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文檔簡介

二級建造師執(zhí)業(yè)資格考試《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識》精講班主講老師:張寶魁二級建造師執(zhí)業(yè)資格考試

2Z208000解決建設(shè)工程糾紛法律制度(14-15分)

2Z208010建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑(2分)

2Z208011建設(shè)工程糾紛的主要種類(0-1分)2Z208000解決建設(shè)工程糾紛法律制度(14-15分)2Z208011建設(shè)工程糾紛的主要種類(0-1分)

一、建設(shè)工程民事糾紛——民—民之間建設(shè)工程民事糾紛,是在建設(shè)工程活動(dòng)中平等主體之間發(fā)生的以民事權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系為內(nèi)容的爭議。2Z208011建設(shè)工程糾紛的主要種類(0-1分)一、

二、建設(shè)工程行政糾紛——官—民之間建設(shè)工程行政糾紛,是在建設(shè)工程活動(dòng)中行政機(jī)關(guān)之間或行政機(jī)關(guān)同公民、法人和其他組織之間由于行政行為而引起的糾紛,包括行政爭議和行政案件。行政機(jī)關(guān)的行政行為具有以下特征:(4)行政行為是以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的,帶有強(qiáng)制性。行政相對方必須服從并配合行政行為,否則行政主體將予以制裁或強(qiáng)制執(zhí)行?!私舛?、建設(shè)工程行政糾紛——官—民之間

【2012~2013年1級考題】施工企業(yè)拒不執(zhí)行公安消防機(jī)構(gòu)作出的禁止施工處罰決定的,將由()負(fù)責(zé)強(qiáng)制執(zhí)行。

A.作出決定的公安消防機(jī)構(gòu)

B.公安機(jī)關(guān)

C.人民法院

D.建設(shè)行政主管部門

答案:A【2012~2013年1級考題】施工企業(yè)拒不執(zhí)行公安消在建設(shè)工程領(lǐng)域,行政機(jī)關(guān)易引發(fā)行政糾紛的具體行政行為主要有如下幾種:——不包括行政調(diào)解——重點(diǎn)

1.行政許可。

2.行政處罰。

3.行政獎(jiǎng)勵(lì)。

4.行政裁決。在建設(shè)工程領(lǐng)域,行政機(jī)關(guān)易引發(fā)行政糾紛的具體行政行為主2Z208012民事糾紛的法律解決途徑(2分)

《合同法》規(guī)定,當(dāng)事人可以通過和解或者調(diào)解解決合同爭議。當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的,可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的,可以向人民法院起訴。據(jù)此,民事糾紛的法律解決途徑主要有四種,即和解、調(diào)解、仲裁、訴訟。2Z208012民事糾紛的法律解決途徑(2分)《合同法

【2010年考題】以下不屬于民事糾紛處理方式的是()。

A、當(dāng)事人自行和解B、行政復(fù)議

C、行政機(jī)關(guān)調(diào)解D、商事仲裁

答案:B【2010年考題】以下不屬于民事糾紛處理方式的是(

【2012年1級考題】當(dāng)事人雙方在合同中約定解決爭議的方法只能為調(diào)解,當(dāng)糾紛發(fā)生后,若一方堅(jiān)決不同意調(diào)解,此爭議解決方式為()。

A、和解B、調(diào)解

C、訴訟D、仲裁

答案:C【2012年1級考題】當(dāng)事人雙方在合同中約定解決爭議的

一、和解——無須第三方介入

和解可以在民事糾紛的任何階段進(jìn)行。

和解達(dá)成的協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行力,在性質(zhì)上仍屬于當(dāng)事人之間的約定。如果一方當(dāng)事人不按照和解協(xié)議執(zhí)行,另一方當(dāng)事人不可以請求法院強(qiáng)制執(zhí)行,但可要求對方就不執(zhí)行該和解協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。

二、調(diào)解——第三方介入一、和解——無須第三方介入

三、仲裁——仲裁制度的本質(zhì)是國家放棄了民事糾紛的審判權(quán),鼓勵(lì)民間糾紛在民間解決——?jiǎng)趧?dòng)糾紛“先裁后審”,民事糾紛“或裁或?qū)彙保ā铮└鶕?jù)《仲裁法》的規(guī)定,該法的調(diào)整范圍僅限于民商事仲裁,即“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)糾紛”;對于①婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛(——家里人告家里人)以及②依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議(——民告官)等不能仲裁。另外,③勞動(dòng)爭議(——?jiǎng)趧?dòng)者與用人單位)仲裁不受《仲裁法》的調(diào)整?!攸c(diǎn)三、仲裁——仲裁制度的本質(zhì)是國家放棄了民事糾紛的審判權(quán)

【2010年考題】下列糾紛、爭議中,適用于《仲裁法》調(diào)整的是()。

A、財(cái)產(chǎn)繼承糾紛B、勞動(dòng)爭議

C、婚姻糾紛D、工程款糾紛

答案:D

【注釋】四類仲裁不受《仲裁法》的調(diào)整:①勞動(dòng)爭議仲裁(勞動(dòng)者與用人單位)、②農(nóng)業(yè)承包合同糾紛(村民與村委會(huì))、③婚姻(離婚)、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛(家里人~家里人)、④由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議(民告官)【2010年考題】下列糾紛、爭議中,適用于《仲裁法》調(diào)

【2009年1級考題】以下各項(xiàng)糾紛中,屬于《仲裁法》調(diào)整范圍的是()。

A、某建筑公司與某設(shè)備安裝公司之間的借款合同糾紛——平等主體的法人之間

B、村民王某與村委會(huì)的耕地承包合同糾紛

C、某施工單位和某商品混凝土廠家的供貨合同糾紛——平等主體的法人之間

D、建設(shè)單位和施工單位之間的施工合同糾紛——平等主體的法人之間

E、鋼筋工趙某和所供職施工單位之間的勞動(dòng)糾紛

答案:ACD【2009年1級考題】以下各項(xiàng)糾紛中,屬于《仲裁法》調(diào)

【2010年1級考題】下列糾紛中,適用《仲裁法》仲裁的是()。

A.繼承糾紛——屬于民事糾紛,但只可起訴,不可仲裁

B.對罰款不服發(fā)生的糾紛——罰款屬于行政處罰;只能進(jìn)行行政復(fù)議或行政訴訟

C.總分包之間的合同糾紛

D.勞動(dòng)合同糾紛——不屬于一般民事糾紛,不受民法部門調(diào)整答案:C【2010年1級考題】下列糾紛中,適用《仲裁法》仲裁的仲裁的基本特點(diǎn)如下:——與訴訟的特點(diǎn)一起掌握(2011、2013年考點(diǎn))——必考點(diǎn)(一)自愿性——仲裁→自愿性;訴訟→強(qiáng)制性當(dāng)事人的自愿性是仲裁最突出的特點(diǎn)。(二)專業(yè)性專家裁案,是民商事仲裁的重要特點(diǎn)之一。(三)獨(dú)立性

《仲裁法》規(guī)定,仲裁委員會(huì)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān),與行政機(jī)關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會(huì)之間也沒有隸屬關(guān)系。仲裁的基本特點(diǎn)如下:——與訴訟的特點(diǎn)一起掌握(2011(四)保密性(2011年考點(diǎn))仲裁以不公開審理為原則。(不公開≠不開庭,開庭≠公開)

【2011年考題】仲裁的保密性特點(diǎn)體現(xiàn)在它以()為原則。

A、不開庭審B、不允許代理人參加

C、不公開審理D、不允許證人參加答案:C(四)保密性(2011年考點(diǎn))(五)快捷性(2011年考點(diǎn))仲裁實(shí)行一裁終局制度,仲裁裁決一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力。

