法律價(jià)值論課件

第一節(jié)、什么是法律價(jià)值？

▲法律價(jià)值，通常指的是通過法律所追求、所實(shí)現(xiàn)的道德上、政治上或者經(jīng)濟(jì)上等法律外部的某種實(shí)質(zhì)性的價(jià)值。

第一節(jié)、什么是法律價(jià)值？1德國著名法哲學(xué)家拉德布魯赫認(rèn)為法律有三種一般性的價(jià)值或目的：

德國著名法哲學(xué)家拉德布魯赫認(rèn)為法律有三種一般性的價(jià)值或目的：2第二節(jié)、法律的價(jià)值關(guān)懷

（一）價(jià)值問題，是哲學(xué)的一個(gè)古老而又重要的課題，人們對(duì)之的認(rèn)識(shí)依次經(jīng)歷了三個(gè)不同的階段：

第二節(jié)、法律的價(jià)值關(guān)懷（一）價(jià)值問題，是哲學(xué)的一個(gè)古老而又3（二）法的價(jià)值析義主體人法物客體人(需要)滿足(需要)滿足(需要)滿足

秩序

自由、正義、人權(quán)、效率等（二）法的價(jià)值析義主體人法物客體人(需要)滿足(需要)滿4（三）法學(xué)與價(jià)值1、西方三大法學(xué)主流持不同的態(tài)度：（三）法學(xué)與價(jià)值1、西方三大法學(xué)主流持不同的態(tài)度：53、法律是一個(gè)帶有許多大廳、房間、凹角、拐角的大廈。在同一時(shí)間里享用一盞探照燈，照亮每一間房間、凹角、拐角是極為困難的，尤其當(dāng)技術(shù)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)受到局限的情況下，照明系統(tǒng)不適當(dāng)或至少不完備時(shí)，情形就更加是如此了。博登海默(1908—1992）美國著名法學(xué)家。

3、法律是一個(gè)帶有許多大廳、房間、凹角、拐6

第三節(jié)、法的目的價(jià)值▲近代以前，人們普遍認(rèn)為正義是法的一般性價(jià)值。進(jìn)入近代以后，雖然人們?nèi)匀唤?jīng)常以正義的概念來概括法的一般性價(jià)值；但認(rèn)識(shí)到，法的目的并不僅限于正義；即使對(duì)于“什么是正義”的問題本身也存在不同的見解。▲前面提到的拉德布魯赫公式已經(jīng)說明正義不是法律唯一的價(jià)值，法律的目的不限于正義。

第三節(jié)、法的目的價(jià)值▲近代以前，人們普遍認(rèn)為正義是法的一般7一、正義1、關(guān)于正義的定義法是實(shí)現(xiàn)善與公正的藝術(shù)。法來源于正義，正義如法之母?！麪柼K斯法學(xué)是正義與非正義的學(xué)問?！獮鯛柋劝卜杉覀冑潛P(yáng)或指責(zé)法律或其實(shí)行時(shí)，最頻繁使用的詞語是“正義（的）”或“不正義（的）”?！兀骸斗傻母拍睢氛x是將各個(gè)人的東西賦予各個(gè)人的恒常不變的意志?！獮鯛柋劝病案鱾€(gè)人的東西”=“各個(gè)人應(yīng)得的東西”=“權(quán)利”。一、正義1、關(guān)于正義的定義82、正義定義的困難性●有關(guān)正義的形式性正義定義容易，一旦涉及正義的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容就很難。◣關(guān)于正義的標(biāo)準(zhǔn)，佩雷爾曼（ChainPerelmann）舉出常見的六種：①平等對(duì)待每一個(gè)人；②根據(jù)不同品格優(yōu)點(diǎn)對(duì)待每一個(gè)人；③根據(jù)不同行為結(jié)果對(duì)待每一個(gè)人；④根據(jù)不同需要對(duì)待每一個(gè)人；⑤根據(jù)不同身份對(duì)待每一個(gè)人；⑥根據(jù)法律規(guī)定對(duì)待每一個(gè)人。2、正義定義的困難性93、正義觀念的多樣性●不同的人、不同的時(shí)代、不同的社會(huì)可能有不同的正義觀念；對(duì)同一個(gè)問題也可能有不同的正義標(biāo)準(zhǔn)。起因：故意與真誠（情感、價(jià)值判斷、理性）正義有著一張普洛透斯似的臉，變幻無窮，隨時(shí)可呈不同形狀，并具有極不同的面貌?！┑呛Ｄ?、正義觀念的多樣性104、五種在法學(xué)中最重要的正義概念

