簽訂及履行合同應注意的問題培訓課程課件

簽訂及履行合同應注意的問題

簽訂及履行合同應注意的問題培訓課程課件

1、簽約前應做好資信調(diào)查工作

2、應當廣義地理解合同的形式

3、注意合同條款完備性和表述準確性

4、注意合同訂立程序和合同成立時間

5、注意合同成立與合同生效的區(qū)別6、做好履行過程中的證據(jù)保留工作

7、合同的變更和轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題8、合同的終止情形、程序和效力9、正確認識違約責任的承擔問題10、牢固樹立訴訟時效意識11、爭議解決方式：訴訟、仲裁的區(qū)別

一、簽約前應做好資信調(diào)查工作

（一）資信調(diào)查的目的在于防范或者降低交易風險1、商業(yè)上的交易風險一般表現(xiàn)為兩大類型：（1）對方履約能力方面的原因(生產(chǎn)銷售情況、借貸情況等盡職調(diào)查內(nèi)容)（2）對方采取故意設置陷井、進行合同詐騙等原因2、所有交易風險中，風險最大的就是合同欺詐：（1）冒用或盜用他人名義進行欺詐。（2）假造不存在的單位或個人，或以無某身份者冒充有某身份者進行欺詐。一、簽約前應做好資信調(diào)查工作（一）資信調(diào)查的目的在于防范或（3）隱瞞無履行能力的事實或夸大資信水平、生產(chǎn)能力、技術(shù)水平、產(chǎn)品質(zhì)量進行欺詐。（4）利用廢、假支票進行欺詐。（5）通過惡意設計合同條款，或在合同條款上任意設置障礙，進行欺詐。（特別注意，條款權(quán)利、義務的規(guī)避）（6）利用“釣魚合同”進行欺詐。所謂“釣魚合同”是指那些先讓一方當事人嘗些甜頭，然后引其上鉤，最后讓其大吃苦頭的合同。

簽訂及履行合同應注意的問題培訓課程課件（二）資信調(diào)查的主要內(nèi)容一般包括企業(yè)背景、企業(yè)性質(zhì)、注冊資本、注冊地址、經(jīng)營范圍、法定代表人、營業(yè)執(zhí)照注冊號、年檢情況、股東情況、業(yè)務領域及近年業(yè)績、在業(yè)界的地位及影響、客戶群體、履約狀況、產(chǎn)品質(zhì)量、資產(chǎn)及財務情況、有無不良記錄、重大訴訟等。要專門審查經(jīng)辦人有無授權(quán)委托文件，核實其身份。（三）資信調(diào)查的主要途徑1、要求對方提供企業(yè)簡介、營業(yè)執(zhí)照副本、有關(guān)產(chǎn)品或技術(shù)資料；2、采取網(wǎng)上搜索、實地考察、工商查詢、質(zhì)量監(jiān)督部門查詢、法院判決和裁定文書的查詢等各方式；3、重大業(yè)務可委托專業(yè)資信調(diào)查機構(gòu)辦理。

（二）資信調(diào)查的主要內(nèi)容合同法的基本原則

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。合同法的原則：1、平等原則：合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。2、自愿原則當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預。合同法的基本原則合同是平等主體的自然人、法人、其

3、公平原則：當事人應當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務。

4、誠實信用原則：當事人行使權(quán)利、履行義務應當遵循誠實信用原則。

5、守法原則和遵守社會公德原則：當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。3、公平原則：當事人應當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務。合同有效的要件：1、行為人具有相應的民事行為能力；2、意思表示真實；3、不違反法律和社會公共利益；4、合同標的須確定和可能。合同有效的要件：二、應當廣義地理解合同的形式

1、合同的形式不僅僅是書面形式，還包括口頭形式、其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，或者當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。（《合同法》第10條）。2、建議：因為非書面形式在發(fā)生糾紛時不好確定責任，也容易被人利用進行欺詐，訂立合同應盡量采用書面形式。同時訂立合同時應盡量參照合同范本，并結(jié)合具體情況訂立。

二、應當廣義地理解合同的形式1、合同的形式不僅僅是書面形式三、注意合同條款完備性和表述準確性

《合同法》第12條規(guī)定合同的條款由當事人約定，一般包括以下條款：1、當事人的名稱或者姓名和住所2、標的：應寫全稱，寫具體，使之特定化，不能簡寫，品種，規(guī)格，型號，等級，花色等要寫具體3、數(shù)量：4、價款或者報酬：5、質(zhì)量：6、履行期限、地點和方式：7、違約責任：8、解決爭議的方法：或?qū)徎虿?、其他條款：根據(jù)不同性質(zhì)的合同有所不同，如驗收條款、質(zhì)保期、質(zhì)保金、合同變更解除條款、所有權(quán)保留、運輸風險、保密責任、轉(zhuǎn)租權(quán)、租賃物維修責任、轉(zhuǎn)包權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、通知條款、適用法律、合同語言等。提示：表述準確性非常重要，否則容易產(chǎn)生重大爭議。三、注意合同條款完備性和表述準確性《合同法》第12條規(guī)定合四、注意合同訂立程序和合同成立時間（一）合同訂立程序

要約：簡單說就是希望和他人訂立合同的意思表示，即為發(fā)出締結(jié)合同建議的行為。該意思表示的內(nèi)容必須具體確定（具備足以使合同成立的主要條件，而非全部條件。一般而言，有標的物、數(shù)量、價格即可以認為是具體確定。），意思表示經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。受要約人是特定的。承諾：簡單說就是受要約人同意要約的意思表示。要件：必須由受要約人做出；須向要約人做出；其內(nèi)容須與要約保持一致，不能對要約進行實質(zhì)性變更，否則構(gòu)成新要約；承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。四、注意合同訂立程序和合同成立時間（一）合同訂立程序（二）合同的成立時間一般情況下，承諾生效的時間就是合同成立的時間。承諾于到達要約人時生效。如果采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。但應當在合同成立之前提出。（三）特別建議特別約定三點：第一，合同最終應采用合同書形式，自雙方簽字蓋章時合同成立。第二，合同書中所作約定取代之前所有的往來文件。這樣對雙方都是有好處的。第三，簽署合同必須面簽并核實身份。