【2011年考題】一裁終局原則體現(xiàn)了仲裁的()特點(diǎn)。

A、專業(yè)性B、自愿性

C、獨(dú)立性D、快捷性

答案:D(五)快捷性(2011年考點(diǎn))(六)執(zhí)行的強(qiáng)制性和廣泛性對于生效的仲裁裁決書和調(diào)解書,當(dāng)事人有權(quán)向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。中國是《紐約公約》的締約國。根據(jù)該公約,中國仲裁機(jī)構(gòu)作出的涉外仲裁裁決書和調(diào)解書,可在所有締約國得到承認(rèn)和執(zhí)行。(六)執(zhí)行的強(qiáng)制性和廣泛性

四、訴訟(2013年考點(diǎn))民事訴訟的基本特征是:(一)公權(quán)性(二)程序性(三)強(qiáng)制性四、訴訟(2013年考點(diǎn))

【2013年考題】74.民事訴訟的基本特點(diǎn)包括()。

A.公權(quán)性

B.自愿性

C.保密性

D.強(qiáng)制性

E.程序性

答案:ADE【2013年考題】74.民事訴訟的基本特點(diǎn)包括(民事訴訟民事仲裁發(fā)動(dòng)無需約定需有書面仲裁協(xié)議管轄法定(合同糾紛除外)約定程序嚴(yán)格依法律規(guī)定根據(jù)《仲裁規(guī)則》,當(dāng)事人協(xié)議審理一般應(yīng)公開一般不公開終局二審終審一裁終局翻案再審不予執(zhí)行組織屬性司法機(jī)關(guān)民間團(tuán)體民事訴訟民事仲裁發(fā)動(dòng)無需約定需有書面仲裁協(xié)議管轄法定(合同糾2Z208013行政糾紛的法律解決途徑(0-1分)行政糾紛的法律解決途徑主要有兩種,即行政復(fù)議和行政訴訟?!窀婀?/p>

一、行政復(fù)議——上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)具體行政行為的監(jiān)督2Z208013行政糾紛的法律解決途徑(0-1分)行政

二、行政訴訟——民告官(具體行政行為)

被告只能是行政機(jī)關(guān),原告則是作為行政行為相對人的公民、法人或其他組織,而不可能互易訴訟身份。除法律、法規(guī)規(guī)定必須先申請行政復(fù)議的以外,行政糾紛當(dāng)事人可以自主選擇①申請行政復(fù)議還是②提起行政訴訟。行政糾紛當(dāng)事人對行政復(fù)議決定不服的,除法律規(guī)定行政復(fù)議決定為最終裁決的以外,可以依照《行政訴訟法》的規(guī)定向人民法院提起行政訴訟。二、行政訴訟——民告官(具體行政行為)

2Z208020民事訴訟制度(5-6分)

2Z208021民事訴訟的法院管轄(2分)(2009、2011、2013年考點(diǎn))2Z208020民事訴訟制度(5-6分)2Z208021民事訴訟的法院管轄(2分)(2009、2011、2013年考點(diǎn))級別管轄案件大小、影響決定審級地域管轄一般管轄被告住所地(原告就被告)協(xié)議管轄僅適用于合同、財(cái)產(chǎn)糾紛專屬管轄僅適用于不動(dòng)產(chǎn)、港口、繼承糾紛移送管轄法院T來T去,只能T一次指定管轄法院T來T去或搶來搶去,報(bào)請共同上級2Z208021民事訴訟的法院管轄(2分)(2009、201我國《民事訴訟法》規(guī)定的民事案件的管轄,包括級別管轄、地域管轄、移送管轄、指定管轄和管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。(一)級別管轄——解決法院的縱向沖突級別管轄,是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn),劃分上下級法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。我國法院有四級,每一級均受理一審民事案件。我國《民事訴訟法》規(guī)定的民事案件的管轄,包括級別管轄、(二)地域管轄(2009、2011、2013年考點(diǎn))——解決法院的橫向沖突——重點(diǎn)地域管轄,就是按照各人民法院的轄區(qū)范圍和民事案件的隸屬關(guān)系,劃分同級人民法院之間審判第一審民事案件的權(quán)限。地域管轄主要包括如下幾種情況:

【2012年1級考題】按照各法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關(guān)系,劃分同級法院受理第一審民事案件的分工和權(quán)限,稱為()。

A、級別管轄B、指定管轄

C、地域管轄D、移送管轄

答案:C(二)地域管轄(2009、2011、2013年考點(diǎn))—

1.一般地域管轄一般地域管轄,是以當(dāng)事人與法院的隸屬關(guān)系來確定訴訟管轄,通常實(shí)行“原告就被告”原則,即以被告住所地作為確定管轄的標(biāo)準(zhǔn)。(1)對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄。其中,公民的住所地是指該公民的戶籍所在地。經(jīng)常居住地是指公民離開住所至起訴時(shí)已連續(xù)居住滿1年的地方,但公民住院就醫(yī)的地方除外。1.一般地域管轄(2)對法人或者其他組織提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄。被告住所地是指法人或者其他組織的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地或者主要營業(yè)地。(3)同一訴訟的幾個(gè)被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個(gè)以上人民法院轄區(qū)的,原告可以向任何一個(gè)被告住所地或經(jīng)常居住地人民法院起訴。(2)對法人或者其他組織提起的民事訴訟,由被告住所地人

2.特殊地域管轄——指因合同糾紛提起訴訟的管轄(2013年考點(diǎn))特殊地域管轄,是指以訴訟標(biāo)的所在地、引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的法律事實(shí)所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。

《民事訴訟法》規(guī)定:(☆)“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”——法定《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地?!薄乜键c(diǎn)2.特殊地域管轄——指因合同糾紛提起訴訟的管轄(201

【2012年1級考題】建設(shè)工程施工合同應(yīng)以()為合同履行地。

A、發(fā)包方住所地B、合同簽訂地

C、施工行為地D、承包方住所地

答案:C

【解析】“施工行為地”與“工程所在地”兩個(gè)概念多數(shù)情況下是一致的,但并不一定總能吻合上。例如京滬高鐵的工程所在地在哪里呢?顯然,施工行為地比工程所在地更精確?!?012年1級考題】建設(shè)工程施工合同應(yīng)以()為

【例題】根據(jù)《民事訴訟法》關(guān)于特殊地域管轄的規(guī)定,因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者()人民法院管轄。

A.原告住所地B.合同履行地

C.合同簽訂地D.標(biāo)的物所在地

答案:B【例題】根據(jù)《民事訴訟法》關(guān)于特殊地域管轄的規(guī)定,因合

3.專屬管轄——因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟——必考點(diǎn)專屬管轄,是指法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的法院管轄?!睹袷略V訟法》中規(guī)定了3種適用專屬管轄的案件,其中因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄,如①房屋買賣糾紛、②土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛等。3.專屬管轄——因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟——必考點(diǎn)

【2012年1級考題】根據(jù)《民事訴訟法》,下列案件糾紛適用專屬管轄的有()。

A.貨物運(yùn)輸

B.人員傷害

C.房屋權(quán)屬——不動(dòng)產(chǎn)糾紛,適用專屬管轄

D.土地使用權(quán)出讓——不動(dòng)產(chǎn)糾紛,適用專屬管轄

E.建設(shè)工程施工合同——特殊,雖然屬于不動(dòng)產(chǎn)糾紛,但不適用專屬管轄,而適用合同糾紛的地域管轄原則

答案:CD【2012年1級考題】根據(jù)《民事訴訟法》,下列案件糾紛

【2012年1級考題】下列民事訴訟案件適用專屬管轄的是()。

A.保險(xiǎn)合同糾紛 B.侵權(quán)行為糾紛

C.不動(dòng)產(chǎn)糾紛 D.票據(jù)糾紛

答案:C【2012年1級考題】下列民事訴訟案件適用專屬管轄的是

4.協(xié)議管轄——必考點(diǎn)所謂協(xié)議管轄,是指合同當(dāng)事人在糾紛發(fā)生前后,在法律允許的范圍內(nèi),以書面形式約定案件的管轄法院。協(xié)議管轄適用于合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛,其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛包括因物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)而產(chǎn)生的民事糾紛管轄。4.協(xié)議管轄——必考點(diǎn)

