商標法律制度課件

第十六章商標法二、商標法的沿革三、商標權四、商標權的取得與撤銷一、商業(yè)標記與商標商標權的客體商標權的內(nèi)容五、商標的使用管理六、商標權的保護八、商標侵權賠償商標權的主體七/馳名商標的保護第十六章商標法二、商標法的沿革三、商標權四、商標權的取1商業(yè)標記與商標商業(yè)標記的概念商業(yè)標志是經(jīng)營者在商業(yè)活動中使用的表明商品或服務一定特征的標記。包括商標、商號、原產(chǎn)地名稱、貨源標記、知名商品的特有名稱、包裝、裝潢等商標與其他商業(yè)標記商標不同于商號商標不同于裝潢、包裝原產(chǎn)地證明商標商標與外觀設計商標與商品的特有名稱商業(yè)標記與商標商業(yè)標記的概念商業(yè)標志是經(jīng)營者在商業(yè)活動中使用2地理標志、原產(chǎn)地名稱與原產(chǎn)地證明商標

地理標志是指證明某一產(chǎn)品來源于某一成員國或某一地區(qū)或該地區(qū)內(nèi)的某一地點的標志原產(chǎn)地名稱是一種特殊的地理標志，它更著重于強調(diào)產(chǎn)源的獨特性.是特定產(chǎn)品來源的標志地理標志和原產(chǎn)地名稱是屬于同一概念原產(chǎn)地證明商標是將地理標志和原產(chǎn)地名稱納入證明商標制度中如涪陵（榨菜）、郫縣（豆瓣）“金華火腿“香檳”或Champagne/道口燒雞北京烤鴨景德鎮(zhèn)瓷器“天津甘栗”(已被日搶注)地理標志、原產(chǎn)地名稱與原產(chǎn)地證明商標地理標志是指證明某一產(chǎn)3商標與商號的沖突商標與商號的沖突沖突的具體表現(xiàn)沖突的原因商標權和企業(yè)名稱權是依據(jù)不同我國企業(yè)名稱管理存在的問題商標與字號沖突的后果沖突的解決商標與商號的沖突沖突的具體表現(xiàn)沖突的原因商標權和企業(yè)名稱權是4沖突的表現(xiàn)1）他人將甲在先注冊的商標文字作為企業(yè)名稱中的字號登記；2）他人將乙在先登記注冊的企業(yè)名稱中的字號作為商標申請注冊并初審公告或者被核準注冊，乙以侵害其企業(yè)名稱權提出異議或爭議；沖突的表現(xiàn)5商標權和企業(yè)名稱權是依據(jù)不同商標全國范圍有效所屬行政區(qū)有效名稱登記《中華人民共和國商標法》及其《實施細則》各種類型的企業(yè)法以及《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》及其《施行細則》等。商標權和企業(yè)名稱權是依據(jù)不同商標全國范圍有效所屬行政區(qū)有效名6我國企業(yè)名稱管理存在的問題1．注冊范圍內(nèi)有效，且不同行業(yè)的企業(yè)商號可以相同。

我國現(xiàn)行企業(yè)名稱實行分級注冊管理，商號在核準登記后，只在核準注冊范圍內(nèi)享有專用權，法律允許商號核準注冊機關所屬行政區(qū)域上同行業(yè)企業(yè)名稱相近似。2．分級注冊制度導致不同企業(yè)商號權效力范圍大小不一，人為造成企業(yè)競爭的不公平。3．對企業(yè)名稱相同禁止，但對企業(yè)名稱中最具區(qū)別功能的商號是否相同或近似卻沒有做出規(guī)定。我國企業(yè)名稱管理存在的問題1．注冊范圍內(nèi)有效，且不同行業(yè)的企7商標與字號沖突的后果一、當兩種相同商品上的商標或企業(yè)字號相同時，消費者無從選擇。例如，通三益秋梨膏，北京市通三益保健食品有限公司生產(chǎn)秋梨膏和北京益華食品廠生產(chǎn)的通三益秋梨膏，消費者無法判斷哪種秋梨膏是中華老字號生產(chǎn)的。二、企業(yè)對商標和字號的宣傳趨同：有的企業(yè)側重宣傳自己的商標，有的企業(yè)側重宣傳自己的字號，消費者不易分辨。三、商品生產(chǎn)、銷售、服務的聯(lián)接鏈，使商標字號同一會誤導消費者；消費者會把字號是“富貴鳥”的專賣鞋店認為是“富貴鳥”牌鞋的專賣店；四、中華老字號名稱個性化較強，且具有商標和字號的雙重作用，他人將老字號的名稱作為商標使用在特定商品上，或者將其作為生產(chǎn)特定商品的企業(yè)字號，會引起消費者的誤認。五、以合法的手段通過商標、字號進行不正當競爭，某些企業(yè)將他人有影響的企業(yè)字號、企業(yè)名稱簡稱作為商標在與他人主產(chǎn)品相同的商品上申請注冊，或者將他人有影響的商標作為生產(chǎn)相同商品的企業(yè)字號登記，加劇了兩種權利的沖突。

商標與字號沖突的后果一、當兩種相同商品上的商標或企業(yè)字號相同8沖突的解決解決的原則

保護在先權利任何在先注冊的商標權與在后的字號權之間的沖突、任何在先登記注冊的字號權與在后注冊的商標權之間的沖突，都應保護在先權。沖突的解決解決的原則任何在先注冊的商標權與在后的字號權之間的9商標不同于裝潢商標不同于裝潢功能不同保護適用的法律不同構成不同商標不同于裝潢功能不同保護適用的法律不同構成不同10作用不同商標的作用在于區(qū)別不同的經(jīng)營者，而裝潢的目的是為了美化和宣傳商品

作用不同商標的作用在于區(qū)別不同的經(jīng)營者，而裝潢的目的是為了美11構成不同商標的構成是有條件的，不能反映商品的屬性只能是暗喻，而裝潢可以明喻，可以反映商品的屬性構成不同商標的構成是有條件的，不能反映商品的屬性只能是暗喻，12保護適用的法律不同商品的裝潢通過《反不正當競爭法》（知名商品）及《專利法》中的外觀設計來保護保護適用的法律不同商品的裝潢通過《反不正當競爭法》13商業(yè)標志、商標法的立法沿革1、1904年清政府頒布《商標注冊試辦章程》2、1923年北洋軍閥政府頒布商標法及實施細則3、1930年國民黨政府對1923年的商標法及實施細則進行修改4、1950年7月《商標注冊暫行條例》、《商標注冊暫行條例實施細則》5、1963年《商標注冊條例》-----實行全面注冊原則6、1979年《刑法》規(guī)定了假冒注冊商標罪7、1982年8月頒布《商標法》，83年3月10日《商標法實施細則》8、93年修改《商標法》9、1993年頒布《反不正當競爭法》10、2001年10月修改《商標法》，2002年8月修改商標法實施細則1985年加入《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》1989年加入《商標國際注冊的馬德里協(xié)定》2001年加入世界貿(mào)易組織商業(yè)標志、商標法的立法沿革1、1904年14商標權的主體商標權的主體概念主體的范圍明確了商標共有商標權的主體概念主體的范圍明確了商標共有15商標權主體的范圍

自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，對其提供的服務項目需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商品商標注冊?！?/p>