（二）合同的成立時間五、注意合同成立與合同生效的區(qū)別

合同的成立和合同的生效在法律上是兩個概念。1、合同的成立是一個事實問題，而合同的生效則是一個法律判斷問題。2、合同成立并不意味著必然生效3、一般情況下合同成立即生效，但法律、行政法規(guī)規(guī)定經(jīng)批準、登記生效的除外。4、特殊情況下的生效：附期限或者附條件合同。五、注意合同成立與合同生效的區(qū)別沒簽合同就不承擔法律責任嗎

締約過失責任：在合同締結(jié)過程中，當事人因自己的故意或過失，致使合同不能成立，對相信該合同為成立的相對人，為基于此項信賴而產(chǎn)生的損害，應負損害賠償責任。締約過失責任的構(gòu)成要件：（1）當事人意思表示有瑕疵（2）締約的相對人誤信合同會成立（3）合同尚未有效成立（4）締約當事人須有損害（5）締約當事人一方或雙方須有故意或過失《合同法》第42條：當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給雙方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：一、假借訂立合同，惡意進行磋商；二、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；三、有其他違背誠實信用原則的行為。沒簽合同就不承擔法律責任嗎締約過失責任：在合同締15

★合同只要簽了萬事大吉了嗎？

1、合同無效

《合同法》第52條：有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐/脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法的形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律/行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第53條：合同中下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的15★合同只要簽了萬事大吉了嗎？162、

合同撤銷權(quán)《合同法》第54條：下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的；（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。1617

合同相對無效：（一）重大誤解一方由于自己的過錯，對合同的內(nèi)容發(fā)生誤解。由此簽訂了合同。第一，須是當事人因為誤解作出了意思表示第二，重大誤解的對象應當是合同內(nèi)容第三，誤解是由于當事人自己的過錯造成的。重大誤解的要件：1、誤解是當事人認識上的錯誤。2、誤解是當事人對合同的認識錯誤。3、誤解直接影響到當事人的權(quán)利和義務。

★簽了不該簽的合同就自認倒霉嗎？17★簽了不該簽的合同就自認倒霉嗎？18（二）顯失公平一方當事人在情況緊急或缺乏經(jīng)驗的情況下，與對方當事人簽訂對自己有明顯重大不利的合同。顯失公平的要件：1、合同的內(nèi)容在客觀上利益失衡或者不平衡。2、受有過高利益的當事人在主觀上具有利用對方的故意。3、顯失公平的發(fā)生時間在訂立合同之時。（三）欺詐、脅迫和乘人之危在受欺詐、受脅迫的情況下所訂立的合同，明顯違背我國民法的自愿原則：一方當事人稱對方處于危難之機，為謀取不正當利益迫使對方作出不真實的意思表示而簽訂的合同，嚴重損害對方利益的，用于乘人之危而訂立的合同。18（二）顯失公平19

《合同法》第55條：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（二）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

《合同法解釋一》第8條：合同法第五十五條規(guī)定的“一年”為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。19《合同法》第55條：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：訴訟時效：是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當時效期間屆滿時，權(quán)利人將失去勝訴權(quán)利，即勝訴權(quán)利歸于消滅。在法律規(guī)定的訴訟時效期間內(nèi)，權(quán)利人提出請求的，人民法院就強制義務人履行所承擔的義務。而在法定的訴訟時效期間屆滿之后，權(quán)利人行使請求權(quán)的，人民法院就不再予以保護。訴訟時效中止訴訟時效中止是指在訴訟時效進行期間，因發(fā)生法定事由阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)，訴訟依法暫時停止進行，并在法定事由消失之日起繼續(xù)進行的情況，又稱為時效的暫停。對此，我國《民法通則》第139條予以規(guī)定：“在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止，訴訟時效從中止時效的原因消除之日起繼續(xù)計算?！痹V訟時效：是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行訴訟期間中斷的法定事由：兩大類：一是不可抗力，如自然災害、軍事行動等，都是當事人無法預見和克服的客觀情況；二是其他阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)的情況。其他阻礙（一）權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)、喪失行為能力；（二）繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人；（三）權(quán)利人被義務人或者其他人控制無法主張權(quán)利；（四）其他導致權(quán)利人不能主張權(quán)利的客觀情形。訴訟時效期間的中斷訴訟時效中斷是指在訴訟時效期間進行中，因發(fā)生一定的法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，待時效中斷的事由消除后，訴訟時效期間重新起算。訴訟期間中斷的法定事由：1、權(quán)利人提起訴訟。2、權(quán)利人主張權(quán)利。3、債務人同意履行義務。訴訟期間中斷的法定事由：兩大類：一是不可抗力，如自然災害、軍22★合同無效或被撤銷的法律后果？

《合同法》第56條：無效合同或者被撤銷的合同自始沒有法律效力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分有效。第58條：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。22★合同無效或被撤銷的法律后果？

《合同法》第56條：無效23★合同相對性問題《合同法》第121條：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決.”1、主體的相對性；2、內(nèi)容的相對性；3、責任的相對性。如：a與b簽有合同，a因為c的原因?qū)е耡對于b的違約，a應當向b承擔違約責任，a與c的糾紛另行解決。2324★別人以我的名義請客干嘛要我買單？無權(quán)代理：民法通則第66條第1款規(guī)定：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。

特殊形式：表見代理《合同法》第49條“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”24★別人以我的名義請客干嘛要我買單？無權(quán)代理：25

【案例】某開發(fā)商將一樓盤委托給銷售代理公司銷售，后雙方解除了委托合同。但該代理公司仍以開發(fā)商名義網(wǎng)上繼續(xù)銷售，后代理公司蒸發(fā)，業(yè)主要求開發(fā)商承擔賠償責任。