【例題】甲地的建設(shè)單位與乙地的施工單位在丙地簽訂了建設(shè)工程施工合同,合同規(guī)定:若發(fā)生爭議,向丙地法院起訴。則該訴訟管轄方式為()。

A.一般地域管轄B.協(xié)議管轄

C.專屬管轄D.指定管轄

【例題】甲地的建設(shè)單位與乙地的施工單位在丙地簽訂了建設(shè)答案:B

《民事訴訟法》規(guī)定,合同的當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄(——只能選擇一家,如“被告住所地或合同履行地”,屬于約定不明,無效)(——5個(gè)地點(diǎn)均和合同有關(guān)——約定)。答案:B

【2013年考題】12.當(dāng)事人不得在合同中協(xié)議選擇由(

)的人民法院管轄。

A.原告住所地

B.合同簽訂地

C.仲裁機(jī)構(gòu)所在地

D.標(biāo)的物所有在

答案:C【2013年考題】12.當(dāng)事人不得在合同中協(xié)議選擇由(

【2012年1級考題】根據(jù)《民事訴訟法》,合同當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇的()人民法院管轄。

A.雙方約定的其他地方

B.原告住所地

C.被告住所地

D.合同履行地

E.合同簽訂地

答案:BCDE【2012年1級考題】根據(jù)《民事訴訟法》,合同當(dāng)事人可

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定,建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄,而應(yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》第23條的規(guī)定,適用合同糾紛的地域管轄原則,即由被告住所地或合同履行地人民法院管轄——法定。發(fā)包人和承包人也可根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,在發(fā)包人住所地、承包人住所地、合同簽訂地、施工行為地(工程所在地)的范圍內(nèi),通過協(xié)議確定管轄法院?!s定——有約定按約定,無約定或約定不明按法定

——建設(shè)工程施工合同糾紛具有特殊性,雖然屬于不動(dòng)產(chǎn)糾紛,但不適用專屬管轄,而適用合同糾紛的地域管轄原則《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律

【例題】施工合同的解決爭議條款約定“爭議提交發(fā)包人住所地或合同簽訂地的人民法院管轄”。該協(xié)議管轄能否生效?當(dāng)事人應(yīng)到哪一法院起訴?

【解析】約定不明,約定無效。無約定按法定,到被告住所地或合同履行地人民法院起訴?!纠}】施工合同的解決爭議條款約定“爭議提交發(fā)包人住所

【2011年考題】甲地注冊的建設(shè)單位與乙地注冊的施工企業(yè)在丙地簽訂了建設(shè)工程施工合同。合同約定項(xiàng)目所在地為丁地,若發(fā)生糾紛,向丙地法院起訴。則該合同確定訴訟管轄的標(biāo)準(zhǔn)為()。

A、原告住所地B、被告住所地

C、合同簽訂地D、合同履行地

答案:C【2011年考題】甲地注冊的建設(shè)單位與乙地注冊的施工企(三)移送管轄和指定管轄

1.移送管轄——①?zèng)]有管轄權(quán)的法院→有管轄權(quán)的法院;②踢來踢去,只踢一次人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的,應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院,受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的,應(yīng)當(dāng)報(bào)請上級人民法院指定管轄,不得再自行移送。(三)移送管轄和指定管轄

【2009年考題】下列關(guān)于訴訟管轄的表述正確的是()。

A、第一審重大涉外民事案件應(yīng)當(dāng)由中級人民法院管轄——我國法院有四級,每一級均受理一審民事案件

B、建設(shè)工程施工合同糾紛應(yīng)當(dāng)由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄——建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄,適用合同糾紛的地域管轄原則,即由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。【2009年考題】下列關(guān)于訴訟管轄的表述正確的是(

C、受移送人民法院認(rèn)為移送的案件不屬于本院管轄的,可繼續(xù)移送有管轄權(quán)的人民法院——應(yīng)當(dāng)報(bào)請上級人民法院指定管轄,不得再自行移送——踢來踢去,只踢一次

D、房屋買賣糾紛實(shí)行“原告就被告”原則——適用專屬管轄,由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄答案:AC、受移送人民法院認(rèn)為移送的案件不屬于本院管轄的,可繼

2.指定管轄——①不能行使管轄權(quán)或管轄權(quán)發(fā)生爭議→上級指定;②搶來搶去,上級指定①有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因,不能行使管轄權(quán)的,由上級人民法院指定管轄。②人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議,由爭議雙方協(xié)商解決;協(xié)商解決不了的,報(bào)請其共同上級人民法院指定管轄。2.指定管轄——①不能行使管轄權(quán)或管轄權(quán)發(fā)生爭議→上級

【例題】兩個(gè)人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議,正確的處理方法是()。

A.由雙方協(xié)商解決

B.由最先受理的法院管轄

C.由最先收到起訴狀的法院管轄

D.報(bào)請雙方共同的上級法院指定管轄

E.根據(jù)當(dāng)事人的選擇確定答案:AD【例題】兩個(gè)人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議,正確的處理方(四)管轄權(quán)轉(zhuǎn)移——有管轄權(quán)的法院→原來沒有管轄權(quán)的法院所謂管轄權(quán)轉(zhuǎn)移,是指①上級人民法院有權(quán)審理下級人民法院管轄的第一審民事案件;②確有必要將本院管轄的第一審民事案件交下級人民法院審理的,應(yīng)當(dāng)報(bào)請其上級人民法院批準(zhǔn)。③下級人民法院對它所管轄的第一審民事案件,認(rèn)為需要由上級人民法院審理的,可以報(bào)請上級人民法院審理。(四)管轄權(quán)轉(zhuǎn)移——有管轄權(quán)的法院→原來沒有管轄權(quán)的法(五)管轄權(quán)異議

《民事訴訟法》規(guī)定,人民法院受理案件后,當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的,應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。(五)管轄權(quán)異議2Z208022民事訴訟的當(dāng)事人和代理人(1-2分)

一、當(dāng)事人——了解狹義的民事訴訟當(dāng)事人包括原告和被告。廣義的民事訴訟當(dāng)事人包括原告、被告、共同訴訟人(——建設(shè)單位起訴總包和分包)和第三人(——甲把房子租給乙,乙未經(jīng)甲同意把房子轉(zhuǎn)租給丙,甲乙打官司,丙為第三人)。——代理人、律師不是當(dāng)事人

2Z208022民事訴訟的當(dāng)事人和代理人(1-2分)一

二、訴訟代理人

《民事訴訟法》規(guī)定,“訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求,進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴,必須有委托人的特別授權(quán)”。(★★)針對實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的情形,最高人民法院還特別規(guī)定,在這種情況下不能認(rèn)定為訴訟代理人已獲得特別授權(quán),即訴訟代理人無權(quán)代為①承認(rèn)、②放棄、③變更訴訟請求,進(jìn)行④和解、提起⑤反訴或者⑥上訴?!獙?shí)體權(quán)利不允許律師行使,除非有特別的書面授權(quán)——必考點(diǎn)二、訴訟代理人

【2007年考題】施工單位因與建設(shè)單位發(fā)生合同糾紛,委托王某全權(quán)代理訴訟事宜,但未作具體授權(quán),則王某在訴訟中有權(quán)()。