外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊的，應當按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。商標權主體的范圍16商標權的客體-----注冊商標注冊商標商標的構成要素注冊商標的分類注冊商標的構成商標的法律要求商標權的客體-----注冊商標商標的構成要素注冊商標的分類注17商標的分類商標的分類根據(jù)構成成分或狀態(tài)根據(jù)使用對象的不同根據(jù)使用目的按知名度的高低和保護范圍按使用者商品商標服務商標防御商標證明商標集體商標普通商標馳名商標制造商標銷售商標聯(lián)合商標商標的分類根據(jù)構成成分或狀態(tài)根據(jù)使用對象的不同根據(jù)使用目的按18根據(jù)構成成分或狀態(tài)劃分視覺商標聽覺商標（音響商標如美、歐共體、俄）味覺商標（氣味商標、美）顏色商標。（新：規(guī)定顏色組合可做商標）平面立體（如德、我國）文字商標圖形商標組合商標根據(jù)構成成分或狀態(tài)劃分根據(jù)構成成分或狀態(tài)劃分視覺商標聽覺商標（音響商標如美、歐共體19商標構成要素任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊商標構成要素任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的20商標的法律要求商標的法律要求合法性顯著性新穎性商標不得違反的禁用條款具有區(qū)別作用

注冊商標不得違反的禁用條款不與其他的已注冊或正在申請的商標相同或近似不得與在先權利相沖突商標的法律要求合法性顯著性新穎性商標不得違反的禁用條款具21商標的禁用條款—不得做商標1、同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；2、同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；3、同政府間國際組織的旗幟、徽記、名稱相同或者近似的。但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外4、與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外。5、同“紅十字”、“紅新月”的標志、名稱相同或者近似的。但商標明顯有其他含義的不受此限，如“BLUECROSS（藍十字）”6、帶有民族歧視性的；7、夸大宣傳并帶有欺騙性的；8、有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效。（應當注意）商標的禁用條款—不得做商標1、同中華人民共和國的國家名稱、國22應當注意一是我國的地名不得作為商標的僅限于縣以上行政區(qū)劃的地名，我國非行政區(qū)劃的地名用作商標的不受此限；二是外國地名禁用為商標的包括行政區(qū)劃和非行政區(qū)劃的地名，但必須是“公眾知曉’”，即應為我國消費者所熟知的外國地名；三是具有其他含義的地名不適用這一規(guī)定，地名的其他含義應強于地名的含義，即商標文字的含義是客觀存在或者約定俗成的地名以外的含義。

應當注意一是我國的地名不得作為商標的僅限于縣以上行政區(qū)劃的地23商標的禁用條款---不得做注冊商標1、僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

2、僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；（比如）3、缺乏顯著特征的。但書：前款所列標志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。

商標的禁用條款---不得做注冊商標1、僅有本商品的通用名稱、24直接表示商品、服務的其他特點表示商品時令的：中秋(月餅)表示商品結構特征的：雙缸（洗衣機）表示商品型號的：502（膠）表示商品或者服務的工藝的：手繡（刺繡加工）表示商品使用方式或者提供服務的方式的：即沖（快餐面）表示商品顏色的：白色（香皂）表示商品或者服務的特定消費者的：男子（香水）表示商品狀態(tài)的：固體（飲料）表示商品或者服務的價格的：10（餅）表示商品或者服務的風味及特色的：川味（香腸）表示服務時間的：24小時（電報電話）表示服務所提供的物品：咖啡（小吃店）表示服務使用的主要工具的：火鍋（餐廳）表示服務內(nèi)容的：計算機服務（運用計算機程序和計算機保養(yǎng)）表示服務范圍的：國際（通訊服務）表示商品其他特點的：天然（飲料）、加厚（毛衣）直接表示商品、服務的其他特點表示商品時令的：中秋(月25顯著性

固有的顯著性使用過程中的顯著性（第二含義）顯著性獨創(chuàng)性易識別性宜傳播性易記憶性顯著性固有的顯著性使用過程中的顯著性（第二含義）獨創(chuàng)性26下列商標缺乏顯著性1、過于簡單的幾何圖形構成的商標，不易產(chǎn)生感官印象。2、過于復雜的文字、圖形或其組合的商標，缺乏顯著特征。3、僅以一個或兩個變通字體的字母構成的商標，因字母的數(shù)目有限，不宜為一家獨占，缺乏顯著特征。4、僅以變通字體的阿拉伯數(shù)字構成的商標，且指定使用在習慣于以數(shù)字做型號或貨號的商品上。5、僅用常見的姓氏以普通字體構成的商標，且指定使用于日常生活用品與日常服務的，其姓氏不宜一家獨占，缺乏顯著特征。但姓氏商標以特殊形式的字體表現(xiàn)的，或者指定使用于非日常生活用品與非日常服務的不受此限，如“孫氏”（使用項目：計算機維修服務）。下列商標缺乏顯著性1、過于簡單的幾何圖形構成的商標，不易產(chǎn)生27下列商標缺乏顯著性6、民間約定俗成的表示吉祥的標志，且指定使用于日常生活用品或者日常服務的商標。但指定使用在非日常生活用品或非日常服務中，或者非標志化的吉祥用語，不受此限。7、常用于商貿(mào)中的語言或者標志構成的商標，以普通形式的本商品的包裝、容器或者一般商品的裝飾性圖形作商標8、由企業(yè)或行業(yè)的普通名稱、簡稱構成的商標，如“法律事務所”。9、非獨創(chuàng)性的廣告用語，缺乏顯著特征，但獨創(chuàng)的短語不受此限。10、民族名稱作商標容易使消費者認為來自某民族的或者表示民族特色，但民族名稱具有其他含義的不受此限，如“高山”。11、以常用的禮貌用語及普通的人稱稱謂作商標，如“小姐”。但非普通形式，或者已圖形化的不受此限下列商標缺乏顯著性6、民間約定俗成的表示吉祥的標志，且指定使28新穎性商標法規(guī)定同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告。同一商品不得相同同一商品不得相似相似商品不得相同相似商品不得相似新穎性商標法規(guī)定同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊的或29集體商標集體商標是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。