（1）合法正義

這一觀念最早源自亞里士多德有關(guān)正義的一個(gè)定義，指的是是實(shí)定法的內(nèi)容本身是否正確或是否屬于良法，而加以忠實(shí)地遵守、使用意義上的正義，故稱合法正義。在該論述中，雖然提出了合法正義這一術(shù)語，但由于當(dāng)時(shí)法律與道德沒有分離、存在“惡法”與“良法”之分，因此亞里士多德本人不認(rèn)為在考慮合法正義時(shí)，可以不考慮實(shí)定法的內(nèi)容如何。近代以來，則傾向于將合法正義視為不問實(shí)定法內(nèi)容而只重視對(duì)法律的遵守，如凱爾森認(rèn)為：一條一般規(guī)則在根據(jù)其內(nèi)容而應(yīng)餓到適用的所有場(chǎng)合中都予以嚴(yán)格適用，就是正義的。相當(dāng)于我國廣泛提及的“執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”。4、五種在法學(xué)中最重要的正義概念11（2）形式正義

哈特：所謂形式正義，體現(xiàn)為“同樣情況同樣對(duì)待”（treatlikecasesalike）以及“不同情況不同對(duì)待”（treatdifferentcasesdifferently）。英國著名法學(xué)家羅伊德（D.Lloyd）認(rèn)為，形式正義具體包括以下三個(gè)內(nèi)容或要求：①規(guī)定在一定情形下如何對(duì)待人們的那些準(zhǔn)則；②該類準(zhǔn)則必須具有一般性；③該類準(zhǔn)則被公平適用。（2）形式正義12（3）實(shí)質(zhì)正義又稱“具體正義”，指的是評(píng)價(jià)和判斷實(shí)定法的一定內(nèi)容或判決等具體的法律的正當(dāng)性的實(shí)質(zhì)性的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。一般認(rèn)為，具體包括兩種正義：①分配正義，即涉及社會(huì)成員之間利益與負(fù)擔(dān)的分配是否正當(dāng)?shù)恼x；②交換正義或矯正正義，即涉及社會(huì)成員之間得利與損失的調(diào)整（包括針對(duì)侵害的賠償、救濟(jì)與制裁）是否正當(dāng)?shù)恼x。（3）實(shí)質(zhì)正義13（4）程序正義

程序正義關(guān)注達(dá)至決定的過程的正當(dāng)性。起源于英美法傳統(tǒng)中的“自然正義”（naturaljustice），后來進(jìn)一步以“正當(dāng)程序”（dueprocess）等觀念為基礎(chǔ)而得到發(fā)展，其價(jià)值取向是為了排除決定過程中的專斷和恣意?，F(xiàn)代程序正義觀念主要包含三方面的核心內(nèi)容：①當(dāng)事人的對(duì)等化與公正的機(jī)會(huì)的保障（程序的公正）；②第三者的公平性和中立性；③賦予討論和決定理由（程序的合理性）。（4）程序正義14（5）法律正義