A.提起反訴B.提起上訴

C.放棄部分訴訟請求D.提出管轄權(quán)異議答案:D【2007年考題】施工單位因與建設(shè)單位發(fā)生合同糾紛,委

【2009年考題】當(dāng)事人委托鴻澤律師事務(wù)所的張律師做自己的訴訟代理人,授權(quán)委托書中委托權(quán)限一欄權(quán)注明“全權(quán)代理”,則張律師有權(quán)代為()。

A、陳述事實(shí),參加辯論

B、承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求

C、進(jìn)行和解

D、提起反訴或上訴答案:A【2009年考題】當(dāng)事人委托鴻澤律師事務(wù)所的張律師做自2Z208023民事訴訟的證據(jù)和訴訟時(shí)效(2-3分)

一、民事訴訟證據(jù)(一)證據(jù)的種類——必考點(diǎn)(2007、2009、2010、2012、2013年考點(diǎn))根據(jù)新修訂的《民事訴訟法》,證據(jù)包括:當(dāng)事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見、勘驗(yàn)筆錄。2Z208023民事訴訟的證據(jù)和訴訟時(shí)效(2-3分)一

【2009年考題】民事訴訟的證據(jù)不包括()。

A、書證B、物證

C、視聽資料D、科學(xué)試驗(yàn)

答案:D【2009年考題】民事訴訟的證據(jù)不包括()。

1.當(dāng)事人的陳述——指當(dāng)事人在法庭上的陳述(2010年考點(diǎn))

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定,當(dāng)事人對自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的,其主張不予支持——誰主張、誰舉證。但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外?!獙Ψ匠姓J(rèn)的事實(shí),不需要運(yùn)用證據(jù)加以證明1.當(dāng)事人的陳述——指當(dāng)事人在法庭上的陳述(2010年

【2010年考題】在民事訴訟中,當(dāng)事人不需要運(yùn)用證據(jù)加以證明的是()的事實(shí)。

A、請求實(shí)體權(quán)益

B、免除自己法律責(zé)任

C、主張程序違法

D、對方承認(rèn)答案:D【2010年考題】在民事訴訟中,當(dāng)事人不需要運(yùn)用證據(jù)加

2.書證——法律、法規(guī)、規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)不屬于書證(2012年考點(diǎn))書證,是指以文字、符號所記錄或表示的,以證明待證事實(shí)的文書,如合同、書信、文件、票據(jù)等。2.書證——法律、法規(guī)、規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)不屬于書證(2012

【2012年考題】下列證據(jù)中,屬于民事證據(jù)中書證的是()。

A.法律條文B.法院的司法解釋

C.施工合同復(fù)印件D.建筑施工規(guī)范

答案:C【2012年考題】下列證據(jù)中,屬于民事證據(jù)中書證的是(

【2009年1級考題】在一起鋼材購銷合同糾紛的訴訟過程中,作為買方的施工企業(yè)將鋼材供應(yīng)商在其網(wǎng)站上發(fā)布的價(jià)目表下載打印,并在法庭上作為證據(jù)出示,則該證據(jù)種類屬于(C)。

A、物證——證明案件事實(shí)的物品及其痕跡

B、勘驗(yàn)筆錄

C、書證——以思想內(nèi)容來證明案件事實(shí)

D、視聽資料答案:C【2009年1級考題】在一起鋼材購銷合同糾紛的訴訟過程

3.物證物證,是指用物品的外形、特征、質(zhì)量等說明待證事實(shí)的一部分或全部的物品。無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品,不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)?!荒軉为?dú)作為≈可以作為。3.物證4.視聽資料視聽資料,是指利用錄音、錄像等方法記錄下來的有關(guān)案件事實(shí)的材料,如用錄音機(jī)錄制的當(dāng)事人的談話、用攝像機(jī)拍攝的人物形象極其活動(dòng)等。4.視聽資料

【例題】關(guān)于證據(jù)種類,以下說法正確的是()。

A、工程圖紙屬于書證

B、工程設(shè)備屬于物證

C、工程照片屬于視聽資料

D、地質(zhì)勘察報(bào)告屬于勘驗(yàn)筆錄——書證

E、質(zhì)量評估報(bào)告屬于鑒定結(jié)論——書證

答案:ABC【例題】關(guān)于證據(jù)種類,以下說法正確的是()。

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定,存有疑點(diǎn)的視聽資料,不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。對于未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制(——合法錄制;≠偷錄;≠竊聽)其談話取得的資料的效力,人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定,存有

5.電子數(shù)據(jù)——數(shù)據(jù)電子數(shù)據(jù),是指與案件事實(shí)有關(guān)的電子郵件、網(wǎng)上聊天記錄、電子簽名、網(wǎng)絡(luò)訪問記錄等以電子形式存在的證據(jù),如儲(chǔ)存在計(jì)算機(jī)等電子設(shè)備的軟盤、硬盤或光盤中的電子數(shù)據(jù)信息。5.電子數(shù)據(jù)——數(shù)據(jù)

6.證人證言——指證人在法庭上的證言

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定,與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言,以及無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言,不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。6.證人證言——指證人在法庭上的證言7.鑒定意見——指法庭確定的檢測機(jī)構(gòu)的鑒定意見在建設(shè)工程領(lǐng)域,較常見的如工程質(zhì)量鑒定、技術(shù)鑒定、工程造價(jià)鑒定、傷殘鑒定、筆跡鑒定等。8.勘驗(yàn)筆錄——人民法院指派的勘驗(yàn)人員做出的筆錄7.鑒定意見——指法庭確定的檢測機(jī)構(gòu)的鑒定意見

【2010年考題】當(dāng)事人提交給法院的以下材料中,不屬于民事訴訟證據(jù)的有()。

A、建筑工程法規(guī)

B、建筑材料檢驗(yàn)報(bào)告——書證

C、工程竣工驗(yàn)收現(xiàn)場錄像——視聽資料

D、雙方往來的電子郵件——電子數(shù)據(jù)

E、代理意見——訴訟代理人不能作為證人答案:AE【2010年考題】當(dāng)事人提交給法院的以下材料中,不屬于

【2007年1級考題】建設(shè)單位以工程質(zhì)量不合格為由,拒絕支付工程款,施工單位訴至人民法院。向人民法院提交的下列資料中,不屬于證據(jù)的是()。

A、工程質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)出具的鑒定報(bào)告——書證

B、建設(shè)單位職工的書面證明材料——證人證言

C、建設(shè)單位與施工單位簽訂的施工合同——書證

D、建設(shè)單位提交的答辯狀

答案:D

【解析】證據(jù)是證明案件事實(shí)的材料?!?007年1級考題】建設(shè)單位以工程質(zhì)量不合格為由,拒(二)證據(jù)的保全

1.證據(jù)保全的概念和作用

《民事訴訟法》規(guī)定,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,當(dāng)事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據(jù),人民法院也可以主動(dòng)采取保全措施。(二)證據(jù)的保全

2.證據(jù)保全的程序

《民事訴訟法》規(guī)定,當(dāng)事人申請?jiān)V訟證據(jù)保全的,人民法院接受申請后,對情況緊急的,必須在48小時(shí)內(nèi)作出裁定。利害關(guān)系人申請?jiān)V前證據(jù)保全的,人民法院接受申請后,必須在48小時(shí)內(nèi)作出裁定。申請人在人民法院采取保全措施后30日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。

《仲裁法》規(guī)定,當(dāng)事人申請證據(jù)保全的,仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。2.證據(jù)保全的程序

3.證據(jù)保全的實(shí)施

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定,人民法院進(jìn)行證據(jù)保全,可以根據(jù)具體情況,采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。3.證據(jù)保全的實(shí)施