表見代理的構(gòu)成要件：

1、行為人以被代理人的名義與相對人訂立合同；

2、相對人與行為人之間訂立的合同應當符合合同成立和有效的要件要求；

3、客觀上須有足以使相對人相信行為人具有代理情形；

4、相對人須有善意（不知情即是善意）無過失。表見代理后果：1、被代理人因表見代理成立向相對人承擔責任；2、給被代理人造成損失的，被代理人有權(quán)根據(jù)是否與代理人有委托關(guān)系、代理人是否超越代理權(quán)以及代理權(quán)是否已經(jīng)終止等不同的情況，以及無權(quán)代理人的過錯情況，依法請求無權(quán)代理人給予相應的賠償。25【案例】某開發(fā)商將一樓盤委托給銷售代理公司銷售，后雙無權(quán)代理和表見代理區(qū)別：1、發(fā)生無權(quán)代理，純因行為人之過失，本人并無過失行為，即行為人冒充代理人或越權(quán)代理所致，而發(fā)生表見代理，系本人過失所致，即本人的行為不僅使得行為人能以代理人的身份去與相對人實施行為，而且更主要的是足以使第三人確信行為人你能以代理人的身份去與相對人實施行為，而且更主要的是足以使第三人確信行為人已獲得本人的授權(quán)，這是二者最主要的區(qū)別。

2、無權(quán)代理中，相對人主觀上的狀態(tài)在所不問，即相對人是否知道行為人為無權(quán)代理，不影響無權(quán)代理的成立，而表見代理中，第三人必須是善意的，即其確信行為人已獲本人的授權(quán)，能以本人名義進行法律行為，否則不能構(gòu)成表見代理。無權(quán)代理和表見代理區(qū)別：27合同履行的法律風險同時履行抗辯權(quán)：《合同法》第六十六條當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。先履行抗辯權(quán)：

《合同法》第六十七條當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。27合同履行的法律風險同時履行抗辯權(quán)：28不安抗辯權(quán)《合同法》第68條規(guī)定“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。”當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。不安抗辯權(quán)體現(xiàn)了公平原則。28

特別解釋不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件：（1）合同所確定的債務合法有效；（2）雙方當事人因同一雙務合同互負債務且有先后原則順序；（3）須在合同成立后對方發(fā)生財產(chǎn)狀況惡化，且有難為給付之虞?！逗贤ā返?9條：當事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。特別解釋不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件：30★債務人沒錢還債但還有人欠他的錢，可以代他找第三方要錢嗎？

代位權(quán)《合同法》第73條規(guī)定“因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。”代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。設立代位權(quán)的法律目的在于保護債權(quán)。30★債務人沒錢還債但還有人欠他的錢，可以代他找第三方要錢嗎31

債權(quán)人代位權(quán)的構(gòu)成要件《合同法解釋一》：

1、債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法；2、債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；3、債務人的債權(quán)已到期；4、債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。專屬于債務人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。3132★債務人做籠子轉(zhuǎn)移資產(chǎn)可以得逞嗎？

撤銷權(quán)

《合同法》第74條規(guī)定：因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

32★債務人做籠子轉(zhuǎn)移資產(chǎn)可以得逞嗎？撤銷權(quán)33“明顯不合理”的理解《合同法解釋二》人民法院應當以交易當?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當時交易地的物價部門指導價或者市場交易價，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認。

轉(zhuǎn)讓價格達不到交易時交易地的指導價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當?shù)刂笇r或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價。

債務人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請，參照合同法的規(guī)定予以撤銷。33“明顯不合理”的理解《合同法解釋二》人民法院應當以交易當34債權(quán)人撤銷權(quán)的要件（1）債權(quán)人與債務人之間有債權(quán)債務關(guān)系；（2）債務人實施了處分財產(chǎn)的積極行為或者放棄債權(quán)的消極行為；（3）債務人的行為須有害于債權(quán)；（4）債務人以及財產(chǎn)處分受益人的過錯，主要的表現(xiàn)形式是惡意。

《合同法》第75條：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。34債權(quán)人撤銷權(quán)的要件（1）債權(quán)人與債務人之間有債權(quán)債務關(guān)系35★合同條款約定不明確怎么履行？

《合同法》第61條：合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。第62條“當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，按照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。35★合同條款約定不明確怎么履行？

《合同法》第61條：36

（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的。在履行義務一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費用的負擔不明確的，由履行義務的一方負擔。36（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在37★企業(yè)間互負債務，該誰先履行？

《合同法》第66條：當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。第67條：當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。

37★企業(yè)間互負債務，該誰先履行？霸王條款真的很牛嗎？

格式合同條款：合同條款由當事人一方預先擬訂，相對方只能對該擬訂好的合同概括地表示全部同意接受或全部不予接受，而不能討價還價的合同類型。提供格式合同條款一方的法定義務：（1）遵循公平原則（2）應當提請當事人注意的義務（3）給予權(quán)利、義務說明的義務（4）免責條款無效霸王條款真的很牛嗎？格式合同條款：合同條款由當事人一方預先《合同法》第39條：采用格式合同訂立合同的，提供格式合同條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務，并采取合理的方式提請雙方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式條款是當事人為了重復使用而預先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

《合同法解釋二》第6條規(guī)定：提供格式條款的一方對格式條款中免除或限制其責任的內(nèi)容，在合同訂立時應采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特殊標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明。在訴訟中，提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任?！逗贤ā返?9條：采用格式合同訂立合同的，提供格式合同條款

《合同法》第40條：格式條款具有本法第52條、53條規(guī)定的情形的，或者提供格式合同條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

《合同法》第41條：對格式合同條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款?！逗贤ā返?0條：格式條款具有本法第52條、53條規(guī)定的簽訂合同中易忽視的問題1、主要合同的主體要前后一致。2、合同涂改要蓋章確認。3、合同附件要蓋章。4、合同應加蓋騎縫章。5、合同建議保留三份以上。6、合同文中不留空格。簽訂合同中易忽視的問題1、主要合同的主體要前后一致。六、做好履行過程中的證據(jù)保留工作