概念

集體商標與商標權共有的關系集體商標是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，概念30證明商標證明商標是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。概念特征是特殊的商標表明商品品質，由商標所有人以外的組織或個人使用可依據(jù)有關商標國際公約和國內(nèi)法律的保護可以是地理名稱，也可以是從其他方面表明商品和服務特殊質量或特定品質證明商標是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織控制，概念31防御商標指馳名商標或者已為公眾熟悉的商標的所有人在不同類別的商品或者服務上注冊若干相同商標。防御商標指馳名商標或者已為公眾熟悉的商標的所有人在不同類別的32聯(lián)合商標指同一商標所有人在同一種或者類似商品上注冊的若干個近似商標。這些近似商標中首先注冊的或者主要使用的為正商標，其余的為正商標的聯(lián)合商標。聯(lián)合商標指同一商標所有人在同一種或者類似商品上注冊的若干個近33各國對馳名商標的保護1、《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》上世紀初修改時就增加了保護馳名商標的規(guī)定。2、《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》（簡稱TRIPS）中對馳名商標給予了更大范圍的保護。3、1991年實施的法國知識產(chǎn)權法典4、1993年實施的印度尼西亞《商標法》。5、1996年1月16日，美國也修改了《商標法》，規(guī)定禁止任何人淡化他人的馳名商標。6、中國1）1985年，我國加入了《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》，在實踐中開始保護馳名商標2）我國于1993年在商標立法（《商標法實施細則》第二十五條）中也增加了對馳名商標（公眾熟知商標）保護的規(guī)定，3）國家工商行政管理局于1996年8月發(fā)布了《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》（以下簡稱稱《規(guī)定》）各國對馳名商標的保護34對馳名商標的保護對馳名商標的保護對未在我國注冊其他保護措施對已在我國注冊用在相同或者類似商品上商標未在中國注冊，但已馳名申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人的商標容易導致混淆用在不相同或者不類似商品上已在中國注冊誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，第二含義聯(lián)合注冊、防御注冊防止淡化：弱化、丑化、退化對馳名商標的保護對未在我國注冊其他保護措施對已在我國注冊用在35集體商標與共有商標的區(qū)別1、權利取得的要件不同：申請注冊集體商標，除了應向商標局交送《商標注冊申請書》、商標圖樣及商標黑白稿外，同時還要附送申請人主體資格證明以及該商標的使用管理規(guī)則。2、權利主體不同3、權利行使方式不同4、權利限制不同集體商標只允許其注冊人所屬成員使用，不得許可非集體成員使用，而且不得轉讓。注冊人所屬成員有權使用該集體商標，但無權許可他人使用。共有商標除各共有人各自使用外，在一定的前提條件下，共有人一方或各方可以單獨或共同將該商標許可或轉讓給他人。5、產(chǎn)生的根源或目的以及發(fā)展前景不同：集體商標是國家商標戰(zhàn)略的一個組成部分，其產(chǎn)生自始即以國家法律為基礎，可以說是先有法律規(guī)定，后有集體商標。共有商標則正好相反，是先有共有商標的客觀存在，然后國家法律予以承認并制定相應的法律規(guī)范進行調(diào)整集體商標與共有商標的區(qū)別1、權利取得的要件不同：申請注冊集體36商標不同于裝潢商標不同于裝潢功能不同保護適用的法律不同構成不同商標不同于裝潢功能不同保護適用的法律不同構成不同37相同商標的判定相同商標是指商標的文字、圖形或者其組合，在視覺上無差別或者差別細微的商標。1、文字商標的相同文字商標的相同是指在使用同一種語言文字的情況下，商標的文字、讀音、含義相同。2、圖形商標的相同圖形商標的相同是指構成商標的圖形在視覺上無差別，或者差別細微3、組合商標的相同組合商標的相同是指構成商標的文字、圖形及其組合，在視覺上無差別，或者差別細微。相同商標的判定相同商標是指商標的文字、圖形或38馳名商標同仁堂”（藥品）、“蝴蝶”（縫紉機）、“貴州茅臺”（酒）、“鳳凰”（自行車）、“青島”（啤酒）、“海爾”（電冰箱）、“中華”（香煙）、“北極星”（鐘表）、“永久”（自行車）、“霞飛”（化妝品）、“五糧液”（酒）、“滬州”（酒）、“大白兔”（奶糖）、“張裕”（葡萄酒）、“常柴”（柴油機）、“熊貓”（收音、錄音、電視機）、“玉立”（吸排油煙機）、“雙星”（膠鞋）、“英雄”（自來水筆）、“燈塔”（漆）、“馬利”（顏料）、“美加凈”（化妝品）、“金駝”（電解鎳）、“張小泉”（剪刀）、“長虹”（電視）、“康佳”（電視）、“小天鵝”（洗衣機）、“冰山”（冰柜）、“美菱”（冰箱）、“澳柯瑪”（冰柜）、“東風”（汽車）、“嘉陵”（摩托車）、“紅豆”（服裝）、“森達”（皮鞋）、“雅戈爾”（服裝）、“紅梅”（味精）、“健力寶”（飲料）、“椰風”（飲料）、“燕京”（啤酒）、“杏花村”（白酒）、“郎”（白酒）、“紅塔山”（香煙）。

馳名商標同仁堂”（藥品）、“蝴蝶”（縫紉機）、“貴州茅臺”（39認定的方式1）各國多采取被動的方式，即在商標所有人主張權利時才予以認定，但也并不排除主動認定；2）我國采用二者相結合的方式，即：對于申請人來說，只有在發(fā)生損害其馳名商標利益時，才可以向商標局申請認定；商標局也可以根據(jù)商標注冊和管理工作的需要，主動對馳名商標進行認定。認定的方式1）各國多采取被動的方式，即在商標所有人主張權利時40認定的標準

3、認定的標準：商標法第十四條認定馳名商標應當考慮下列因素：1）相關公眾對該商標的知曉程度；

2）該商標使用的持續(xù)時間；3）該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；

4）該商標作為馳名商標受保護的記錄；

5）該商標馳名的其他因素。

對于商標的知名度，商標局主要是根據(jù)以下情況綜合判定的：1、使用該商標的商品在國內(nèi)的銷售量及銷售區(qū)域；2、使用該商標的商品近3年來的經(jīng)濟指標（年產(chǎn)量、銷售額、利潤、市場占有率等）及其在國內(nèi)同行業(yè)的排名；3、使用該商標的產(chǎn)品在國外的銷售量及銷售區(qū)域；4、該商標的廣告發(fā)布情況；5、該商標最早使用及連續(xù)使用時間；6、該商標在國內(nèi)及國外的注冊情況；7、有關該商標馳名的其他證據(jù)。認定的標準3、認定的標準：商標法第十四條認定馳名41認定的機關國外對馳名商標的認定是在商標注冊部門和法院進行的。我國《規(guī)定》第三條規(guī)定國家工商行政管理局商標局負責馳名商標的認定和管理工作?，F(xiàn)司法部門也可認定.認定的機關國外對馳名商標的認定是在商標注冊部42馳名商標的保護馳名商標的保護各國對馳名商標保護馳名商標的保護馳名商標的認定對馳名商標保護范圍的規(guī)定與TRIPS保持一致認定的機關認定的標準認定的方式著名商標不同與馳名商標馳名商標的保護各國對馳名商標保護馳名商標的保護馳名商標的認定43幾個概念：地理標志、證明商標、原產(chǎn)地名稱和原產(chǎn)地證明商標地理標志、證明商標、原產(chǎn)地名稱TRIPS協(xié)議原產(chǎn)地名稱地理標志標明了商品或服務的真實來源《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》、《保護原產(chǎn)地名稱及其國際注冊里斯本協(xié)定》它是一個地理名稱該商品或服務具有獨特品質、聲譽或其他特點明示商品或服務的地理來源表明商品的特定質量和特點幾個概念：地理標志、證明商標、原產(chǎn)地名稱和原產(chǎn)地證明商標地理44我國對地理標志的保護我國對地理標志的保護證明商標集體商標商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示的地區(qū)，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用我國對地理標志的保護證明商標集體商標商標中有商品的地理標志，45近似商標文字商標的近似圖形商標的近似組合商標的近似近似商標是指所用文字在讀音、字體、含義、排列順序等方面相同或者引起誤認的商標近似的圖形商標是指商標整體結構相同、外觀近似，在視覺上容易引起混淆的商標近似的組合商標是指構成商標的文字、圖形相同、近似，或者其整體近似，易使消費者誤認的商標近似商標文字商標的近似圖形商標的近似組合商標的近似近似商標是46文字商標的近似（一）1、商標在使用同一種語言文字時，商標文字的讀音、含義相同，但文字字形不同的，一般判為近似商標。2、商標文字部分不同但讀音相同、字形近似且文字無含義，會給消費者造成誤認的，一般判為近似商標。如：“多菱”與“多陵”、“天原”與“天源”；“皇冠”與“黃冠”。但商標文字的字形、字義截然不同，直觀不會給消費者造成誤認的，則不判為近似商標。如：“菁菁”與“晶晶”，“月月”與“悅悅”；“圓圓”與“源源”。3、商標文字使用的是同一語言文字，其含義相同，都是指同一事物，但其讀音和字形不同，商標整體結構區(qū)別較大的，一般不判為近似商標。如：“荷花”與“蓮花”；“水葫蘆”與“鳳眼蓮”；“STORK”與“CRANE”（含義均為鶴）；HAWK”與“EAGE”（含義均為鷹）。