可以追溯到亞里士多德所說合法正義；但現(xiàn)代法律價(jià)值論中，法律正義的具體含義有擴(kuò)散的傾向。西方所說的“法律正義”概念，主要有兩種含義：①法律內(nèi)部的合理構(gòu)成條件，如富勒所說的“合法性”（legality）；②司法正義（judicialjustice）或“依法正義”（justiceaccordingtolaw），即通過審判程序，并可以直接依據(jù)實(shí)定法而得以實(shí)現(xiàn)或必須實(shí)現(xiàn)的那種正義。（5）法律正義15臺(tái)灣一件“長跑”21年刑案結(jié)案后的司法省思臺(tái)灣一件“長跑”21年刑案結(jié)案后的司法省思161995年6月“最高法院”刑事庭由四十多位庭長法官集體審判后，共同聯(lián)署發(fā)表對(duì)本案的“研討結(jié)論”，并史無前例地舉行新聞發(fā)布會(huì)，鄭重宣示“天理昭彰，綱紀(jì)常存，被告三人證據(jù)確鑿，罪無可逭”。2000年，高等法院以出現(xiàn)新證據(jù)為由，決定再審。2003年判三人無罪，并當(dāng)庭開釋。從此判無罪則原告不服，判有罪則被告不服，檢方、律師團(tuán)及其家人各自尋求法律救濟(jì)途徑。五任“司法部長”，三人是國民黨政府任命的，兩人是民進(jìn)黨政府任命的，無人愿簽死刑執(zhí)行命令。2008年司法當(dāng)局邀請(qǐng)旅美刑事鑒定專家李昌鈺博士重新鑒定，李昌鈺根據(jù)他現(xiàn)場(chǎng)重建的血液噴濺痕，發(fā)現(xiàn)并沒有受到人體或?qū)ο笞璧K的跡象，認(rèn)為兇案應(yīng)是一人所為。1995年6月“最高法院”刑事庭由四十多位庭長法官集體審判后172012年8月31日，高院再判三人無罪。本來這事還沒完沒了，卻碰上臺(tái)灣開始施行一項(xiàng)新法律《刑事妥速審判法》，依該法規(guī)定，凡法院第三次判決無罪者，檢察官即不得再上訴，這才算“結(jié)案”。但大眾仍有不同看法，被害人家屬在庭外痛哭喊冤，指受害者人權(quán)已蕩然無存，加害者人權(quán)凌駕司法，人權(quán)殺死了正義。也有法學(xué)界人士認(rèn)為，速審法是違憲的，應(yīng)再打憲法官司。而另一方面，蘇建和涉案時(shí)才19歲，今年已是40歲的人了。他說，19歲以后他就沒笑過。他父親因?yàn)閾?dān)心他的事，抑郁早逝，他媽媽希望他早點(diǎn)結(jié)婚生子。他們?nèi)嗽?003年開釋之前，已各系獄12年，依法都可要求冤獄賠償，每人可得賠償金臺(tái)幣兩千多萬元。2012年8月31日，高院再判三人無罪。本來這事還沒完沒了，18本案發(fā)生時(shí)的“司法部長”馬英九，現(xiàn)在是臺(tái)灣地區(qū)領(lǐng)導(dǎo)人，他發(fā)表感言，希望今后不再重演這類案件。不重演，至少要記取三點(diǎn)教訓(xùn)：第一，刑案?jìng)赊k第一道把關(guān)人警察，不可再刑求取供；第二，要科學(xué)辦案，在第一時(shí)間取得第一手?jǐn)?shù)據(jù)，以供法官作為審案的有力證據(jù)；第三，辦案不可太過曠日費(fèi)時(shí)，像“蘇案”的“長跑”21年，三死三生，對(duì)當(dāng)事人和社會(huì)大眾都是折磨。思考：法律實(shí)現(xiàn)正義的復(fù)雜性。本案發(fā)生時(shí)的“司法部長”馬英九，現(xiàn)在是臺(tái)灣地區(qū)領(lǐng)導(dǎo)人，他發(fā)表19二、自由（一）自由的涵義1、哲學(xué)上的自由哲學(xué)上的自由反映的是人與必然之間的關(guān)系，自由的含義是對(duì)必然的認(rèn)識(shí)和支配。這里的必然指的是客觀規(guī)律，客觀規(guī)律是不依賴于人的意志而存在的客觀必然性。2、政治學(xué)和社會(huì)學(xué)上的自由政治學(xué)和社會(huì)學(xué)上的自由反映的是人與社會(huì)的關(guān)系，即人與他人或者組織之間的關(guān)系。此種意義上的自由含義是免受他人的壓迫或控制，每個(gè)人能夠自主安排自己行為的狀態(tài)。3、法學(xué)上的自由法學(xué)上的自由反映的是人的行為與法律的關(guān)系，法學(xué)上的自由的含義是：自由是法律上的權(quán)利，其邊界就是不能從事法律所禁止的行為。二、自由（一）自由的涵義20法不禁止即自由

法律＋－○自由＋－＋法不禁止即自由21

在一個(gè)有法律的社會(huì)里，自由僅僅是：一個(gè)人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被強(qiáng)迫去做他不應(yīng)該做的事情。

自由是做法律所許可的一切事情的權(quán)利；如果一個(gè)公民能夠做法律所禁止的事情，他就不再自由了，因?yàn)槠渌娜艘餐瑯訒?huì)有這個(gè)權(quán)利。孟德斯鳩在一個(gè)有法律的社會(huì)里，自由僅僅是：一個(gè)人能夠做他應(yīng)該22

對(duì)于法律來說，除了我的行為，我是根本不存在的，我根本不是法律的對(duì)象。我的行為就是我同法律打交道的唯一領(lǐng)域。

馬克思（二）法律上自由的對(duì)象——行為行為自由對(duì)于法律來說，除了我的行為，我是根本不存在的，我根本不23（三）自由的分類法律上的自由的存在形態(tài)有兩種：一種是消極自由；一種是積極自由。消極自由，是指主體不受外在壓制和束縛的狀態(tài)，其表述方式是“免于……的自由”，其突出特點(diǎn)是以不受社會(huì)的干預(yù)為實(shí)現(xiàn)自由的條件；積極自由，是指主體具有依自己的獨(dú)立意志行事的能力，其表述方式是“從事……的自由”，其突出特點(diǎn)是以社會(huì)的干預(yù)為實(shí)現(xiàn)自由的條件。（三）自由的分類24（四）自由權(quán)自由權(quán)是指法律所規(guī)定的、人們能夠按照自己的意志獨(dú)立作出一定行為或不作出一定行為或者免受他人約束、干預(yù)的權(quán)利。在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中，受法律保護(hù)的自由（自由權(quán)）主要包括三大類：一是個(gè)人自由，包括生命、健康、名譽(yù)、人格、遷徙、信仰、思想等；二是政治自由，包括言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威等方面；三是經(jīng)濟(jì)自由，包括個(gè)人財(cái)產(chǎn)所有、處分、貿(mào)易、勞動(dòng)、消費(fèi)、投資等。（四）自由權(quán)25(一)“傷害原則”應(yīng)當(dāng)給予個(gè)人最廣泛、最大可能的自由，但又不能允許以個(gè)人隨心所欲、自行其事，因?yàn)檫@樣必將引起對(duì)他人或社會(huì)的傷害。（五）法律對(duì)自由限制的根據(jù)(二)“父愛主義”原則或稱“親緣主義”原則，禁止自我傷害。如禁止吸毒、禁止自殺