（一）證據(jù)保留工作1、完整地保存合同、補充協(xié)議、備忘錄、發(fā)收貨憑證、付款憑證、技術(shù)資料和其他所有往來函件的原件；2、在對方出現(xiàn)不能履行、不能完全履行合同時以書面的、錄音錄象等手段保留證據(jù)，以便為將來產(chǎn)生爭議時分清責任之用。必要時采取公證方式保全證據(jù)。3、特別注意己方出具文件或加蓋公章需要謹慎行事。（二）注意抗辯權(quán)、代位權(quán)、撤銷權(quán)1、先履行抗辯權(quán)（合同法第67條）2、同時履行抗辯權(quán)（第66條）3、不安抗辯權(quán)（第68條）4、代位權(quán)（第73條）5、撤銷權(quán)（第74條）六、做好履行過程中的證據(jù)保留工作（一）證據(jù)保留工作七、合同的變更和轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題1、協(xié)商一致可以變更合同2、債權(quán)人可以轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，但應當通知債務人。3、債務人轉(zhuǎn)移合同義務給第三人應當經(jīng)債權(quán)人同意。4、當事人一方可以將權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓，但應經(jīng)對方同意。七、合同的變更和轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題八、合同的終止情形、程序和效力（一）終止情形：1、合同履行完畢2、合同的解除3、債務相互抵銷4、債務人依法將標的物提存5、債權(quán)人免除債務；6、債權(quán)債務同歸于一人（即混同）7、法律規(guī)定或者當事人約定終止的其它情形。八、合同的終止情形、程序和效力（二）合同的解除注意：只有有效合同才談得到解除，無效合同沒有解除的概念合同解除的法定情形：雙方協(xié)議解除合同和單方行使解除權(quán)單方行使解除權(quán)包括法定解除權(quán)和約定解除權(quán)。1.法定解除權(quán)①因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。②在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；③當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；④當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；⑤法律規(guī)定的其他情形。（二）合同的解除2、約定解除權(quán)合同雙方當事人在合同訂立時預先規(guī)定合同解除的條件，當條件成就時，合同當事人一方即可行使解除權(quán)。3、解除權(quán)的行使方法（1）一方行使解除權(quán)解除合同,必須通知另一方當事人。（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當遵循特別程序的，應當依照規(guī)定辦理批準、登記等特別手續(xù)，否則不發(fā)生解除的效力。2、約定解除權(quán)47九、正確認識違約責任的承擔問題

★合同可以像廢紙一樣撕毀嗎？

違約責任《合同法》第107條：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應該承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失的違約責任。”違約責任的歸責原則應主要考慮違約的結(jié)果是否因違約方的行為造成，而不考慮違約方的故意或者過失。也就是說，違約方不履行合同義務，不管其主觀是否有過錯均應承擔違約責任。

47九、正確認識違約責任的承擔問題

★合同可以像廢紙一樣撕毀

違約行為形態(tài)及其責任

所謂違約行為形態(tài)，是根據(jù)違約行為違反義務的性質(zhì)、特點而對違約行為做出的分類。一般說來，可以根據(jù)履行期限是否到來而將違約行為區(qū)分為預期違約和實際違約兩種類型

違約行為形態(tài)及其責任1、預期違約預期違約，是指在合同履行期限到來之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為，又稱為毀約行為。《合同法》第108條明確規(guī)定：當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。2、實際違約在履行期限到來之后，當事人不履行或不完全履行合同義務，都將構(gòu)成實際違約。實際違約行為包括以下幾種：（1）拒絕履行（2）遲延履行（3）瑕疵履行（4）不適當履行1、預期違約50

3、承擔違約責任的具體形式（1）實際履行違約方不履行合同時，相對方請求違約方繼續(xù)履行合同債務。（2）采取補救措施修理、更換、重作、退貨、返還應減少的價款或者報酬（3）賠償損失503、承擔違約責任的具體形式51（4）違約金

《合同法》第114條：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。5152《合同法解釋二》第28條：當事人依照合同法第114條第2款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。第29條：當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第114條第2款規(guī)定的“過分高于造成的損失。52《合同法解釋二》第28條：當事人依照合同法第114條第253（5）定金《合同法》第115條：當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。53（5）定金54

4、不可抗力

《合同法》第117條：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。本法所稱不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。5、樹立訴訟時效意識