【例題】人民法院可以根據(jù)情況對不同的證據(jù)采用不同的保全方法,下列行為不是證據(jù)保全方法的是()。

A、沒收B、扣押

C、查封D、勘驗(yàn)答案:A【例題】人民法院可以根據(jù)情況對不同的證據(jù)采用不同的保全(三)證據(jù)的應(yīng)用

1.舉證時(shí)限

《最高人民法院關(guān)于適用<關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>中有關(guān)舉證時(shí)限規(guī)定的通知》還規(guī)定,在適用一審普通程序?qū)徖砻袷掳讣r(shí),人民法院指定當(dāng)事人提供證據(jù)證明其主張的基礎(chǔ)事實(shí)的期限不得少于30日。

2.證據(jù)交換(三)證據(jù)的應(yīng)用

3.質(zhì)證質(zhì)證,是指當(dāng)事人在法庭的主持下,圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性,針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小,進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁的過程。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù),不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。3.質(zhì)證(2)證人、鑒定人和勘驗(yàn)人的質(zhì)證——重點(diǎn)

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定,證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。證人確有困難不能出庭的,經(jīng)法院許可,證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證。審判人員和當(dāng)事人可以對證人進(jìn)行詢問。證人不得旁聽法庭審理;詢問證人時(shí),其他證人不得在場。法院認(rèn)為有必要的,可以讓證人進(jìn)行對質(zhì)。(2)證人、鑒定人和勘驗(yàn)人的質(zhì)證——重點(diǎn)

【2010年1級考題】關(guān)于民事訴訟證人出庭作證的說法,正確的是()。

A.證人只提交書面證詞無須出庭作證

B.?dāng)?shù)個(gè)證人證明同一事實(shí)時(shí),可以同時(shí)接受詢問

C.證人在庭審時(shí)應(yīng)當(dāng)旁聽

D.證人有義務(wù)出庭作證

答案:D【2010年1級考題】關(guān)于民事訴訟證人出庭作證的說法,

4.認(rèn)證(2)不能作為或不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)依據(jù)的證據(jù)——非法的證據(jù)不能作為定案的依據(jù);有瑕疵的證據(jù)不能單獨(dú)作為定案的依據(jù)①在訴訟中,當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實(shí)的認(rèn)可,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù);②以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù),不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù);4.認(rèn)證③不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù):未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;存有疑點(diǎn)的視聽資料;無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品;無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。④當(dāng)事人對自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的,其主張不予支持(但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外)。③不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù):未成年人所作的(4)數(shù)個(gè)證據(jù)對同一事實(shí)的證明力注釋:鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄>書證、物證>視聽資料、電子數(shù)據(jù)>證人證言>當(dāng)事人陳述(4)數(shù)個(gè)證據(jù)對同一事實(shí)的證明力

二、民事訴訟時(shí)效(2007、2010、2011、2012、2013年考點(diǎn))——必考點(diǎn)(一)訴訟時(shí)效的概念——基于司法成本考慮訴訟時(shí)效,是指權(quán)利人在法定的時(shí)效期間內(nèi),未向法院提起訴訟請求保護(hù)其權(quán)利時(shí),依據(jù)法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度?!埱蠓杀Wo(hù)的權(quán)利二、民事訴訟時(shí)效(2007、2010、2011、201超過訴訟時(shí)效期間,在法律上發(fā)生的效力是權(quán)利人的勝訴權(quán)消滅。超過訴訟時(shí)效期間權(quán)利人起訴,如果符合《民事訴訟法》規(guī)定的起訴條件,法院仍然應(yīng)當(dāng)受理——重點(diǎn)。如果法院經(jīng)受理后查明無中止、中斷、延長事由的,判決駁回訴訟請求。但是,依照《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》,當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯,法院不應(yīng)對訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明及主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判——被告不提,法官不能提。超過訴訟時(shí)效期間,在法律上發(fā)生的效力是權(quán)利人的勝訴權(quán)消根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,超過訴訟時(shí)效期間,當(dāng)事人自愿履行的,不受訴訟時(shí)效限制?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》中規(guī)定,超過訴訟時(shí)效期間,義務(wù)人履行義務(wù)后又以超過訴訟時(shí)效為由反悔的,不予支持。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,超過訴訟時(shí)效期間,當(dāng)事人自愿履

【2013年考題】36.超過訴訟時(shí)效期間,當(dāng)事人(

)的,不受訴訟時(shí)效的限制。

A.提起訴訟

B.提出請求

C.主張權(quán)利

D.自愿履行

答案:D【2013年考題】36.超過訴訟時(shí)效期間,當(dāng)事人(

(二)不適用于訴訟時(shí)效的情形當(dāng)事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯,但對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的,法院不予支持:(1)支付存款本金及利息請求權(quán);(2)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán);(3)基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán);(4)其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。(二)不適用于訴訟時(shí)效的情形

【例題】以下適用訴訟時(shí)效的情形是()。

A.支付存款本息請求權(quán)

B.兌付債券本息請求權(quán)

C.繳付公司出資請求權(quán)

D.返還不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)

答案:D【例題】以下適用訴訟時(shí)效的情形是()。(三)訴訟時(shí)效期間的種類——必考點(diǎn)(2007、2011年考點(diǎn))

1.普通訴訟時(shí)效,即向人民法院,求保護(hù)民事權(quán)利的期間。普通訴訟時(shí)效期間通常為2年。(三)訴訟時(shí)效期間的種類——必考點(diǎn)(2007、2011

【2010年1級考題】根據(jù)《民法通則》,當(dāng)事人向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的普通訴訟時(shí)效是()年。

A.1B.2

C.4D.20

答案:B【2010年1級考題】根據(jù)《民法通則》,當(dāng)事人向人民法

2.短期訴訟時(shí)效。下列訴訟時(shí)效期間為1年:①身體受到傷害要求賠償?shù)?;②延付或拒付租金的;③出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;④寄存財(cái)物被丟失或損毀的。注釋:①民工從腳手架上摔下受傷要求賠償;②租金糾紛≠租賃糾紛;③《產(chǎn)品質(zhì)量法》93年規(guī)定2年;④寄存包括存車場存車,超市存包,酒店寄存……。2.短期訴訟時(shí)效。下列訴訟時(shí)效期間為1年:①身體受到傷

【2011年考題】甲公司租用乙公司腳手架,合同約定每月底支付當(dāng)月租金。因甲公司拖延支付租金,乙公司的訴訟時(shí)效期間為從應(yīng)付款之日起算()年。

A、1B、2

C、4D、20

答案:A【2011年考題】甲公司租用乙公司腳手架,合同約定每月

3.特殊訴訟時(shí)效(——和國際接軌)。例如,《合同法》規(guī)定,因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議的時(shí)效期間為4年;《海商法》規(guī)定,就海上貨物運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼埱髾?quán),時(shí)效期間為1年。3.特殊訴訟時(shí)效(——和國際接軌)。例如,《合同法》規(guī)普通訴訟時(shí)效—2年短期訴訟時(shí)效身體受傷要求賠償1年延付或拒付租金出售不合格商品未聲明寄存財(cái)物被丟失或損毀特殊訴訟時(shí)效國際貸物買賣合同4年海上貨物運(yùn)輸1年環(huán)境侵權(quán)3年普通訴訟時(shí)效—2年短期訴訟時(shí)效身體受傷要求賠償1年延付或拒付

【2007年考題】根據(jù)我國法律規(guī)定,下列請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效為兩年的是()。A、租賃公司請求施工單位支付設(shè)備租賃費(fèi)用——1年B、建設(shè)單位因建筑材料質(zhì)量不符合合同要求請求供應(yīng)商承擔(dān)責(zé)任C、建筑工人因事故致殘請求施工單位賠償——1年D、建設(shè)單位請求國外設(shè)備供應(yīng)商承擔(dān)違約責(zé)任——4年