(三)“冒犯原則”主要是指使人精神上或心理上憤怒、羞恥或驚恐的淫穢行為或禁忌行為，如禁止出版或傳播色情淫穢物品。(四)“法律道德主義”原則公認(rèn)的社會(huì)道德的存在，是社會(huì)所必需的。社會(huì)有權(quán)利運(yùn)用法律保護(hù)社會(huì)的公共道德。(一)“傷害原則”（五）法律對(duì)自由限制的根據(jù)(二)“父26案例思考：黃碟案案情簡介：2002年8月18日晚11時(shí)許，延安市寶塔公安分局萬花派出所民警稱接群眾舉報(bào)，新婚夫妻張某夫婦在位于寶塔區(qū)萬花山鄉(xiāng)的一所診所中播放黃碟。三名民警稱從后面的窗子看到里面確實(shí)有人在放黃碟。即以看病為由敲門，住在前屋的張某父親開門后，警察即直奔張某夫妻住屋，“一邊掀被子，一邊說，有人舉報(bào)你們看黃碟，快將東西交出來”，并試圖扣押收繳黃碟和VCD機(jī)、電視機(jī)，張某阻擋，雙方發(fā)生爭執(zhí)，張某掄起一根木棍將警察的手打傷。警察隨之將其制服，并將張某帶回派出所留置，同時(shí)扣押收繳了黃碟、VCD機(jī)和電視機(jī)。第二天，在家人向派出所交了1000元暫扣款后張某被放回。案例思考：黃碟案案情簡介：2002年8月18日晚11時(shí)許，延2710月21日，即事發(fā)兩個(gè)月以后，寶塔公安分局以涉嫌“妨礙公務(wù)”為由刑事拘留了張某。10月28日，警方向檢察機(jī)關(guān)提請(qǐng)逮捕張某；11月4日，檢察院以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由退回補(bǔ)充偵查；11月5日，張某被取保候?qū)彛?1月6日，張某在醫(yī)院被診斷為：“多處軟組織挫傷（頭、頸、兩肩、胸壁、雙膝），并拌有精神障礙”；12月5日，寶塔公安分局決定撤銷此案；12月31日，張某夫婦及其律師與寶塔公安分局達(dá)成補(bǔ)償協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：寶塔公安分局一次性補(bǔ)償張某29137元；公安寶塔分局有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)向張某夫婦賠禮道歉；處分有關(guān)責(zé)任人。思考：1、張某夫婦是否具有在家看黃碟的自由。2、張某夫婦在行使自由權(quán)時(shí)是否影響了他人的自由。

10月21日，即事發(fā)兩個(gè)月以后，寶塔公安分局以涉嫌“妨礙公務(wù)28三、秩序（一）秩序概論秩序，從最基本和最簡單的含義上來講，與混亂、無序相對(duì)，是指自然界和人類社會(huì)發(fā)展和變化的規(guī)律性現(xiàn)象。博登海默認(rèn)為，秩序是指在自然進(jìn)程中都存在的某種程度的一致性、連續(xù)性和確定性；無序則表明存在著斷裂、非連續(xù)性和無規(guī)制性的現(xiàn)象。秩序的分類：靜態(tài)秩序與動(dòng)態(tài)秩序；自然秩序與社會(huì)秩序

1.靜態(tài)秩序，指自然與社會(huì)中的事物和人處于其適當(dāng)?shù)奈恢?，形成固定的、有?guī)則的、合理的關(guān)系。

2.動(dòng)態(tài)秩序，指自然、社會(huì)運(yùn)動(dòng)過程的一致性、連續(xù)性和確定性。三、秩序（一）秩序概論29

3.自然秩序，表現(xiàn)為自然物質(zhì)結(jié)構(gòu)的有序性及物質(zhì)間關(guān)系的穩(wěn)定性和連續(xù)性，是客觀規(guī)律的外在表現(xiàn)。

4.社會(huì)秩序，是人類社會(huì)主要通過規(guī)范手段自覺調(diào)節(jié)而使人際關(guān)系所處的一種有序狀態(tài)，主要表現(xiàn)為個(gè)人角色、地位的確定性，個(gè)人與個(gè)人、個(gè)人與社會(huì)、社會(huì)與社會(huì)之間相互關(guān)系的連續(xù)性、一致性和協(xié)調(diào)性。3.自然秩序，表現(xiàn)為自然物質(zhì)結(jié)構(gòu)的有序性及物質(zhì)間關(guān)系的穩(wěn)30（二）法的秩序價(jià)值秩序，是法所要實(shí)現(xiàn)的最基本的價(jià)值之一，它構(gòu)成法律調(diào)整的出發(fā)點(diǎn)，也是法律所要實(shí)現(xiàn)的其他價(jià)值的基礎(chǔ)，如果法律不能使社會(huì)處于有秩序的狀態(tài)，就談不上對(duì)人的自由、平等以及其他價(jià)值的維護(hù)。秩序的維護(hù)永遠(yuǎn)是法律調(diào)整的首要任務(wù)。需要注意的是，秩序價(jià)值只是法的價(jià)值之一，決不是法的終極價(jià)值。法的正統(tǒng)性（合理性、正當(dāng)性）固然可以依據(jù)其秩序性來論證，但僅僅強(qiáng)調(diào)秩序性也并不能完全解釋法的效力根源。而且，當(dāng)國家法本身明顯地違背客觀規(guī)律、違背人類的道德和公平、正義準(zhǔn)則時(shí)，片面強(qiáng)調(diào)秩序價(jià)值的唯一性，實(shí)際上就等于為國家的強(qiáng)權(quán)、暴政和統(tǒng)治階級(jí)的任性尋找理論上的合法借口。因此，法（二）法的秩序價(jià)值31