》1、自知道或者應當知道權(quán)利被侵害之日起兩年。

》2、訴訟時效可以中斷，重新計算。544、不可抗力6、爭議解決方式：訴訟、仲裁的區(qū)別第一，性質(zhì)不同。訴訟審判是國家司法權(quán)的體現(xiàn)；仲裁則是帶有民間性的居中裁決，是私權(quán)處分權(quán)的授予。仲裁機構(gòu)只享有權(quán)利，不享有權(quán)力。第二，受案范圍不同。訴訟對一切因私權(quán)發(fā)生的糾紛均可受理；仲裁只能受理當事人有處分權(quán)的私權(quán)的爭議。第三，受案的方式不同。訴訟中只要一方當事人起訴合法就受理；仲裁必須有雙方當事人事前或事后達成的仲裁協(xié)議才能受理。6、爭議解決方式：訴訟、仲裁的區(qū)別第四，案件的管轄不同。訴訟有地域、級別和專屬的強制性管轄；仲裁無級別和地域、專屬的限制，實施協(xié)議管轄。第五，審級制度不同。訴訟實行四級二審終審、一般兩審終審，還可以申請再審；仲裁實行一裁終結(jié)。第六，仲裁員和法官來源、形成不同。訴訟實行法官專職化，由人大任命，實行任命制；仲裁員實行兼職，由各仲裁機構(gòu)根據(jù)仲裁法規(guī)定的條件從有關(guān)方面進行聘任，聘任條件較高，專業(yè)性較強，體現(xiàn)了專案專辦。第七，審判庭組成不同。訴訟由法院指定審判庭和組成人員，審判權(quán)由法院行使，有的案件還要交審判委員會討論；仲裁由當事人選定仲裁庭人員，其中也有因當事人意見不一致而由仲裁委員會主任指定的情形，還有的是當事人不選時才指定，裁決權(quán)由仲裁庭行使。個別疑難案件不排除仲裁委專家委員會進行討論，但形成的意見僅供仲裁庭參考。第四，案件的管轄不同。訴訟有地域、級別和專屬的強制性管轄；仲裁無級別和地域、專屬的限制，實施協(xié)議管轄。第五，審級制度不同。訴訟實行四級二審終審、一般兩審終審，還可以申請再審；仲裁實行一裁終結(jié)。第六，仲裁員和法官來源、形成不同。訴訟實行法官專職化，由人大任命，實行任命制；仲裁員實行兼職，由各仲裁機構(gòu)根據(jù)仲裁法規(guī)定的條件從有關(guān)方面進行聘任，聘任條件較高，專業(yè)性較強，體現(xiàn)了專案專辦。第七，審判庭組成不同。訴訟由法院指定審判庭和組成人員，審判權(quán)由法院行使，有的案件還要交審判委員會討論；仲裁由當事人選定仲裁庭人員，其中也有因當事人意見不一致而由仲裁委員會主任指定的情形，還有的是當事人不選時才指定，裁決權(quán)由仲裁庭行使。個別疑難案件不排除仲裁委專家委員會進行討論，但形成的意見僅供仲裁庭參考。第四，案件的管轄不同。訴訟有地域、級別和專屬的強制性管轄；仲第八，審理的方式不同。訴訟案件一般應當公開審理，允許旁聽、采訪。只有涉及隱私、商業(yè)秘密、國家機密和離婚案件中當事人申請不公開審理的除外；仲裁不公開審理，不允許旁聽，只有經(jīng)雙方當事人協(xié)議公開的除外。第九，強制力不同。訴訟可以傳呼證人，追加當事人，可直接保全證據(jù)和財產(chǎn)，法院可強制執(zhí)行生效的裁判文書；仲裁不能傳呼證人，追加當事人，證據(jù)和財產(chǎn)保全通過法院進行。一方當事人不履行裁決，另一方當事人依法向人民法院申請強制執(zhí)行。第十，監(jiān)督的方式不同。法院內(nèi)部有審判委員會、上級法院監(jiān)督，外部有人大、檢察機關(guān)、社會大眾、新聞輿論的監(jiān)督；仲裁內(nèi)部由中國仲裁協(xié)會監(jiān)督，外部則由法院監(jiān)督。第八，審理的方式不同。訴訟案件一般應當公開審理，允許旁聽、采訪。只有涉及隱私、商業(yè)秘密、國家機密和離婚案件中當事人申請不公開審理的除外；仲裁不公開審理，不允許旁聽，只有經(jīng)雙方當事人協(xié)議公開的除外。第九，強制力不同。訴訟可以傳呼證人，追加當事人，可直接保全證據(jù)和財產(chǎn)，法院可強制執(zhí)行生效的裁判文書；仲裁不能傳呼證人，追加當事人，證據(jù)和財產(chǎn)保全通過法院進行。一方當事人不履行裁決，另一方當事人依法向人民法院申請強制執(zhí)行。第十，監(jiān)督的方式不同。法院內(nèi)部有審判委員會、上級法院監(jiān)督，外部有人大、檢察機關(guān)、社會大眾、新聞輿論的監(jiān)督；仲裁內(nèi)部由中國仲裁協(xié)會監(jiān)督，外部則由法院監(jiān)督。第八，審理的方式不同。訴訟案件一般應當公開審理，允許旁聽、采注意事項：1、爭議解決條款的約定只能是或?qū)徎虿?，不能出現(xiàn)二者均選的情形。2、選擇仲裁，要寫明仲裁機構(gòu)名稱、仲裁地點、仲裁規(guī)則，救濟途徑只有撤銷或申請不予執(zhí)行。3、選擇訴訟，要寫明受案的法院。原告所在地、被告所在地、合同履行地、合同簽訂地、標的物所在地有管轄權(quán)的法院，救濟途徑可通過上訴、申請再審等獲得。特別提示：建議優(yōu)先選擇我方所在地法院解決爭議。注意事項：謝謝大家謝謝大家簽訂及履行合同應注意的問題

簽訂及履行合同應注意的問題培訓課程課件

1、簽約前應做好資信調(diào)查工作

2、應當廣義地理解合同的形式

3、注意合同條款完備性和表述準確性

4、注意合同訂立程序和合同成立時間

5、注意合同成立與合同生效的區(qū)別6、做好履行過程中的證據(jù)保留工作

7、合同的變更和轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題8、合同的終止情形、程序和效力9、正確認識違約責任的承擔問題10、牢固樹立訴訟時效意識11、爭議解決方式：訴訟、仲裁的區(qū)別

一、簽約前應做好資信調(diào)查工作

（一）資信調(diào)查的目的在于防范或者降低交易風險1、商業(yè)上的交易風險一般表現(xiàn)為兩大類型：（1）對方履約能力方面的原因(生產(chǎn)銷售情況、借貸情況等盡職調(diào)查內(nèi)容)（2）對方采取故意設置陷井、進行合同詐騙等原因2、所有交易風險中，風險最大的就是合同欺詐：（1）冒用或盜用他人名義進行欺詐。（2）假造不存在的單位或個人，或以無某身份者冒充有某身份者進行欺詐。一、簽約前應做好資信調(diào)查工作（一）資信調(diào)查的目的在于防范或（3）隱瞞無履行能力的事實或夸大資信水平、生產(chǎn)能力、技術(shù)水平、產(chǎn)品質(zhì)量進行欺詐。（4）利用廢、假支票進行欺詐。（5）通過惡意設計合同條款，或在合同條款上任意設置障礙，進行欺詐。（特別注意，條款權(quán)利、義務的規(guī)避）（6）利用“釣魚合同”進行欺詐。所謂“釣魚合同”是指那些先讓一方當事人嘗些甜頭，然后引其上鉤，最后讓其大吃苦頭的合同。

簽訂及履行合同應注意的問題培訓課程課件（二）資信調(diào)查的主要內(nèi)容一般包括企業(yè)背景、企業(yè)性質(zhì)、注冊資本、注冊地址、經(jīng)營范圍、法定代表人、營業(yè)執(zhí)照注冊號、年檢情況、股東情況、業(yè)務領域及近年業(yè)績、在業(yè)界的地位及影響、客戶群體、履約狀況、產(chǎn)品質(zhì)量、資產(chǎn)及財務情況、有無不良記錄、重大訴訟等。要專門審查經(jīng)辦人有無授權(quán)委托文件，核實其身份。（三）資信調(diào)查的主要途徑1、要求對方提供企業(yè)簡介、營業(yè)執(zhí)照副本、有關(guān)產(chǎn)品或技術(shù)資料；2、采取網(wǎng)上搜索、實地考察、工商查詢、質(zhì)量監(jiān)督部門查詢、法院判決和裁定文書的查詢等各方式；3、重大業(yè)務可委托專業(yè)資信調(diào)查機構(gòu)辦理。