答案:B【2007年考題】根據(jù)我國法律規(guī)定,下列請求保護(hù)民事權(quán)

【解析】我國民法對“不合格產(chǎn)品未聲明”規(guī)定的時(shí)效是1年,但我國產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量不合格時(shí)效為2年。民法(1986年)是舊法、一般法,產(chǎn)品質(zhì)量法(1993)是新法、特別法,依據(jù)“新法優(yōu)先于舊法,特別法優(yōu)先于一般法”,應(yīng)適用2年時(shí)效。因此答案為B?!窘馕觥课覈穹▽Α安缓细癞a(chǎn)品未聲明”規(guī)定的時(shí)效是1年4.權(quán)利的最長保護(hù)期限。訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是,從權(quán)利被侵害之日起超過20年的,法院不予保護(hù)?!攸c(diǎn)4.權(quán)利的最長保護(hù)期限。訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)

【例題】甲公司將在乙公司辦公樓附近實(shí)施基坑爆破。爆破后3年,乙公司才發(fā)現(xiàn)玻璃幕墻的鋁框發(fā)生損傷,向法院起訴要求賠償,則本案()。A.已經(jīng)超過訴訟時(shí)效,法院不予受理B.已經(jīng)超過訴訟時(shí)效,法院應(yīng)駁回訴訟請求C.訴訟時(shí)效中止D.未超過訴訟時(shí)效

答案:D【例題】甲公司將在乙公司辦公樓附近實(shí)施基坑爆破。爆破后

【例題】1990年6月8日,某建筑工程公司的工人甲在工作期間被高空落下的鋼筋砸傷,經(jīng)過醫(yī)治痊愈,2009年8月25日,甲感覺胸部疼痛到醫(yī)院診治,經(jīng)胸部透視發(fā)現(xiàn)甲的胸腔內(nèi)有異物,通過手術(shù)取出斷裂鋼筋一小塊,經(jīng)確認(rèn)是1990年那次受傷所遺留。甲就二次手術(shù)的賠償要求應(yīng)在()之前向該建筑工程公司提出。A.2010年6月8日B.2010年8月25日C.2011年8月25日D.1991年6月8日

答案:A【例題】1990年6月8日,某建筑工程公司的工人甲在工(四)訴訟時(shí)效期間的起算——即對“知道或應(yīng)當(dāng)知道”的具體界定

訴訟時(shí)效期間的計(jì)算方法是:

1.人身損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間,傷害明顯的,從受傷害之日起算;傷害當(dāng)時(shí)未曾發(fā)現(xiàn),后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的,從傷勢確診之日起算。

2.當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的,訴訟時(shí)效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計(jì)算。——例如分3期履行,3.1、4.1、5.1,訴訟時(shí)效期間從5.1起計(jì)算(四)訴訟時(shí)效期間的起算——即對“知道或應(yīng)當(dāng)知道”的具

【2011年1級考題】施工合同中約定按每月確定的工程量支付工程款,發(fā)包方?jīng)]有按期付款,承包方欲請求法院保護(hù)其民事權(quán)利,該訴訟時(shí)效期間應(yīng)從()之日算起。A、第一次付款期限屆滿B、最后一次付款期限屆滿C、每次付款期限屆滿D、提交工程款支付申請

答案:B【2011年1級考題】施工合同中約定按每月確定的工程量(五)訴訟時(shí)效中止和中斷——必考點(diǎn)(2010、2012年考點(diǎn))

1.訴訟時(shí)效中止——中止=暫停(Pause)(手機(jī)聽5min的歌曲)

《民法通則》規(guī)定,在訴訟時(shí)效期間的①最后6個(gè)月內(nèi),②因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的,訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起,訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算?!佗诒仨毻瑫r(shí)滿足

【注釋】兩個(gè)條件同時(shí)滿足——原因(不可抗力或者其他障礙)、時(shí)間(最后6個(gè)月)(五)訴訟時(shí)效中止和中斷——必考點(diǎn)(2010、2012

【2007年1級考題】某建設(shè)工程合同約定,建設(shè)單位應(yīng)于工程驗(yàn)收合格交付后兩個(gè)月內(nèi)支付工程款。2005年9月1日,該工程經(jīng)驗(yàn)收合格交付使用,但建設(shè)單位遲遲不予支付工程款。下列情形中,會(huì)導(dǎo)致訴訟時(shí)效中止的是()。

A.2006年8月,施工單位所在地突發(fā)洪災(zāi),一個(gè)月后恢復(fù)生產(chǎn)——不滿足①(2007.5.11~2007.11.1)【2007年1級考題】某建設(shè)工程合同約定,建設(shè)單位應(yīng)于B.2007年6月,施工單位所在地發(fā)生強(qiáng)烈的地震,一個(gè)月后恢復(fù)生產(chǎn)——①最后6個(gè)月(2007.5.11~2007.11.1),②不可抗力,兩條件同時(shí)滿足C.2007年7月,施工單位法定代表人生病住院,一個(gè)月后痊愈出院——不滿足②D.2007年9月,施工單位向人民法院提起訴訟,但隨后撤訴——不滿足②

答案:BB.2007年6月,施工單位所在地發(fā)生強(qiáng)烈的地震,一個(gè)

2.訴訟時(shí)效中斷——中斷=歸零,重新開始(Replay)(手機(jī)聽5min的歌曲)(2010、2012年考點(diǎn))

《民法通則》規(guī)定,訴訟時(shí)效因①提起訴訟、②當(dāng)事人一方提出要求或者③同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起,訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算?!佗冖蹪M足其一即可?!V訟時(shí)效期間內(nèi)的任意時(shí)間均可發(fā)生中斷2.訴訟時(shí)效中斷——中斷=歸零,重新開始(Replay

【2010年考題】根據(jù)施工合同,甲建設(shè)單位應(yīng)于2009年9月30日支付乙建筑公司工程款,2010年6月1日,乙單位向甲單位提出支付請求,則就該項(xiàng)款額的訴訟時(shí)效()。A、中斷B、中止C、終止D、屆滿

答案:A【2010年考題】根據(jù)施工合同,甲建設(shè)單位應(yīng)于2009

【2012年考題】債務(wù)人向債權(quán)人表示同意支付欠款,該行為引起訴訟時(shí)效的()。A.中止B.中斷C.延長D.消滅

答案:B【2012年考題】債務(wù)人向債權(quán)人表示同意支付欠款,該行

【2009年1級考題】按照合同約定,2007年1月1日發(fā)包方應(yīng)該向承包方支付工程款,但沒有支付。2007年7月1日至8月1日之間,當(dāng)?shù)匕l(fā)生了特大洪水,導(dǎo)致承包方不能行使請求權(quán)。2007年12月3日,承包方向法院提起訴訟,請求發(fā)包方支付拖欠的工程款,2007年12月31日法院做出判決。則下面的說法正確的是()。

A、2007年7月1日至8月1日之間訴訟時(shí)效中止——不滿足中止條件①最后6個(gè)月(2008.7.1~2009.1.1)【2009年1級考題】按照合同約定,2007年1月1日B、2007年7月1日至8月1日之間訴訟時(shí)效中斷——不滿足中斷條件之一①提起訴訟、②當(dāng)事人一方提出要求、③同意履行義務(wù)C、2007年12月3日訴訟時(shí)效中斷——滿足中斷條件之一①提起訴訟D、2007年12月31日訴訟時(shí)效中止——不滿足中止條件①最后6個(gè)月(2008.7.1~2009.1.1),②不可抗力——兩條件需同時(shí)滿足