的秩序價(jià)值必須與法的其他價(jià)值相協(xié)調(diào)，這種秩序應(yīng)當(dāng)時(shí)體現(xiàn)人類道德正義、體現(xiàn)人權(quán)、自由和平等精神，體現(xiàn)公共利益和人類幸福的秩序，而不是完全背離人類終極價(jià)值和其他一般價(jià)值的純粹專制的秩序。當(dāng)秩序本身缺乏正統(tǒng)性（正當(dāng)性、合理性）基礎(chǔ)時(shí)，法律應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持法的正當(dāng)性優(yōu)先，而不是法的秩序性優(yōu)先。的秩序價(jià)值必須與法的其他價(jià)值相協(xié)調(diào)，這種秩序應(yīng)當(dāng)時(shí)體現(xiàn)32（三）法對(duì)社會(huì)秩序進(jìn)行維護(hù)的手段1、法律通過其制定、執(zhí)行和遵守的過程，影響和引導(dǎo)人們遵守一般的社會(huì)規(guī)范，從而使一些不受調(diào)整的社會(huì)關(guān)系得到有效的疏導(dǎo)和整合，使之處于一定的秩序狀態(tài)。2、法律將一些重要的社會(huì)關(guān)系加以確認(rèn)，作為保護(hù)對(duì)象，當(dāng)這些對(duì)象遭到破壞時(shí)，法律將采取制裁等保護(hù)措施，施加于一定的人或組織，使原來的社會(huì)關(guān)系得以恢復(fù)，重新回到其所應(yīng)有的連續(xù)性和穩(wěn)定性狀態(tài)。3、法律通過直接調(diào)整一定的社會(huì)關(guān)系，使這些關(guān)系本身具有法律的性質(zhì)和意義，由此形成有條不紊的狀態(tài)，即法律秩序。（三）法對(duì)社會(huì)秩序進(jìn)行維護(hù)的手段33第一節(jié)、什么是法律價(jià)值？

▲法律價(jià)值，通常指的是通過法律所追求、所實(shí)現(xiàn)的道德上、政治上或者經(jīng)濟(jì)上等法律外部的某種實(shí)質(zhì)性的價(jià)值。

第一節(jié)、什么是法律價(jià)值？34德國著名法哲學(xué)家拉德布魯赫認(rèn)為法律有三種一般性的價(jià)值或目的：

德國著名法哲學(xué)家拉德布魯赫認(rèn)為法律有三種一般性的價(jià)值或目的：35第二節(jié)、法律的價(jià)值關(guān)懷

（一）價(jià)值問題，是哲學(xué)的一個(gè)古老而又重要的課題，人們對(duì)之的認(rèn)識(shí)依次經(jīng)歷了三個(gè)不同的階段：

第二節(jié)、法律的價(jià)值關(guān)懷（一）價(jià)值問題，是哲學(xué)的一個(gè)古老而又36（二）法的價(jià)值析義主體人法物客體人(需要)滿足(需要)滿足(需要)滿足

秩序

自由、正義、人權(quán)、效率等（二）法的價(jià)值析義主體人法物客體人(需要)滿足(需要)滿37（三）法學(xué)與價(jià)值1、西方三大法學(xué)主流持不同的態(tài)度：（三）法學(xué)與價(jià)值1、西方三大法學(xué)主流持不同的態(tài)度：383、法律是一個(gè)帶有許多大廳、房間、凹角、拐角的大廈。在同一時(shí)間里享用一盞探照燈，照亮每一間房間、凹角、拐角是極為困難的，尤其當(dāng)技術(shù)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)受到局限的情況下，照明系統(tǒng)不適當(dāng)或至少不完備時(shí)，情形就更加是如此了。博登海默(1908—1992）美國著名法學(xué)家。

3、法律是一個(gè)帶有許多大廳、房間、凹角、拐39

第三節(jié)、法的目的價(jià)值▲近代以前，人們普遍認(rèn)為正義是法的一般性價(jià)值。進(jìn)入近代以后，雖然人們?nèi)匀唤?jīng)常以正義的概念來概括法的一般性價(jià)值；但認(rèn)識(shí)到，法的目的并不僅限于正義；即使對(duì)于“什么是正義”的問題本身也存在不同的見解?！懊嫣岬降睦虏剪敽展揭呀?jīng)說明正義不是法律唯一的價(jià)值，法律的目的不限于正義。

