、拒絕履行121（六）、不完全履行不完全履行，是指債務人雖然以適當履行的意思進行了履行，但不符合法律的規(guī)定或者合同的約定。不完全履行可分為量的不完全履行和質的不完全履行。債務人以適當履行的意思提供標的物，而標的物的數(shù)量有所短缺的，屬于量的不完全履行。它可以由債務人補充履行，使之符合合同目的，但在某些情況下，如果債務人不進行補充履行，或者補充履行也不能達到合同目的，債權人就有權解除合同。債務人以適當履行的意思提供標的物，但標的物在品種、規(guī)格、型號等質量方面不符合法律的規(guī)定或合同的約定；或者標的物有隱蔽缺陷；或者提供的勞務達不到合同規(guī)定的水平，都屬于質的不完全履行。（六）、不完全履行122于此場合，可多給債務人一定寬限期，使之消除缺陷或另行給付。如果在此期限內未能消除缺陷或另行給付，解除權產(chǎn)生，債權人可解除合同.《合同法》第94條第4項關于“其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”時可以解除合同的規(guī)定，可解釋為是對不完全履行致使不能實現(xiàn)合同目的作為解除條件的承認。于此場合，可多給債務人一定寬限期，使之消除缺陷或另行給付。如123（七）、債務人的過錯造成合同不能履行自始不能履行為合同的無效原因。嗣后不能履行是合同解除的條件。不可抗力或其他意外事故造成合同不能履行，為合同解除的條件，債務人的過錯造成合同不能履行，亦應如此?！逗贤ā返?4條第4項關于“其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”的規(guī)定包含了這一解除條件。（七）、債務人的過錯造成合同不能履行124四、合同解除的程序合同解除的條件只是解除的前提，條件具備時，合同并不當然且自動地解除。欲使合同解除，還必須經(jīng)過一定的程序。解除的程序應有三種，即協(xié)議解除的程序、行使解除權的程序和法院裁決的程序。四、合同解除的程序125（一）、協(xié)議解除的程序協(xié)議解除的程序，是當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，將合同解除的程序。其特點是：合同的解除取決于當事人雙方意思表示一致，而不是基于當事人一方的意思表示，也不需要有解除權，完全是以一個新的合同解除原合同。它適用于協(xié)議解除類型，并且在單方解除中，只要解除權人愿意采取這種程序，法律也予允許并加以提倡。由于協(xié)議解除程序是采取合同的方式，所以要使合同解除有效成立，也必須有要約和承諾，這里的要約，是解除合同的要約，其內容是要消滅既存的合同關系，甚至包括已經(jīng)履行的部分是否返還，責任如何分擔等問題。它必須是向既存合同的對方當事人發(fā)出，并且要在既存合同消滅之前提出。（一）、協(xié)議解除的程序126這里的承諾，是解除合同的承諾，是完全同意上述要約的意思的表示。協(xié)議解除是否必須經(jīng)過法院或仲裁機構的裁判?法國民法規(guī)定，凡是解除都必須經(jīng)過法院的裁判。這種程序比較復雜，實行起來不方便。我國法律未作這樣的要求，允許當事人選擇：或者經(jīng)過法院或仲裁機構的裁判，或者直接由雙方當事人達成解除合同的協(xié)議。采取協(xié)議解除程序，何時發(fā)生解除的效力?在合同解除需經(jīng)有關部門批準時，有關部門批準該解除的日期即為合同解除的日期。在合同解除不需有關部門批準時，雙方當事人協(xié)商一致之時就是合同解除生效之時，或者由雙方當事人商定解除生效的日期。這里的承諾，是解除合同的承諾，是完全同意上述要約的意思的表示127（二）、行使解除權的程序