答案:CB、2007年7月1日至8月1日之間訴訟時(shí)效中斷——不【中斷與中止的區(qū)別】——上帝負(fù)責(zé)按中止鍵;當(dāng)事人負(fù)責(zé)按中斷鍵事由特征限制時(shí)效中止不可抗力客觀的、外界的最后六個(gè)月其他障礙時(shí)效中斷起訴或仲裁主觀的、當(dāng)事人之間發(fā)生的—債權(quán)人請求履行債務(wù)人同意履行【中斷與中止的區(qū)別】——上帝負(fù)責(zé)按中止鍵;當(dāng)事人負(fù)責(zé)按2Z208024民事訴訟的審判和執(zhí)行程序(2-3分)一、民事訴訟的審判程序(一)一審程序

1.起訴(1)起訴條件

《民事訴訟法》第119條規(guī)定,起訴必須符合下列條件:①原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;②有明確的被告;③有具體的訴訟請求、事實(shí)和理由;④屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。2Z208024民事訴訟的審判和執(zhí)行程序(2-3分)一

【2009年1級考題】根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,起訴必須符合的條件有()。A.有充分的證據(jù)B.有明確的被告C.屬于法院受理民事訴訟的范圍D.原告是與本案有間接利害關(guān)系的公民E.有書面的起訴書

答案:BC【2009年1級考題】根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,起訴必(2)起訴方式,應(yīng)當(dāng)以書面起訴為原則,口頭起訴為例外。

3.開庭審理(1)開庭審理方式開庭審理根據(jù)是否向公眾和社會(huì)公開,分為公開審理和不公開審理。其中,公開審理是人民法院審理案件的一項(xiàng)基本原則,只有在例外情形下,才可以不公開審理?!睹袷略V訟法》規(guī)定,人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當(dāng)事人申請不公開審理的,可以不公開審理。(2)起訴方式,應(yīng)當(dāng)以書面起訴為原則,口頭起訴為例外。(5)宣判——重點(diǎn)判決前能夠調(diào)解的,還可以進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決(——調(diào)解破裂,不在調(diào)解)。原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。

——訴訟程序中,原告不到庭撤訴,被告不到庭缺席判決

——仲裁程序中,申請人不到庭撤訴,被申請人不到庭缺席裁決(5)宣判——重點(diǎn)

【2011年考題】在法院的主持下,甲乙雙方就糾紛的解決達(dá)成了調(diào)解協(xié)議,法院依法制作了調(diào)解書但在送達(dá)前甲方反悔,這時(shí)法院應(yīng)該(A)。A、徑行判決B、強(qiáng)制執(zhí)行C、留置送達(dá)D、重新調(diào)解

答案:A

【解析】徑行判決,是指合議庭經(jīng)過閱卷、調(diào)查、詢問當(dāng)事人,在全部事實(shí)核實(shí)后,認(rèn)為不需要開庭的,直接作出裁判的審理方式?!?011年考題】在法院的主持下,甲乙雙方就糾紛的解決

【2007年1級考題】某施工單位訴建設(shè)單位施工合同糾紛一案,由某人民法院開庭審理。建設(shè)單位經(jīng)傳票喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,則人民法院可以(D)。A.撤消案件B.中止審理C.終結(jié)審理D.缺席判決——被告無正當(dāng)理拒不到庭

答案:D【2007年1級考題】某施工單位訴建設(shè)單位施工合同糾紛

【2009年1級考題】甲訴乙建設(shè)工程施工合同糾紛一案,人民法院立案審理。在庭審中,甲方未經(jīng)法庭許中途退庭,則人民法院對該起訴訟案件()。A、移送二審法院裁決B、按撤訴處理——原告未經(jīng)法庭許中途退庭C、按缺席判決D、進(jìn)入再審程序

答案:B【2009年1級考題】甲訴乙建設(shè)工程施工合同糾紛一案,(二)第二審程序我國實(shí)行兩審終審制。

1.上訴期間當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴;不服地方人民法院第一審裁定的,有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。(二)第二審程序——裁定和判決的區(qū)別:裁定針對程序方面的問題,如裁定駁回起訴、裁定不予受理、裁定財(cái)產(chǎn)保全、裁定先于執(zhí)行。判決是針對實(shí)體問題,如判決被告賠償原告100萬,判決被告承擔(dān)訴訟費(fèi)用。一個(gè)官司可能有多個(gè)裁定,但只能有一個(gè)判決?!枚ê团袥Q的區(qū)別:裁定針對程序方面的問題,如裁定駁

【2013年考題】26.人民法院2月1日作出第一審民事裁決,判決書2月5日送達(dá)原告,2月10日送達(dá)被告,當(dāng)事人雙方均未提出上訴,該判決書生效之日是2月(

)日。

A.1

B.26

C.5

D.10

答案:B【2013年考題】26.人民法院2月1日作出第一審民事

【例題】建設(shè)單位不服一審法院作出的財(cái)產(chǎn)保全的裁定,則它應(yīng)當(dāng)至遲在裁定書送達(dá)之日起()內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。A.10日B.15日C.20日D.30日

答案:A【例題】建設(shè)單位不服一審法院作出的財(cái)產(chǎn)保全的裁定,則它

3.第二審人民法院對上訴案件的處理第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:(l)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確的,以判決、裁定方式駁回上訴,維持原判決、裁定;(2)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的,以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更;(3)原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實(shí)后改判;(4)原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。3.第二審人民法院對上訴案件的處理事實(shí)適用法律處理√√駁回上訴,維持原判√×依法改判×—發(fā)回重審(事實(shí)嚴(yán)重不清)改判(事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤,但二審可以查明)一審程序違法發(fā)回重審事實(shí)適用法律處理√√駁回上訴,維持原判√×依法改判×—發(fā)回

【例題】人民法院對二審案件的審理,在下列表述中,正確的有()。A.一審判決認(rèn)定事實(shí)基本清楚,但適用法律不當(dāng),發(fā)回重審——依法改判B.一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判C.一審判決認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足,發(fā)回一審法院重審D.一審判決適用法律錯(cuò)誤的,依法改判E.當(dāng)事人對第二審案件的判決,不可以上訴

答案:BCDE【例題】人民法院對二審案件的審理,在下列表述中,正確的(三)特別程序——必考點(diǎn)適用特別程序?qū)徖淼陌讣?,?shí)行一審終審,并且應(yīng)當(dāng)在立案之日起30日內(nèi)或者公告期滿后30日內(nèi)審結(jié)。與建設(shè)工程相關(guān)的特別程序,主要指當(dāng)事人向人民法院申請司法確認(rèn)調(diào)解協(xié)議案及實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案。(三)特別程序——必考點(diǎn)申請司法確認(rèn)調(diào)解協(xié)議,由雙方當(dāng)事人依照《人民調(diào)解法》等法律,自調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi),共同向調(diào)解組織所在地基層人民法院提出。人民法院受理申請后,經(jīng)審查,符合法律規(guī)定的,裁定調(diào)解協(xié)議有效。一方當(dāng)事人拒絕履行或者未全部履行的,對方當(dāng)事人可以向人民法院申請執(zhí)行。——調(diào)解協(xié)議不能直接申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,但經(jīng)司法確認(rèn)后,具有強(qiáng)制執(zhí)行力申請司法確認(rèn)調(diào)解協(xié)議,由雙方當(dāng)事人依照《人民調(diào)解法》等申請實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán),由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人依照《物權(quán)法》等法律,向擔(dān)保財(cái)產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出。人民法院受理申請后,經(jīng)審查符合法律規(guī)定的,裁定拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn),當(dāng)事人依據(jù)該裁定可以向人民法院申請執(zhí)行?!獡?dān)保物權(quán)不能直接申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,但經(jīng)法院裁定后,具有強(qiáng)制執(zhí)行力申請實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán),由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實(shí)現(xiàn)擔(dān)保(四)審判監(jiān)督程序——翻案