第三節(jié)、法的目的價(jià)值▲近代以前，人們普遍認(rèn)為正義是法的一般40一、正義1、關(guān)于正義的定義法是實(shí)現(xiàn)善與公正的藝術(shù)。法來源于正義，正義如法之母?！麪柼K斯法學(xué)是正義與非正義的學(xué)問。——烏爾比安法律家們贊揚(yáng)或指責(zé)法律或其實(shí)行時(shí)，最頻繁使用的詞語是“正義（的）”或“不正義（的）”。——哈特：《法律的概念》正義是將各個(gè)人的東西賦予各個(gè)人的恒常不變的意志?！獮鯛柋劝病案鱾€(gè)人的東西”=“各個(gè)人應(yīng)得的東西”=“權(quán)利”。一、正義1、關(guān)于正義的定義412、正義定義的困難性●有關(guān)正義的形式性正義定義容易，一旦涉及正義的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容就很難。◣關(guān)于正義的標(biāo)準(zhǔn)，佩雷爾曼（ChainPerelmann）舉出常見的六種：①平等對(duì)待每一個(gè)人；②根據(jù)不同品格優(yōu)點(diǎn)對(duì)待每一個(gè)人；③根據(jù)不同行為結(jié)果對(duì)待每一個(gè)人；④根據(jù)不同需要對(duì)待每一個(gè)人；⑤根據(jù)不同身份對(duì)待每一個(gè)人；⑥根據(jù)法律規(guī)定對(duì)待每一個(gè)人。2、正義定義的困難性423、正義觀念的多樣性●不同的人、不同的時(shí)代、不同的社會(huì)可能有不同的正義觀念；對(duì)同一個(gè)問題也可能有不同的正義標(biāo)準(zhǔn)。起因：故意與真誠（情感、價(jià)值判斷、理性）正義有著一張普洛透斯似的臉，變幻無窮，隨時(shí)可呈不同形狀，并具有極不同的面貌。——博登海默3、正義觀念的多樣性434、五種在法學(xué)中最重要的正義概念

（1）合法正義

這一觀念最早源自亞里士多德有關(guān)正義的一個(gè)定義，指的是是實(shí)定法的內(nèi)容本身是否正確或是否屬于良法，而加以忠實(shí)地遵守、使用意義上的正義，故稱合法正義。在該論述中，雖然提出了合法正義這一術(shù)語，但由于當(dāng)時(shí)法律與道德沒有分離、存在“惡法”與“良法”之分，因此亞里士多德本人不認(rèn)為在考慮合法正義時(shí)，可以不考慮實(shí)定法的內(nèi)容如何。近代以來，則傾向于將合法正義視為不問實(shí)定法內(nèi)容而只重視對(duì)法律的遵守，如凱爾森認(rèn)為：一條一般規(guī)則在根據(jù)其內(nèi)容而應(yīng)餓到適用的所有場(chǎng)合中都予以嚴(yán)格適用，就是正義的。相當(dāng)于我國廣泛提及的“執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”。4、五種在法學(xué)中最重要的正義概念44（2）形式正義

哈特：所謂形式正義，體現(xiàn)為“同樣情況同樣對(duì)待”（treatlikecasesalike）以及“不同情況不同對(duì)待”（treatdifferentcasesdifferently）。英國著名法學(xué)家羅伊德（D.Lloyd）認(rèn)為，形式正義具體包括以下三個(gè)內(nèi)容或要求：①規(guī)定在一定情形下如何對(duì)待人們的那些準(zhǔn)則；②該類準(zhǔn)則必須具有一般性；③該類準(zhǔn)則被公平適用。（2）形式正義45（3）實(shí)質(zhì)正義又稱“具體正義”，指的是評(píng)價(jià)和判斷實(shí)定法的一定內(nèi)容或判決等具體的法律的正當(dāng)性的實(shí)質(zhì)性的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。一般認(rèn)為，具體包括兩種正義：①分配正義，即涉及社會(huì)成員之間利益與負(fù)擔(dān)的分配是否正當(dāng)?shù)恼x；②交換正義或矯正正義，即涉及社會(huì)成員之間得利與損失的調(diào)整（包括針對(duì)侵害的賠償、救濟(jì)與制裁）是否正當(dāng)?shù)恼x。（3）實(shí)質(zhì)正義46（4）程序正義

程序正義關(guān)注達(dá)至決定的過程的正當(dāng)性。起源于英美法傳統(tǒng)中的“自然正義”（naturaljustice），后來進(jìn)一步以“正當(dāng)程序”（dueprocess）等觀念為基礎(chǔ)而得到發(fā)展，其價(jià)值取向是為了排除決定過程中的專斷和恣意?，F(xiàn)代程序正義觀念主要包含三方面的核心內(nèi)容：①當(dāng)事人的對(duì)等化與公正的機(jī)會(huì)的保障（程序的公正）；②第三者的公平性和中立性；③賦予討論和決定理由（程序的合理性）。（4）程序正義47（5）法律正義