文字商標的近似（一）1、商標在使用同一種語言文字時，商標文字47文字商標的近似（二）4、相同的多音字商標，一般判為近似商標。—商標漢字已注冊或申請在先，他人僅以漢語拼音申請注冊的，判為近似商標。如：“天塔”與“TIANTA”；“龍”與“LONG”。但漢語拼音已注冊或者申請在先，則不能排斥漢字申請注冊，只是該漢字商標不得使用其漢語拼音。但在先權利的漢語拼音有特指含義的除外。5、商標文字所表述的含義相同，僅在前后、中間加上數(shù)詞、形容詞或副詞，并未改變實質含義的，一般判為近似商標。如：“霸王”與“金霸王”、“大霸王”、“超霸王”、“空霸王”；“一得利”與“二得利”；“潔”與“潔潔”。但商標文字前后、中間增加其他詞匯，改變了含義，所指事物不同并確有其事物的，一般不判為近似商標。如：“飛云”與“飛云嶺”、“飛云寺”；“英雄”與“梁山英雄”、“草原英雄”。6、漢字商標的文字及字數(shù)相同，僅顛倒排列順序而未改變含義，或者無特定含義的，一般判為近似商標。如：“甜夢”與“夢甜”；“星月”與“月星”。但商標文字顛倒排列順序后含義完全不同，或者加注漢語拼音或者采用豎排方法,不足以造成誤認的，一般不判為近似商標。文字商標的近似（二）4、相同的多音字商標，一般判為近似商標。48組合商標的近似——商標的構成文字相同，雖然其書寫方法或者與之結合在一起的圖形有較大差別，仍應視為近似商標?！虡说奈淖植糠植煌珗D形相同或者近似的，判為近似商標——商標整體或者主體近似的，判為近似商標。組合商標的近似——商標的構成文字相同，雖然其書寫方法或者與之49損失賠償?shù)挠嬎惴椒ㄇ址钢鳈嗷蛘吲c著作權有關的權利的，侵權人應當按照權利人的實際損失給予賠償；實際損失難以計算的，可以按照侵權人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。權利人的實際損失或者侵權人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)，判決給予五十萬元以下的賠償。損失賠償?shù)挠嬎惴椒ㄇ址钢鳈嗷蛘吲c著作權有關的權利的，侵權人50四、商標權的取得商標權的取得和撤銷注冊商標權取得原則商標權取得的程序取得的原則---注冊原則使用采用自愿注冊為主強制注冊為輔的原則歸屬原則----先申請原則（抽簽審定）優(yōu)先權原則申請初步審定并予以公告審查商標的注冊流程圖四、商標權的取得注冊商標權取得原則商標權取得的程序取得的原則51習題甲于1999年3月1日開始使用“建華”牌商標，乙于同年4月1日開始使用相同的商標。甲、乙均于2000年5月1日向商標局寄出注冊“建華”商標的申請文件，但甲的申請文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商標局應初步審定公告誰的申請？A.同時公告，因甲、乙申請日期相同B.公告乙的申請，因乙申請在先C.公告甲的申請，雖然甲、乙同時申請，但甲使用在先D.由商標局自由裁定H市的甲公司生產(chǎn)啤酒，申請注冊的“向陽花”文字商標被國家有關部門認定為馳名商標。下列哪些行為屬于商標侵權行為?