2.審判監(jiān)督程序的提起(1)人民法院提起再審的程序(2)當(dāng)事人申請?jiān)賹彽某绦颉暝V

《民事訴訟法》規(guī)定,當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以向上一級人民法院申請?jiān)賹彙#ㄋ模徟斜O(jiān)督程序——翻案(3)當(dāng)事人可以申請?jiān)賹彽臅r(shí)間——必考點(diǎn)當(dāng)事人申請?jiān)賹?,?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后6個(gè)月內(nèi)提出?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》中規(guī)定,申請?jiān)賹徠陂g不適用中止、中斷和延長的規(guī)定。(3)當(dāng)事人可以申請?jiān)賹彽臅r(shí)間——必考點(diǎn)

①有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;②原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的;③據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的;④審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄,詢私舞弊,枉法裁判行為的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起6個(gè)月內(nèi)提出申請?jiān)賹彙?/p>

——當(dāng)事人申請?jiān)賹彛孩佗冖邰茏灾乐掌?個(gè)月內(nèi)提出;其他在判決、裁定發(fā)生法律效力后6個(gè)月內(nèi)提出①有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;②原判決、裁定認(rèn)

【例題】2010年5月施工單位終審敗訴,2010年12月施工單位取得確切證據(jù),足以證明原終審法官存在貪贓枉法行為,則以下說法錯(cuò)誤的是()。A、由于判決生效超過6個(gè)月,不能申請?jiān)賹廈、可以在知道之日起6個(gè)月內(nèi)申請?jiān)賹廋、可以通過檢察院抗訴發(fā)動(dòng)再審D、可以向上級法院申訴

答案:A【例題】2010年5月施工單位終審敗訴,2010年12(4)人民檢察院的抗訴——重點(diǎn)有下列情形之一的,當(dāng)事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴:①人民法院駁回再審申請的;②人民法院逾期未對再審申請作出裁定的;③再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤的。(4)人民檢察院的抗訴——重點(diǎn)二、民事訴訟的執(zhí)行程序?qū)徟谐绦蚴钱a(chǎn)生裁判書的過程,執(zhí)行程序是實(shí)現(xiàn)裁判書內(nèi)容的過程。(二)執(zhí)行根據(jù)——重點(diǎn)執(zhí)行根據(jù)主要有:(1)人民法院制作的發(fā)生法律效力的民事判決書、裁定書以及生效的調(diào)解書等;(2)人民法院作出的具有財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容的發(fā)生法律效力的刑事判決書、裁定書;二、民事訴訟的執(zhí)行程序

(3)仲裁機(jī)構(gòu)制作的依法由人民法院執(zhí)行的生效仲裁裁決書、仲裁調(diào)解書;(4)公證機(jī)關(guān)依法作出的賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書;(5)人民法院作出的先予執(zhí)行的裁定、執(zhí)行回轉(zhuǎn)的裁定以及承認(rèn)并協(xié)助執(zhí)行外國判決、裁定或裁決的裁定;(6)我國行政機(jī)關(guān)作出的法律明確規(guī)定由人民法院執(zhí)行的行政決定;(7)人民法院依督促程序發(fā)布的支付令等。(3)仲裁機(jī)構(gòu)制作的依法由人民法院執(zhí)行的生效仲裁裁決法院調(diào)解(判決、裁定)可以強(qiáng)制執(zhí)行仲裁調(diào)解(裁決)經(jīng)司法確認(rèn)的人民調(diào)解經(jīng)法院裁定的擔(dān)保物權(quán)人民法院發(fā)布的支付令其他任何調(diào)解(包括行政調(diào)解、爭議評審)不可強(qiáng)制執(zhí)行任何和解(包括仲裁和解、訴訟和解)法院調(diào)解(判決、裁定)仲裁調(diào)解(裁決)經(jīng)司法確認(rèn)的人民調(diào)解經(jīng)

【2013年1級考題】下列法律文書中,不具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的是()。A.在仲裁程序中形成的仲裁調(diào)解書B.由行政主管部門主持達(dá)成的調(diào)解書C.人民法院在民事案件審理中制作的調(diào)解書D.司法確認(rèn)的人民調(diào)解委員會(huì)主持達(dá)成的調(diào)解協(xié)議

答案:B【2013年1級考題】下列法律文書中,不具有強(qiáng)制執(zhí)行效(三)執(zhí)行案件的管轄發(fā)生法律效力的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定中的財(cái)產(chǎn)部分,由①第一審人民法院或者②與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。(三)執(zhí)行案件的管轄四、執(zhí)行程序(2012、2013年考點(diǎn))(一)申請(2013年考點(diǎn))申請執(zhí)行的期間為兩年。申請執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷,適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定。這里的期間,從法律文書規(guī)定履行期間的最后1日起計(jì)算;法律文書規(guī)定分期履行的,從規(guī)定的每次履行期間的最后1日起計(jì)算;法律文書未規(guī)定履行期間的,從法律文書生效之日起計(jì)算。四、執(zhí)行程序(2012、2013年考點(diǎn))

【2013年考題】17.關(guān)于執(zhí)行申請期間的說法,正確的是()。

A.申請執(zhí)行的期間為6個(gè)月——2年B.規(guī)定分期履行的,自最后一次履行期間的最后一日起算——每次

C.法律文書未規(guī)定的,從法律文書作出之日起計(jì)算——生效之日D.自法律文書規(guī)定的履行期間最后一日起算

答案:D【2013年考題】17.關(guān)于執(zhí)行申請期間的說法,正確的

【2007年1級考題】某人民法院終審判決,建設(shè)單位應(yīng)于2006年6月1日前付清施工單位工程款。建設(shè)單位未履行判決。依照有關(guān)法律規(guī)定,施工單位申請執(zhí)行的期限不得遲于()。A、2006年9月1日B、2006年12月1日C、2007年3月1日D、2008年6月1日——申請執(zhí)行的期間為兩年

答案:D【2007年1級考題】某人民法院終審判決,建設(shè)單位應(yīng)于

2.執(zhí)行開始對于具有執(zhí)行內(nèi)容的生效裁判文書,執(zhí)行員接到申請執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書,隨即開始執(zhí)行程序。提交執(zhí)行的案件有三類:①具有給付或者履行內(nèi)容的生效民事判決、裁定(包括先予執(zhí)行的撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用等);②具有財(cái)產(chǎn)執(zhí)行內(nèi)容的刑事判決書、裁定書;③審判人員認(rèn)為涉及國家、集體或公民重大利益的案件。2.執(zhí)行開始

3.向上一級人民法院申請執(zhí)行(2012年考點(diǎn))人民法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過6個(gè)月未執(zhí)行的,申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行。3.向上一級人民法院申請執(zhí)行(2012年考點(diǎn))

【2012年考題】根據(jù)《民事訴訟法》,人民法院自收到強(qiáng)制執(zhí)行申請書之日起超過()未執(zhí)行的,申請人可以向上一級人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。A.3個(gè)月B.6個(gè)月C.1年D.2年

答案:B【2012年考題】根據(jù)《民事訴訟法》,人民法院自收到強(qiáng)

(五)執(zhí)行中的其他問題(2010年考點(diǎn))2.執(zhí)行異議(2010年考點(diǎn))

(1)當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出的異議當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的,可以向負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議。(五)執(zhí)行中的其他問題(2010年考點(diǎn))

【2010年考題】當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為人民法院的執(zhí)行程序違反法律規(guī)定的,可以向()人民法院提出書面異議。A、原審B、負(fù)責(zé)執(zhí)行的C、原告所在地D、被告所在地

答案:B【2010年考題】當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為人民法院的執(zhí)行

3.執(zhí)行和解——重點(diǎn)在執(zhí)行中,雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的,執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將

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