可以追溯到亞里士多德所說合法正義；但現(xiàn)代法律價(jià)值論中，法律正義的具體含義有擴(kuò)散的傾向。西方所說的“法律正義”概念，主要有兩種含義：①法律內(nèi)部的合理構(gòu)成條件，如富勒所說的“合法性”（legality）；②司法正義（judicialjustice）或“依法正義”（justiceaccordingtolaw），即通過審判程序，并可以直接依據(jù)實(shí)定法而得以實(shí)現(xiàn)或必須實(shí)現(xiàn)的那種正義。（5）法律正義48臺(tái)灣一件“長跑”21年刑案結(jié)案后的司法省思臺(tái)灣一件“長跑”21年刑案結(jié)案后的司法省思491995年6月“最高法院”刑事庭由四十多位庭長法官集體審判后，共同聯(lián)署發(fā)表對(duì)本案的“研討結(jié)論”，并史無前例地舉行新聞發(fā)布會(huì)，鄭重宣示“天理昭彰，綱紀(jì)常存，被告三人證據(jù)確鑿，罪無可逭”。2000年，高等法院以出現(xiàn)新證據(jù)為由，決定再審。2003年判三人無罪，并當(dāng)庭開釋。從此判無罪則原告不服，判有罪則被告不服，檢方、律師團(tuán)及其家人各自尋求法律救濟(jì)途徑。五任“司法部長”，三人是國民黨政府任命的，兩人是民進(jìn)黨政府任命的，無人愿簽死刑執(zhí)行命令。2008年司法當(dāng)局邀請(qǐng)旅美刑事鑒定專家李昌鈺博士重新鑒定，李昌鈺根據(jù)他現(xiàn)場(chǎng)重建的血液噴濺痕，發(fā)現(xiàn)并沒有受到人體或?qū)ο笞璧K的跡象，認(rèn)為兇案應(yīng)是一人所為。1995年6月“最高法院”刑事庭由四十多位庭長法官集體審判后502012年8月31日，高院再判三人無罪。本來這事還沒完沒了，卻碰上臺(tái)灣開始施行一項(xiàng)新法律《刑事妥速審判法》，依該法規(guī)定，凡法院第三次判決無罪者，檢察官即不得再上訴，這才算“結(jié)案”。但大眾仍有不同看法，被害人家屬在庭外痛哭喊冤，指受害者人權(quán)已蕩然無存，加害者人權(quán)凌駕司法，人權(quán)殺死了正義。也有法學(xué)界人士認(rèn)為，速審法是違憲的，應(yīng)再打憲法官司。而另一方面，蘇建和涉案時(shí)才19歲，今年已是40歲的人了。他說，19歲以后他就沒笑過。他父親因?yàn)閾?dān)心他的事，抑郁早逝，他媽媽希望他早點(diǎn)結(jié)婚生子。他們?nèi)嗽?003年開釋之前，已各系獄12年，依法都可要求冤獄賠償，每人可得賠償金臺(tái)幣兩千多萬元。2012年8月31日，高院再判三人無罪。本來這事還沒完沒了，51本案發(fā)生時(shí)的“司法部長”馬英九，現(xiàn)在是臺(tái)灣地區(qū)領(lǐng)導(dǎo)人，他發(fā)表感言，希望今后不再重演這類案件。不重演，至少要記取三點(diǎn)教訓(xùn)：第一，刑案?jìng)赊k第一道把關(guān)人警察，不可再刑求取供；第二，要科學(xué)辦案，在第一時(shí)間取得第一手?jǐn)?shù)據(jù)，以供法官作為審案的有力證據(jù)；第三，辦案不可太過曠日費(fèi)時(shí)，像“蘇案”的“長跑”21年，三死三生，對(duì)當(dāng)事人和社會(huì)大眾都是折磨。思考：法律實(shí)現(xiàn)正義的復(fù)雜性。本案發(fā)生時(shí)的“司法部長”馬英九，現(xiàn)在是臺(tái)灣地區(qū)領(lǐng)導(dǎo)人，他發(fā)表52二、自由（一）自由的涵義1、哲學(xué)上的自由哲學(xué)上的自由反映的是人與必然之間的關(guān)系，自由的含義是對(duì)必然的認(rèn)識(shí)和支配。這里的必然指的是客觀規(guī)律，客觀規(guī)律是不依賴于人的意志而存在的客觀必然性。2、政治學(xué)和社會(huì)學(xué)上的自由政治學(xué)和社會(huì)學(xué)上的自由反映的是人與社會(huì)的關(guān)系，即人與他人或者組織之間的關(guān)系。此種意義上的自由含義是免受他人的壓迫或控制，每個(gè)人能夠自主安排自己行為的狀態(tài)。3、法學(xué)上的自由法學(xué)上的自由反映的是人的行為與法律的關(guān)系，法學(xué)上的自由的含義是：自由是法律上的權(quán)利，其邊界就是不能從事法律所禁止的行為。二、自由（一）自由的涵義53法不禁止即自由