（二）資信調(diào)查的主要內(nèi)容合同法的基本原則

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。合同法的原則：1、平等原則：合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。2、自愿原則當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預。合同法的基本原則合同是平等主體的自然人、法人、其

3、公平原則：當事人應當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務。

4、誠實信用原則：當事人行使權(quán)利、履行義務應當遵循誠實信用原則。

5、守法原則和遵守社會公德原則：當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。3、公平原則：當事人應當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務。合同有效的要件：1、行為人具有相應的民事行為能力；2、意思表示真實；3、不違反法律和社會公共利益；4、合同標的須確定和可能。合同有效的要件：二、應當廣義地理解合同的形式

1、合同的形式不僅僅是書面形式，還包括口頭形式、其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，或者當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。（《合同法》第10條）。2、建議：因為非書面形式在發(fā)生糾紛時不好確定責任，也容易被人利用進行欺詐，訂立合同應盡量采用書面形式。同時訂立合同時應盡量參照合同范本，并結(jié)合具體情況訂立。

二、應當廣義地理解合同的形式1、合同的形式不僅僅是書面形式三、注意合同條款完備性和表述準確性

《合同法》第12條規(guī)定合同的條款由當事人約定，一般包括以下條款：1、當事人的名稱或者姓名和住所2、標的：應寫全稱，寫具體，使之特定化，不能簡寫，品種，規(guī)格，型號，等級，花色等要寫具體3、數(shù)量：4、價款或者報酬：5、質(zhì)量：6、履行期限、地點和方式：7、違約責任：8、解決爭議的方法：或?qū)徎虿?、其他條款：根據(jù)不同性質(zhì)的合同有所不同，如驗收條款、質(zhì)保期、質(zhì)保金、合同變更解除條款、所有權(quán)保留、運輸風險、保密責任、轉(zhuǎn)租權(quán)、租賃物維修責任、轉(zhuǎn)包權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、通知條款、適用法律、合同語言等。提示：表述準確性非常重要，否則容易產(chǎn)生重大爭議。三、注意合同條款完備性和表述準確性《合同法》第12條規(guī)定合四、注意合同訂立程序和合同成立時間（一）合同訂立程序

要約：簡單說就是希望和他人訂立合同的意思表示，即為發(fā)出締結(jié)合同建議的行為。該意思表示的內(nèi)容必須具體確定（具備足以使合同成立的主要條件，而非全部條件。一般而言，有標的物、數(shù)量、價格即可以認為是具體確定。），意思表示經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。受要約人是特定的。承諾：簡單說就是受要約人同意要約的意思表示。要件：必須由受要約人做出；須向要約人做出；其內(nèi)容須與要約保持一致，不能對要約進行實質(zhì)性變更，否則構(gòu)成新要約；承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。四、注意合同訂立程序和合同成立時間（一）合同訂立程序（二）合同的成立時間一般情況下，承諾生效的時間就是合同成立的時間。承諾于到達要約人時生效。如果采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。但應當在合同成立之前提出。（三）特別建議特別約定三點：第一，合同最終應采用合同書形式，自雙方簽字蓋章時合同成立。第二，合同書中所作約定取代之前所有的往來文件。這樣對雙方都是有好處的。第三，簽署合同必須面簽并核實身份。

（二）合同的成立時間五、注意合同成立與合同生效的區(qū)別

合同的成立和合同的生效在法律上是兩個概念。1、合同的成立是一個事實問題，而合同的生效則是一個法律判斷問題。2、合同成立并不意味著必然生效3、一般情況下合同成立即生效，但法律、行政法規(guī)規(guī)定經(jīng)批準、登記生效的除外。4、特殊情況下的生效：附期限或者附條件合同。五、注意合同成立與合同生效的區(qū)別沒簽合同就不承擔法律責任嗎

締約過失責任：在合同締結(jié)過程中，當事人因自己的故意或過失，致使合同不能成立，對相信該合同為成立的相對人，為基于此項信賴而產(chǎn)生的損害，應負損害賠償責任。締約過失責任的構(gòu)成要件：（1）當事人意思表示有瑕疵（2）締約的相對人誤信合同會成立（3）合同尚未有效成立（4）締約當事人須有損害（5）締約當事人一方或雙方須有故意或過失《合同法》第42條：當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給雙方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：一、假借訂立合同，惡意進行磋商；二、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；三、有其他違背誠實信用原則的行為。沒簽合同就不承擔法律責任嗎締約過失責任：在合同締74

★合同只要簽了萬事大吉了嗎？

1、合同無效

《合同法》第52條：有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐/脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法的形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律/行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第53條：合同中下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的15★合同只要簽了萬事大吉了嗎？752、

合同撤銷權(quán)《合同法》第54條：下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的；（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。1676

合同相對無效：（一）重大誤解一方由于自己的過錯，對合同的內(nèi)容發(fā)生誤解。由此簽訂了合同。第一，須是當事人因為誤解作出了意思表示第二，重大誤解的對象應當是合同內(nèi)容第三，誤解是由于當事人自己的過錯造成的。重大誤解的要件：1、誤解是當事人認識上的錯誤。2、誤解是當事人對合同的認識錯誤。3、誤解直接影響到當事人的權(quán)利和義務。

★簽了不該簽的合同就自認倒霉嗎？17★簽了不該簽的合同就自認倒霉嗎？77（二）顯失公平一方當事人在情況緊急或缺乏經(jīng)驗的情況下，與對方當事人簽訂對自己有明顯重大不利的合同。顯失公平的要件：1、合同的內(nèi)容在客觀上利益失衡或者不平衡。2、受有過高利益的當事人在主觀上具有利用對方的故意。3、顯失公平的發(fā)生時間在訂立合同之時。（三）欺詐、脅迫和乘人之危在受欺詐、受脅迫的情況下所訂立的合同，明顯違背我國民法的自愿原則：一方當事人稱對方處于危難之機，為謀取不正當利益迫使對方作出不真實的意思表示而簽訂的合同，嚴重損害對方利益的，用于乘人之危而訂立的合同。18（二）顯失公平78