A．乙公司在自己生產(chǎn)的葡萄酒上使用“葵花”商標

B．設在G市的丙公司將“向陽花”作為自己的商號登記使用

C．丁公司將“向陽花”注冊為域名，用于網(wǎng)上宣傳、銷售書籍等文化用品

D．戊公司自己生產(chǎn)的農(nóng)藥產(chǎn)品上使用“向陽花”商標BCD習題甲于1999年3月1日開始使用“建華”牌商標，乙于同年452商標注冊程序不服起訴不服起訴撤銷不服起訴商標注冊程序不服起訴不服起訴撤銷不服起訴53優(yōu)先權原則1）商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權的原則，可以享有優(yōu)先權。2）商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起六個月內(nèi)，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權。優(yōu)先權原則1）商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊54申請申請人申請文件申請一份申請、一件商標、一類商品必須從事經(jīng)營活動的自然人、法人或者其他組織共同注冊申請申請人申請文件一份申請、一件商標、一類商品必須從事經(jīng)營活55審查形式審查實質審查審查合法性審查顯著性審查申請文件是否齊備新穎性審查在先權利的審查商標的自身條件的審查相對條件的審查審查形式審查實質審查合法性審查申請文件是否齊備新穎性審查商標56商標權的初步審定商標的初步審定商標異議程序商標權的初步審定自商標初步審定公告之日起三個月內(nèi)申請注冊的商標經(jīng)商標局審查后，認為符合商標法有關規(guī)定，予以初步審定并予以公告任何人時間異議主體異議復審當事人對商標局的異議裁定不服的，可以向商標評審委員會提出異議復審申請當事人對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴商標權的初步審定商標的初步審定商標異議程序自商標初步審定公告57商標的注冊商標的注冊對初步審定有異議，但異議不成立對初步審定無異議（三個月內(nèi)）取得專用權取得的時間是異議公告滿三個月起算商標的注冊對初步審定有異議，但異議不成立對初步審定無異議（三58注冊商標的撤銷注冊商標的撤銷撤銷的效力注冊商標撤銷的種類注冊商標的撤銷撤銷的效力注冊商標撤銷的種類59注冊商標撤銷的種類注冊商標的撤銷的種類侵犯在先權利注冊不當商標的撤銷什么是注冊不當申請撤銷的主體商標局社會公眾什么是侵犯在先權利申請撤銷的主體商標爭議權利人違反了新穎性商標評審委員會商標權主體有權申請撤消注冊商標撤銷的種類侵犯在先權利注冊不當商標的撤銷什么是注冊不60注冊不當?shù)纳虡?、違反《商標法》規(guī)定的禁止商標注冊的絕對條件。2、缺乏顯著特征3、以不能做商標的商品形狀作為商標注冊4、以欺騙手段或其他其他不正當手段取得注冊的注冊不當?shù)纳虡?、違反《商標法》規(guī)定的禁止商標注冊的絕對條件61注冊不當及爭議商標撤銷的效力（一）對撤消的決定的司法審查商標評審委員會撤銷注冊不當商標是非終局決定，不服可起訴.-----過去是終局決定（二）不溯及以往撤銷的注冊商標，其商標專用權視為自始即不存在。但有關撤銷注冊商標的決定或者裁定，對在撤銷前人民法院作出并已執(zhí)行的商標侵權案件的判決、裁定，工商行政管理部門作出并已執(zhí)行的商標侵權案件的處理決定，以及已經(jīng)履行的商標轉讓或者使用許可合同，不具有追溯力；但是，因商標注冊人惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。注冊不當及爭議商標撤銷的效力（一）對撤消的決定的司法審查62五、商標管理商標管理商標的續(xù)展使用許可轉讓合同轉讓繼受轉讓商標權的消滅注銷撤銷注冊不當---見前使用撤銷五、商標管理商標的續(xù)展使用許可轉讓合同轉讓繼受轉讓商標權的消63注冊商標的轉讓注冊商標的轉讓審查提出申請申請轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當向商標局交送《轉讓注冊商標申請書》一份。對于國家規(guī)定必須使用注冊商標的人用藥品、煙草制品及其他商品，其注冊商標在申請轉讓注冊時，受讓人還應向商標局提供有關主管部門的證明文件。轉讓注冊商標的，商標注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標，必須一并辦理注冊商標的轉讓審查提出申請申請轉讓注冊商標的，轉讓人和受轉讓64注冊商標的使用許可注冊商標的使用許可許可人的權利和義務許可合同應滿足的條件1、被許可使用的商標是注冊商標。2、商標許可人依法享有商標專用權。3、商標使用許可合同的標的是商標專用權，該商標專用權范圍僅以被核準注冊的商標在核定的商品上使用被許可人的權利和義務合同備案注冊商標的使用許可注冊商標的使用許可許可人的權利和義務許可合65許可人的權利和義務權利：1、依合同的約定享有收取商標許可費的權利；2、有監(jiān)督被許可人按照合同約定使用被許可商標的權利；3、以及在被許可人嚴重違反合同的情況下收回商標使用權并追究其相應法律責任的權利。義務1、許可人有適時提供真實合法的被許可商標的義務；2、有保證被許可人不受任何商標侵權控告及保護商標專用權的義務；3、對于獨占許可的，許可人自己應當停止使用并且不再許可他人使用；4、對排他許可的，許可人不得將被許可商標再許可給他人使用；5、許可人應當監(jiān)督被許可人《商用其注冊商標的商品質量；許可人的權利和義務權利：66被許可人的權利和義務權利1、有權在合同約定的時間、地域范圍內(nèi)使用約定的注冊商標；2、對于獨占許可的，監(jiān)督許可人以及其他人不再使用被許可商標；3、對于排他許可的，監(jiān)督許可人不再將被許可商標許可他人使用。義務1、被許可人有繳納商標許可使用費的義務；2、有不超越合同約定的范圍和限制使用被許可商標的義務；3、發(fā)現(xiàn)商標的侵權行為，被許可人應當及時通知并協(xié)助許可人查處商標侵權。4、被許可人應當保證其使用該注冊商標的商品的質量；5、被許可人應當在被許可使用的商品上標明自己真實的名稱和商品產(chǎn)地。被許可人的權利和義務權利67注冊商標專用權的權利范圍注冊商標專用權的保護范圍以核定使用的商品為限以核準注冊的商標為限否則否則1、是構成自行改變注冊商標的違法行為；2、是在自行改變的商標與核準注冊的商標有明顯區(qū)別，同時又標明注冊標記的情況下，構成冒充注冊商標的違法行為；3、是若改變后的商標同他人的注冊商標近似，會構成侵犯他人商標專用權的行為；1、是超出核定商品范圍使用注冊商標，構成冒充注冊商標的違法行為；2、是因連續(xù)三年未在核定的商品上使用，導致注冊商標被撤銷；3、是因超出核定商品范圍（與核定使用的商品類似的除外）使用注冊商標，構成侵犯他人商標專用權的行為。注冊商標專用權的權利范圍注冊商標專用權的保護范圍以核定使用的68注冊商標權的保護注冊商標權的保護注冊商標權的保護方法專用權的權利范圍與專用權的權利保護范圍注冊商標權的保護注冊商標權的保護方法專用權的權利范圍與專用權69注冊商標專用權的保護方法注冊商標專用權的保護方法制止注冊商標侵權行為異議和撤消程序特點種類認定注冊商標專用權的保護方法注冊商標專用權的保護方法制止注冊商70注冊商標專用權的權利范圍注冊商標專用權的保護范圍以核定使用的商品為限以核準注冊的商標為限否則否則1、是構成自行改變注冊商標的違法行為；2、是在自行改變的商標與核準注冊的商標有明顯區(qū)別，同時又標明注冊標記的情況下，構成冒充注冊商標的違法行為；3、是若改變后的商標同他人的注冊商標近似，會構成侵犯他人商標專用權的行為；1、是超出核定商品范圍使用注冊商標，構成冒充注冊商標的違法行為；2、是因連續(xù)三年未在核定的商品上使用，導致注冊商標被撤銷；3、是因超出核定商品范圍（與核定使用的商品類似的除外）使用注冊商標，構成侵犯他人商標專用權的行為。注冊商標專用權的權利范圍注冊商標專用權的保護范圍以核定使用的71習題甲于1999年3月1日開始使用“建華”牌商標，乙于同年4月1日開始使用相同的商標。甲、乙均于2000年5月1日向商標局寄出注冊“建華”商標的申請文件，但甲的申請文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商標局應初步審定公告誰的申請？A.同時公告，因甲、乙申請日期相同B.公告乙的申請，因乙申請在先C.公告甲的申請，雖然甲、乙同時申請，但甲使用在先D.由商標局自由裁定H市的甲公司生產(chǎn)啤酒，申請注冊的“向陽花”文字商標被國家有關部門認定為馳名商標。下列哪些行為屬于商標侵權行為?

A．乙公司在自己生產(chǎn)的葡萄酒上使用“葵花”商標

B．設在G市的丙公司將“向陽花”作為自己的商號登記使用

C．丁公司將“向陽花”注冊為域名，用于網(wǎng)上宣傳、銷售書籍等文化用品

D．戊公司自己生產(chǎn)的農(nóng)藥產(chǎn)品上使用“向陽花”商標BCD習題甲于1999年3月1日開始使用“建華”牌商標，乙于同年472習題

某酒廠生產(chǎn)的“天下景”牌葡萄酒，其包裝正面和兩側的圖形、字體、色彩均與已在我國注冊的馳名商標“萬寶路”牌卷煙的包裝盒相似，其封口上印的標識也與“萬寶路”卷煙封口相近似。該廠所在地的工商局發(fā)現(xiàn)后，責令該廠停止銷售這種葡萄酒，收繳其全部外包裝，并處以罰款。關于本案的以下意見，正確的是哪項？

A．

該廠使用的是商品裝潢，不構成侵犯他人商標專用權

B．

葡萄酒與卷煙不是同類產(chǎn)品，故本案不存在侵權問題

C．“萬寶路”是馳名商標，根據(jù)商標法及參加的國際公約應擴大其保護范圍

D．

本案在"萬寶路"生產(chǎn)廠家未提出控告的情況下，工商行政管理機關報無權查處答案：C習題某酒廠生產(chǎn)的“天下景”牌葡萄酒，其包裝正面和兩側的圖形73著名商標北京市著名商標的認定機構是北京市工商行政管理局、北京市商標協(xié)會、北京市消費者協(xié)會。只在特定的行政區(qū)域有效著名商標北京市著名商標的認定機構是北京市工商行政管理局、北京74馳名商標（北京）