法律＋－○自由＋－＋法不禁止即自由54

在一個(gè)有法律的社會(huì)里，自由僅僅是：一個(gè)人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被強(qiáng)迫去做他不應(yīng)該做的事情。

自由是做法律所許可的一切事情的權(quán)利；如果一個(gè)公民能夠做法律所禁止的事情，他就不再自由了，因?yàn)槠渌娜艘餐瑯訒?huì)有這個(gè)權(quán)利。孟德斯鳩在一個(gè)有法律的社會(huì)里，自由僅僅是：一個(gè)人能夠做他應(yīng)該55

對(duì)于法律來說，除了我的行為，我是根本不存在的，我根本不是法律的對(duì)象。我的行為就是我同法律打交道的唯一領(lǐng)域。

馬克思（二）法律上自由的對(duì)象——行為行為自由對(duì)于法律來說，除了我的行為，我是根本不存在的，我根本不56（三）自由的分類法律上的自由的存在形態(tài)有兩種：一種是消極自由；一種是積極自由。消極自由，是指主體不受外在壓制和束縛的狀態(tài)，其表述方式是“免于……的自由”，其突出特點(diǎn)是以不受社會(huì)的干預(yù)為實(shí)現(xiàn)自由的條件；積極自由，是指主體具有依自己的獨(dú)立意志行事的能力，其表述方式是“從事……的自由”，其突出特點(diǎn)是以社會(huì)的干預(yù)為實(shí)現(xiàn)自由的條件。（三）自由的分類57（四）自由權(quán)自由權(quán)是指法律所規(guī)定的、人們能夠按照自己的意志獨(dú)立作出一定行為或不作出一定行為或者免受他人約束、干預(yù)的權(quán)利。在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中，受法律保護(hù)的自由（自由權(quán)）主要包括三大類：一是個(gè)人自由，包括生命、健康、名譽(yù)、人格、遷徙、信仰、思想等；二是政治自由，包括言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威等方面；三是經(jīng)濟(jì)自由，包括個(gè)人財(cái)產(chǎn)所有、處分、貿(mào)易、勞動(dòng)、消費(fèi)、投資等。（四）自由權(quán)58(一)“傷害原則”應(yīng)當(dāng)給予個(gè)人最廣泛、最大可能的自由，但又不能允許以個(gè)人隨心所欲、自行其事，因?yàn)檫@樣必將引起對(duì)他人或社會(huì)的傷害。（五）法律對(duì)自由限制的根據(jù)(二)“父愛主義”原則或稱“親緣主義”原則，禁止自我傷害。如禁止吸毒、禁止自殺

(三)“冒犯原則”主要是指使人精神上或心理上憤怒、羞恥或驚恐的淫穢行為或禁忌行為，如禁止出版或傳播色情淫穢物品。(四)“法律道德主義”原則公認(rèn)的社會(huì)道德的存在，是社會(huì)所必需的。社會(huì)有權(quán)利運(yùn)用法律保護(hù)社會(huì)的公共道德。(一)“傷害原則”（五）法律對(duì)自由限制的根據(jù)(二)“父59案例思考：黃碟案案情簡介：2002年8月18日晚11時(shí)許，延安市寶塔公安分局萬花派出所民警稱接群眾舉報(bào)，新婚夫妻張某夫婦在位于寶塔區(qū)萬花山鄉(xiāng)的一所診所中播放黃碟。三名民警稱從后面的窗子看到里面確實(shí)有人在放黃碟。即以看病為由敲門，住在前屋的張某父親開門后，警察即直奔張某夫妻住屋，“一邊掀被子，一邊說，有人舉報(bào)你們看黃碟，快將東西交出來”，并試圖扣押收繳黃碟和VCD機(jī)、電視機(jī)，張某阻擋，雙方發(fā)生爭執(zhí)，張某掄起一根木棍將警察的手打傷。警察隨之將其制服，并將張某帶回派出所留置，同時(shí)扣押收繳了黃碟、VCD機(jī)和電視機(jī)。第二天，在家人向派出所交了1000元暫扣款后張某被放回。案例思考：黃碟案案情簡介：2002年8月18日晚11時(shí)許，延6010月21日，即事發(fā)兩個(gè)月以后，寶塔公安分局以涉嫌“妨礙公務(wù)”為由刑事拘留了張某。10月28日，警方向檢察機(jī)關(guān)提請(qǐng)逮捕張某；11月4日，檢察院以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由退回補(bǔ)充偵查；11月5日，張某被取保候?qū)彛?1月6日，張某在醫(yī)院被診斷為：“多處軟組織挫傷（頭、頸、兩肩、胸壁、雙膝），并拌有精神障礙”；12月5日，寶塔公安分局決定撤銷此案；12月31日，張某夫婦及其律師與寶塔公安分局達(dá)成補(bǔ)償協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：寶塔公安分局一次性補(bǔ)