《合同法》第55條：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（二）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

《合同法解釋一》第8條：合同法第五十五條規(guī)定的“一年”為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。19《合同法》第55條：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：訴訟時效：是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當時效期間屆滿時，權(quán)利人將失去勝訴權(quán)利，即勝訴權(quán)利歸于消滅。在法律規(guī)定的訴訟時效期間內(nèi)，權(quán)利人提出請求的，人民法院就強制義務人履行所承擔的義務。而在法定的訴訟時效期間屆滿之后，權(quán)利人行使請求權(quán)的，人民法院就不再予以保護。訴訟時效中止訴訟時效中止是指在訴訟時效進行期間，因發(fā)生法定事由阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)，訴訟依法暫時停止進行，并在法定事由消失之日起繼續(xù)進行的情況，又稱為時效的暫停。對此，我國《民法通則》第139條予以規(guī)定：“在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止，訴訟時效從中止時效的原因消除之日起繼續(xù)計算?！痹V訟時效：是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行訴訟期間中斷的法定事由：兩大類：一是不可抗力，如自然災害、軍事行動等，都是當事人無法預見和克服的客觀情況；二是其他阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)的情況。其他阻礙（一）權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)、喪失行為能力；（二）繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人；（三）權(quán)利人被義務人或者其他人控制無法主張權(quán)利；（四）其他導致權(quán)利人不能主張權(quán)利的客觀情形。訴訟時效期間的中斷訴訟時效中斷是指在訴訟時效期間進行中，因發(fā)生一定的法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，待時效中斷的事由消除后，訴訟時效期間重新起算。訴訟期間中斷的法定事由：1、權(quán)利人提起訴訟。2、權(quán)利人主張權(quán)利。3、債務人同意履行義務。訴訟期間中斷的法定事由：兩大類：一是不可抗力，如自然災害、軍81★合同無效或被撤銷的法律后果？

《合同法》第56條：無效合同或者被撤銷的合同自始沒有法律效力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分有效。第58條：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。22★合同無效或被撤銷的法律后果？

《合同法》第56條：無效82★合同相對性問題《合同法》第121條：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決.”1、主體的相對性；2、內(nèi)容的相對性；3、責任的相對性。如：a與b簽有合同，a因為c的原因?qū)е耡對于b的違約，a應當向b承擔違約責任，a與c的糾紛另行解決。2383★別人以我的名義請客干嘛要我買單？無權(quán)代理：民法通則第66條第1款規(guī)定：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。

特殊形式：表見代理《合同法》第49條“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！?4★別人以我的名義請客干嘛要我買單？無權(quán)代理：84

【案例】某開發(fā)商將一樓盤委托給銷售代理公司銷售，后雙方解除了委托合同。但該代理公司仍以開發(fā)商名義網(wǎng)上繼續(xù)銷售，后代理公司蒸發(fā)，業(yè)主要求開發(fā)商承擔賠償責任。

表見代理的構(gòu)成要件：

1、行為人以被代理人的名義與相對人訂立合同；

2、相對人與行為人之間訂立的合同應當符合合同成立和有效的要件要求；

3、客觀上須有足以使相對人相信行為人具有代理情形；

4、相對人須有善意（不知情即是善意）無過失。表見代理后果：1、被代理人因表見代理成立向相對人承擔責任；2、給被代理人造成損失的，被代理人有權(quán)根據(jù)是否與代理人有委托關(guān)系、代理人是否超越代理權(quán)以及代理權(quán)是否已經(jīng)終止等不同的情況，以及無權(quán)代理人的過錯情況，依法請求無權(quán)代理人給予相應的賠償。25【案例】某開發(fā)商將一樓盤委托給銷售代理公司銷售，后雙無權(quán)代理和表見代理區(qū)別：1、發(fā)生無權(quán)代理，純因行為人之過失，本人并無過失行為，即行為人冒充代理人或越權(quán)代理所致，而發(fā)生表見代理，系本人過失所致，即本人的行為不僅使得行為人能以代理人的身份去與相對人實施行為，而且更主要的是足以使第三人確信行為人你能以代理人的身份去與相對人實施行為，而且更主要的是足以使第三人確信行為人已獲得本人的授權(quán)，這是二者最主要的區(qū)別。

2、無權(quán)代理中，相對人主觀上的狀態(tài)在所不問，即相對人是否知道行為人為無權(quán)代理，不影響無權(quán)代理的成立，而表見代理中，第三人必須是善意的，即其確信行為人已獲本人的授權(quán)，能以本人名義進行法律行為，否則不能構(gòu)成表見代理。無權(quán)代理和表見代理區(qū)別：86合同履行的法律風險同時履行抗辯權(quán)：《合同法》第六十六條當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。先履行抗辯權(quán)：

《合同法》第六十七條當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。27合同履行的法律風險同時履行抗辯權(quán)：87不安抗辯權(quán)《合同法》第68條規(guī)定“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。”當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。不安抗辯權(quán)體現(xiàn)了公平原則。28

特別解釋不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件：（1）合同所確定的債務合法有效；（2）雙方當事人因同一雙務合同互負債務且有先后原則順序；（3）須在合同成立后對方發(fā)生財產(chǎn)狀況惡化，且有難為給付之虞。《合同法》第69條：當事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。特別解釋不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件：89★債務人沒錢還債但還有人欠他的錢，可以代他找第三方要錢嗎？

代位權(quán)《合同法》第73條規(guī)定“因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。”代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。設立代位權(quán)的法律目的在于保護債權(quán)。30★債務人沒錢還債但還有人欠他的錢，可以代他找第三方要錢嗎90

債權(quán)人代位權(quán)的構(gòu)成要件《合同法解釋一》：

1、債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法；2、債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；3、債務人的債權(quán)已到期；4、債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。專屬于債務人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。3191★債務人做籠子轉(zhuǎn)移資產(chǎn)可以得逞嗎？

撤銷權(quán)

《合同法》第74條規(guī)定：因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

32★債務人做籠子轉(zhuǎn)移資產(chǎn)可以得逞嗎？撤銷權(quán)92“明顯不合理”的理解《合同法解釋二》人民法院應當以交易當?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當時交易地的物價部門指導價或者市場交易價，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認。