聯(lián)想集團公司

聯(lián)想漢卡、微機、計算機外部設備、傳真卡、電源、可編程工業(yè)控制器北京匯源果汁飲料集團總公司

匯源果汁2002-2-8馳名商標009348.jpg

北京用友軟件(集團)有限公司

用友電子計算機2002-2-8馳名商標511925.jpg

北京天壇家具公司

天壇127924家具國家工商行政管理總局1999-12-29

北京星偉體育用品有限公司

星牌臺球桌1999-1-5馳名商標

北京市三露廠

大寶肥皂、化妝品1999-1-5馳名商標

中國石化長城潤滑油集團有限公司

圖形工業(yè)用油、石油、潤滑油、潤滑劑、潤滑脂、精密儀器油、武器用潤滑油國家工商行政管理總局1999-1-5馳名商標

北京北大方正集團公司

北大方正電子計算機及外部設備1999-1-5馳名商標

中國長城計算機集團公司

長城電子計算機及外部設備1999-1-5馳名商標

北京燕京啤酒集團公司

燕京啤酒1997-4-9馳名商標

中國北京全聚德集團有限責任公司

全聚德室內(nèi)裝飾設計,包裝實際,供膳宿寄宿處,旅館,餐館,快餐館,服裝設計,質量控制,計算機軟件設計,招待所1999-1-5馳名商標

北京帝王高級潤滑油有限公司

統(tǒng)一766804潤滑油、潤滑脂2002-2-8馳名商標（北京）

聯(lián)想集團公司

聯(lián)想漢卡、微機75商標審定抽簽程序

同一天申請的，各申請人應當證明使用在先：各申請人應在收到該通知書之日起三十天內(nèi)，將證明其第一次使用該商標的日期的相應證據(jù)或經(jīng)公證的影印件或復制品報送商標局。

在規(guī)定期限內(nèi)未提供使用證明，或證明無效的，各申請人同日使用或均未使用的，商標局將通知各申請人進行協(xié)商。商標局發(fā)出《協(xié)商通知書》之日起二十天內(nèi)，視為送達。自協(xié)商通知送達之日起三十天內(nèi)，有關申請人經(jīng)協(xié)商達成書面協(xié)議的，應將書面協(xié)議報送商標局，由商標局初步審定一個商標注冊申請，其他申請人應撤回各自的商標注冊申請。有關申請人未達成協(xié)議或者未將協(xié)議書報送商標局的，商標局通知各申請人進行抽簽。在規(guī)定抽簽之日不到者，視為棄權，其余申請人繼續(xù)抽簽商標審定抽簽程序同一天申請的，各申請人應當證明使76商標專用權的權利保護范圍1、核定注冊的商標和核定使用的商品，2、核定注冊的商標用在與核定使用的商品近似的商品上，3、與注冊商標相近似的商標與該注冊商標核定使用的商品相tong的商品。4、與注冊商標相近似的商標用在該注冊商標核定使用的商品相類似的商品另外，制裁其他損害注冊商標專用權的行為，也屬于商標專用權的權利保護范圍。注意商標專用權的權利范圍與權利保護范圍的內(nèi)涵是不同的商標專用權的權利保護范圍1、核定注冊的商標和核定使用的商品，77侵犯注冊商標專用權行為（一）未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的------假冒和仿冒行為

（二）銷售（明知—已取消）侵犯注冊商標專用權的商品的；例外：銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

（四）未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的------反向假冒

（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。1、在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的；

2、故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。

侵犯注冊商標專用權行為（一）未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商78商標侵權的特點1、被侵害的商標專用權具有法律性

2、商標侵權行為受核定使用的商品及核準注冊的商標限制3、除經(jīng)銷環(huán)節(jié)中的經(jīng)銷者以及為他人侵權提供便利條件的侵權人以外，判定行為人是否構成侵權行為適用無過錯原則。4、在經(jīng)貿(mào)活動中擅自使用了他人注冊商標。1）將商標直接使用于商品或者商品包裝，或者其提供的服務工具上；2）將商標使用在商品或者服務的交易文書中（例如合同。發(fā)票等）；3）將商標使用在為商品銷售所做的廣告宣傳中；4）將商標使用在商業(yè)展覽活動中；5）將商標使用在為生產(chǎn)、經(jīng)營商品或者提供服務的場所上（例如建筑物）；6）將商標使用在公關物品上，如名片、請柬、禮品等；7）將商標使用在工作人員的服裝、辦公用品上。5、商標侵權行為侵害了被侵權人的利益。6、商標被侵權人所受損失與侵權行為的發(fā)生具有因果關系商標侵權的特點1、被侵害的商標專用權具有法律性79商標侵權的認定1、遵循保護注冊商標的原則2、準確判定近似商標判定近似商標，從商標的音、形、義三方面，結合構圖、顏色及整體結構等因素，并以普通消費者施以一般注意力作為判定的主觀標準，3、正確判斷類似商品判斷是否類似商品，前提是商品之間的關系，并考慮商品和商標之間的關系。商品的功能、用途相同，并且具有共同的消費對象、銷售渠道的，一般認定為類似商品，但商品的原料、生產(chǎn)企業(yè)等因素，能夠明顯表明商品的來源，不會使消費者產(chǎn)生誤認的，不應認定為類似商品。4、不應以商品質量的優(yōu)劣作為判定是否構成商標侵權的標準5、商標注冊人的違法使用不影響對商標侵權的認定6、合理界定正常使用行為商標侵權的認定1、遵循保護注冊商標的原則80合理使用的案例如，“三株”商標是某企業(yè)使用在藥品上的注冊商標，另一企業(yè)在口服液商品包裝上使用了“三株菌中草藥”文字，以表示口服液商品的成份（經(jīng)查證屬實）。由于“三株”在這里既不是作為商標使用，又不是作為商品名稱使用，而是對商品的正常說明，因此不應認定為對“三株”注冊商標專用權構成侵犯。2、某鞋廠在鞋類商品上注冊了“三五四四”商標，另有兩家鞋廠在其生產(chǎn)的膠鞋底部分別使用了“35：44”和“35－44”字樣，由于“35：44”和“35－44”不屬于正常標注膠鞋尺碼、型號或規(guī)格的方式，因此不屬合理使用，其行為均構成對“三五四四”注冊商標專用權的侵犯。（對注冊商標文字的使用無正當理由，即有可能構成侵權合理使用的案例如，“三株”商標是某企業(yè)使用在藥品上的注冊商標81關于商標侵權案件中非法經(jīng)營額的計算問題1、侵犯商標專用權的賠償數(shù)額，為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益，或者被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支。

2、侵權人因侵權所得利益3、被侵權人因被侵權所受損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)判決給予五十萬元以下的賠償關于商標侵權案件中非法經(jīng)營額的計算問題1、侵犯商標專用權的賠82京城家族企業(yè)“九頭鳥”一分為三九頭鳥一變?nèi)?。幾個關鍵人物九頭鷹老板周鐵馬是九頭鳥女老板周紅的父親，而九頭鳳的掌門人石送軍、石保軍兄弟與周家是幾十年的世交，也是幾代干親，并且周鐵馬、石送軍與周紅一樣，同為九頭烏的創(chuàng)始人。1987年，靠200元支起的早點攤，周鐵馬、蘆細娥夫婦的餐飲事業(yè)在武漢起步。而石送軍當年是做燒餅的師傅。1992年，周家在武漢開辦了一家名叫登峰的酒家1994年8月開始，周家的事業(yè)拓展到了北京1995年3月，九頭鳥第一家店“九頭鳥酒家”在北京友誼賓館附近誕生。周鐵馬與蘆細娥、周紅母女這兩方面都說該店的創(chuàng)辦應歸功于己方。1995年10月，“九頭鳥酒家”法人代表變更為周紅。1997年5月，以“北京市九頭鳥酒家”為注冊人，九頭烏商標被國家工商局商標局核準注冊。1998年，“北京市九頭鳥酒家”法人代表變更為周鐵馬，據(jù)周紅講周鐵馬是在未征得她本人同意的情況下偽造周紅簽名到工商局辦理了變更手續(xù)。而周鐵馬認為法人代表最初就是由他“讓”給女兒的。1998年5月21日，雙方簽訂了對于后來九頭鳥商標歸屬問題有重要意義的財產(chǎn)分割協(xié)議，根據(jù)協(xié)議，蘆細娥、周紅及周紅妹妹她們母女三人獲得了“九頭鳥”商標所有權，周鐵馬則分得3家九頭鳥店。周紅到工商局撤了申訴，周鐵馬則同意放棄九頭鳥商標所有權。根據(jù)協(xié)議，周紅開始辦理“九頭鳥”商標轉讓手續(xù)。1999年4月，國家工商局商標局核準九頭鳥注冊商標，商標專用權由“北京市九頭鳥酒家”轉讓給“北京九頭鳥航天橋酒家”。1999年5月10日，周紅在工商局注冊成立了由她們母女三人作為股東的九頭鳥酒店管理有限責任公司。京城家族企業(yè)“九頭鳥”一分為三九頭鳥一變?nèi)?。幾個關鍵人物九頭83鳥、鷹的賭氣之局1999年12月13日，這一家人在整合九頭鳥所有店鋪、資源，納入九頭鳥品牌之下統(tǒng)一管理、資源共享的新企業(yè)架構的藍圖感召下，又坐到一起簽訂了一份“合家”協(xié)議。但兩方面在執(zhí)行這份協(xié)議時，卻遠不如當初“分家”協(xié)議執(zhí)行得完整、徹底，而是分別按自己對協(xié)議條文的理解和自己的需要，有選擇地履行協(xié)議當中于已有利的條文。結果，從2000年1月至2001年11月，九頭鳥的兩大“陣營”及各個分店都在模糊地執(zhí)行“合家”協(xié)議的狀態(tài)下操作著。周鐵馬雖按協(xié)議按月向“總公司”北京九頭鳥酒店管理有限責任公司交管理費，也享用全公司統(tǒng)一生產(chǎn)、配送帶來的資源優(yōu)化，卻并未按協(xié)議把該交的權力全部上交“總公司”，某些方面也未按協(xié)議真正全方位接受“總公司”管理2001年11月，周紅母女給周鐵馬的幾家店發(fā)函，要求其停止使用九頭鳥商標。事情終于發(fā)展到不可收拾的地步。雙方關于商標的矛盾表面上看似由于周鐵馬當月停交管理費并準備私自新開一家九頭鳥雙安新店引發(fā)，后來，周鐵馬旗下分店一夜將標志換為九頭鷹。周鐵馬則認為這場風波的深層次或者本質的原因在于他與女兒周紅的營銷思想的根本性分歧?！拔页珜У氖侨诵曰芾?，強調(diào)尊重每一個人，以人為本，她推行的是制度化管理，注重懲罰，冷冰冰的，沒人情味?！兵B、鷹的賭氣之局1999年12月13日，這一家人在整84鳳鳥爭鳴“九頭鳳”事件的主角石送軍從周家在武漢創(chuàng)業(yè)時就親自參與，從最初的廚師做到九頭鳥的副總，石保軍則是九頭鳥的采購總監(jiān)，二人在周氏父女發(fā)生商標爭執(zhí)的當口，雙雙從九頭鳥不辭而別，與他人合開“九頭鳳”。對于石送軍來說，他十幾年都在九頭鳥打工，參與了九頭鳥的創(chuàng)建。九頭鳥的大部分菜系都是他研究開發(fā)出來的，他在九頭鳥以人品好為人稱道。但是，九頭鳥許諾給他的許多事情都沒辦到，因此他在遞交辭職報告后，就閃電般地入主新酒家“九頭鳳”掌門。而追隨他的原九頭鳥員工都是奔著他的為人而來的，投資伙伴卻是看中了他一手鄂菜的絕活和多年的烹調(diào)經(jīng)驗。九頭鳥認為九頭鳳在裝璜、店鋪設計、服務員服裝以及菜系開發(fā)上都是對九頭鳥的模仿，這種模仿構成對九頭鳥的侵權。九頭鳳代理律師詹敏認為這種說法沒有根據(jù)，九頭鳳的名稱、標識與九頭鳥有很大差別；對于菜系來說，石送軍研究開發(fā)的新品名也不同于他在九頭鳥開發(fā)的菜系，在湖北菜的基礎上又有所革新，更細化地突出荊楚香鍋等烹飪技法。石氏兄弟說，他們只想做自己的餐飲事業(yè)，希望九頭鳳能做好，同時也希望九頭鳥能做得更好。而這場官司只是他們創(chuàng)業(yè)路上碰到的第一個障鳳鳥爭鳴85第十六章商標法二、商標法的沿革三、商標權四、商標權的取得與撤銷一、商業(yè)標記與商標商標權的客體商標權的內(nèi)容五、商標的使用管理六、商標權的保護八、商標侵權賠償商標權的主體七/馳名商標的保護第十六章商標法二、商標法的沿革三、商標權四、商標權的取86商業(yè)標記與商標商業(yè)標記的概念商業(yè)標志是經(jīng)營者在商業(yè)活動中使用的表明商品或服務一定特征的標記。包括商標、商號、原產(chǎn)地名稱、貨源標記、知名商品的特有名稱、包裝、裝潢等商標與其他商業(yè)標記商標不同于商號商標不同于裝潢、包裝原產(chǎn)地證明商標商標與外觀設計商標與商品的特有名稱商業(yè)標記與商標商業(yè)標記的概念商業(yè)標志是經(jīng)營者在商業(yè)活動中使用87地理標志、原產(chǎn)地名稱與原產(chǎn)地證明商標