轉(zhuǎn)讓價格達不到交易時交易地的指導價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當?shù)刂笇r或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價。

債務人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請，參照合同法的規(guī)定予以撤銷。33“明顯不合理”的理解《合同法解釋二》人民法院應當以交易當93債權(quán)人撤銷權(quán)的要件（1）債權(quán)人與債務人之間有債權(quán)債務關(guān)系；（2）債務人實施了處分財產(chǎn)的積極行為或者放棄債權(quán)的消極行為；（3）債務人的行為須有害于債權(quán)；（4）債務人以及財產(chǎn)處分受益人的過錯，主要的表現(xiàn)形式是惡意。

《合同法》第75條：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。34債權(quán)人撤銷權(quán)的要件（1）債權(quán)人與債務人之間有債權(quán)債務關(guān)系94★合同條款約定不明確怎么履行？

《合同法》第61條：合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。第62條“當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，按照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。35★合同條款約定不明確怎么履行？

《合同法》第61條：95

（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的。在履行義務一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費用的負擔不明確的，由履行義務的一方負擔。36（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在96★企業(yè)間互負債務，該誰先履行？

《合同法》第66條：當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。第67條：當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。

37★企業(yè)間互負債務，該誰先履行？霸王條款真的很牛嗎？

格式合同條款：合同條款由當事人一方預先擬訂，相對方只能對該擬訂好的合同概括地表示全部同意接受或全部不予接受，而不能討價還價的合同類型。提供格式合同條款一方的法定義務：（1）遵循公平原則（2）應當提請當事人注意的義務（3）給予權(quán)利、義務說明的義務（4）免責條款無效霸王條款真的很牛嗎？格式合同條款：合同條款由當事人一方預先《合同法》第39條：采用格式合同訂立合同的，提供格式合同條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務，并采取合理的方式提請雙方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式條款是當事人為了重復使用而預先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

《合同法解釋二》第6條規(guī)定：提供格式條款的一方對格式條款中免除或限制其責任的內(nèi)容，在合同訂立時應采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特殊標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明。在訴訟中，提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任。《合同法》第39條：采用格式合同訂立合同的，提供格式合同條款

《合同法》第40條：格式條款具有本法第52條、53條規(guī)定的情形的，或者提供格式合同條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

《合同法》第41條：對格式合同條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。《合同法》第40條：格式條款具有本法第52條、53條規(guī)定的簽訂合同中易忽視的問題1、主要合同的主體要前后一致。2、合同涂改要蓋章確認。3、合同附件要蓋章。4、合同應加蓋騎縫章。5、合同建議保留三份以上。6、合同文中不留空格。簽訂合同中易忽視的問題1、主要合同的主體要前后一致。六、做好履行過程中的證據(jù)保留工作

（一）證據(jù)保留工作1、完整地保存合同、補充協(xié)議、備忘錄、發(fā)收貨憑證、付款憑證、技術(shù)資料和其他所有往來函件的原件；2、在對方出現(xiàn)不能履行、不能完全履行合同時以書面的、錄音錄象等手段保留證據(jù)，以便為將來產(chǎn)生爭議時分清責任之用。必要時采取公證方式保全證據(jù)。3、特別注意己方出具文件或加蓋公章需要謹慎行事。（二）注意抗辯權(quán)、代位權(quán)、撤銷權(quán)1、先履行抗辯權(quán)（合同法第67條）2、同時履行抗辯權(quán)（第66條）3、不安抗辯權(quán)（第68條）4、代位權(quán)（第73條）5、撤銷權(quán)（第74條）六、做好履行過程中的證據(jù)保留工作（一）證據(jù)保留工作七、合同的變更和轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題1、協(xié)商一致可以變更合同2、債權(quán)人可以轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，但應當通知債務人。3、債務人轉(zhuǎn)移合同義務給第三人應當經(jīng)債權(quán)人同意。4、當事人一方可以將權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓，但應經(jīng)對方同意。七、合同的變更和轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題八、合同的終止情形、程序和效力（一）終止情形：1、合同履行完畢2、合同的解除3、債務相互抵銷4、債務人依法將標的物提存5、債權(quán)人免除債務；6、債權(quán)債務同歸于一人（即混同）7、法律規(guī)定或者當事人約定終止的其它情形。八、合同的終止情形、程序和效力（二）合同的解除注意：只有有效合同才談得到解除，無效合同沒有解除的概念合同解除的法定情形：雙方協(xié)議解除合同和單方行使解除權(quán)單方行使解除權(quán)包括法定解除權(quán)和約定解除權(quán)。1.法定解除權(quán)①因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。②在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；③當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；④當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；⑤法律規(guī)定的其他情形。（二）合同的解除2、約定解除權(quán)合同雙方當事人在合同訂立時預先規(guī)定合同解除的條件，當條件成就時，合同當事人一方即可行使解除權(quán)。3、解除權(quán)的行使方法（1）一方行使解除權(quán)解除合同,必須通知另一方當事人。（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當遵循特別程序的，應當依照規(guī)定辦理批準、登記等特別手續(xù)，否則不發(fā)生解除的效力。2、約定解除權(quán)106九、正確認識違約責任的承擔問題

★合同可以像廢紙一樣撕毀嗎？

違約責任《合同法》第107條：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應該承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失的違約責任。”違約責任的歸責原則應主要考慮違約的結(jié)果是否因違約方的行為造成，而不考慮違約方的故意或者過失。也就是說，違約方不履行合同義務，不管其主觀是否有過錯均應承擔違約責任。

47九、正確認識違約責任的承擔問題

★合同可以像廢紙一樣撕毀

違約行為形態(tài)及其責任

所謂違約行為形態(tài)，是根據(jù)違約行為違反義務的性質(zhì)、特點而對違約行為做出的分類。一般說來，可以根據(jù)履行期限是否到來而將違約行為區(qū)分為預期違約和實際違約兩種類型

違約行為形態(tài)及其責任1、預期違約預期違約，是指在合同履行期限到來之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為，又稱為毀約行為?！逗贤ā返?08條明確規(guī)定：當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。2、實際違約在履行期限到來之