地理標志是指證明某一產(chǎn)品來源于某一成員國或某一地區(qū)或該地區(qū)內(nèi)的某一地點的標志原產(chǎn)地名稱是一種特殊的地理標志，它更著重于強調(diào)產(chǎn)源的獨特性.是特定產(chǎn)品來源的標志地理標志和原產(chǎn)地名稱是屬于同一概念原產(chǎn)地證明商標是將地理標志和原產(chǎn)地名稱納入證明商標制度中如涪陵（榨菜）、郫縣（豆瓣）“金華火腿“香檳”或Champagne/道口燒雞北京烤鴨景德鎮(zhèn)瓷器“天津甘栗”(已被日搶注)地理標志、原產(chǎn)地名稱與原產(chǎn)地證明商標地理標志是指證明某一產(chǎn)88商標與商號的沖突商標與商號的沖突沖突的具體表現(xiàn)沖突的原因商標權和企業(yè)名稱權是依據(jù)不同我國企業(yè)名稱管理存在的問題商標與字號沖突的后果沖突的解決商標與商號的沖突沖突的具體表現(xiàn)沖突的原因商標權和企業(yè)名稱權是89沖突的表現(xiàn)1）他人將甲在先注冊的商標文字作為企業(yè)名稱中的字號登記；2）他人將乙在先登記注冊的企業(yè)名稱中的字號作為商標申請注冊并初審公告或者被核準注冊，乙以侵害其企業(yè)名稱權提出異議或爭議；沖突的表現(xiàn)90商標權和企業(yè)名稱權是依據(jù)不同商標全國范圍有效所屬行政區(qū)有效名稱登記《中華人民共和國商標法》及其《實施細則》各種類型的企業(yè)法以及《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》及其《施行細則》等。商標權和企業(yè)名稱權是依據(jù)不同商標全國范圍有效所屬行政區(qū)有效名91我國企業(yè)名稱管理存在的問題1．注冊范圍內(nèi)有效，且不同行業(yè)的企業(yè)商號可以相同。

我國現(xiàn)行企業(yè)名稱實行分級注冊管理，商號在核準登記后，只在核準注冊范圍內(nèi)享有專用權，法律允許商號核準注冊機關所屬行政區(qū)域上同行業(yè)企業(yè)名稱相近似。2．分級注冊制度導致不同企業(yè)商號權效力范圍大小不一，人為造成企業(yè)競爭的不公平。3．對企業(yè)名稱相同禁止，但對企業(yè)名稱中最具區(qū)別功能的商號是否相同或近似卻沒有做出規(guī)定。我國企業(yè)名稱管理存在的問題1．注冊范圍內(nèi)有效，且不同行業(yè)的企92商標與字號沖突的后果一、當兩種相同商品上的商標或企業(yè)字號相同時，消費者無從選擇。例如，通三益秋梨膏，北京市通三益保健食品有限公司生產(chǎn)秋梨膏和北京益華食品廠生產(chǎn)的通三益秋梨膏，消費者無法判斷哪種秋梨膏是中華老字號生產(chǎn)的。二、企業(yè)對商標和字號的宣傳趨同：有的企業(yè)側重宣傳自己的商標，有的企業(yè)側重宣傳自己的字號，消費者不易分辨。三、商品生產(chǎn)、銷售、服務的聯(lián)接鏈，使商標字號同一會誤導消費者；消費者會把字號是“富貴鳥”的專賣鞋店認為是“富貴鳥”牌鞋的專賣店；四、中華老字號名稱個性化較強，且具有商標和字號的雙重作用，他人將老字號的名稱作為商標使用在特定商品上，或者將其作為生產(chǎn)特定商品的企業(yè)字號，會引起消費者的誤認。五、以合法的手段通過商標、字號進行不正當競爭，某些企業(yè)將他人有影響的企業(yè)字號、企業(yè)名稱簡稱作為商標在與他人主產(chǎn)品相同的商品上申請注冊，或者將他人有影響的商標作為生產(chǎn)相同商品的企業(yè)字號登記，加劇了兩種權利的沖突。

商標與字號沖突的后果一、當兩種相同商品上的商標或企業(yè)字號相同93沖突的解決解決的原則

保護在先權利任何在先注冊的商標權與在后的字號權之間的沖突、任何在先登記注冊的字號權與在后注冊的商標權之間的沖突，都應保護在先權。沖突的解決解決的原則任何在先注冊的商標權與在后的字號權之間的94商標不同于裝潢商標不同于裝潢功能不同保護適用的法律不同構成不同商標不同于裝潢功能不同保護適用的法律不同構成不同95作用不同商標的作用在于區(qū)別不同的經(jīng)營者，而裝潢的目的是為了美化和宣傳商品

作用不同商標的作用在于區(qū)別不同的經(jīng)營者，而裝潢的目的是為了美96構成不同商標的構成是有條件的，不能反映商品的屬性只能是暗喻，而裝潢可以明喻，可以反映商品的屬性構成不同商標的構成是有條件的，不能反映商品的屬性只能是暗喻，97保護適用的法律不同商品的裝潢通過《反不正當競爭法》（知名商品）及《專利法》中的外觀設計來保護保護適用的法律不同商品的裝潢通過《反不正當競爭法》98商業(yè)標志、商標法的立法沿革1、1904年清政府頒布《商標注冊試辦章程》2、1923年北洋軍閥政府頒布商標法及實施細則3、1930年國民黨政府對1923年的商標法及實施細則進行修改4、1950年7月《商標注冊暫行條例》、《商標注冊暫行條例實施細則》5、1963年《商標注冊條例》-----實行全面注冊原則6、1979年《刑法》規(guī)定了假冒注冊商標罪7、1982年8月頒布《商標法》，83年3月10日《商標法實施細則》8、93年修改《商標法》9、1993年頒布《反不正當競爭法》10、2001年10月修改《商標法》，2002年8月修改商標法實施細則1985年加入《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》1989年加入《商標國際注冊的馬德里協(xié)定》2001年加入世界貿(mào)易組織商業(yè)標志、商標法的立法沿革1、1904年99商標權的主體商標權的主體概念主體的范圍明確了商標共有商標權的主體概念主體的范圍明確了商標共有100商標權主體的范圍

自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，對其提供的服務項目需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商品商標注冊?！?/p>

外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊的，應當按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。商標權主體的范圍101商標權的客體-----注冊商標注冊商標商標的構成要素注冊商標的分類注冊商標的構成商標的法律要求商標權的客體-----注冊商標商標的構成要素注冊商標的分類注102商標的分類商標的分類根據(jù)構成成分或狀態(tài)根據(jù)使用對象的不同根據(jù)使用目的按知名度的高低和保護范圍按使用者商品商標服務商標防御商標證明商標集體商標普通商標馳名商標制造商標銷售商標聯(lián)合商標商標的分類根據(jù)構成成分或狀態(tài)根據(jù)使用對象的不同根據(jù)使用目的按103根據(jù)構成成分或狀態(tài)劃分視覺商標聽覺商標（音響商標如美、歐共體、俄）味覺商標（氣味商標、美）顏色商標。（新：規(guī)定顏色組合可做商標）平面立體（如德、我國）文字商標圖形商標組合商標根據(jù)構成成分或狀態(tài)劃分根據(jù)構成成分或狀態(tài)劃分視覺商標聽覺商標（音響商標如美、歐共體104商標構成要素任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊商標構成要素任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的105商標的法律要求商標的法律要求合法性顯著性新穎性商標不得違反的禁用條款具有區(qū)別作用

注冊商標不得違反的禁用條款不與其他的已注冊或正在申請的商標相同或近似不得與在先權利相沖突商標的法律要求合法性顯著性新穎性商標不得違反的禁用條款具106商標的禁用條款—不得做商標1、同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；2、同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；3、同政府間國際組織的旗幟、徽記、名稱相同或者近似的。但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外4、與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外。5、同“紅十字”、“紅新月”的標志、名稱相同或者近似的。但商標明顯有其他含義的不受此限，如“BLUECROSS（藍十字）”6、帶有民族歧視性的；7、夸大宣傳并帶有欺騙性的；8、有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效。（應當注意）商標的禁用條款—不得做商標1、同中華人民共和國的國家名稱、國107應當注意一是我國的地名不得作為商標的僅限于縣以上行政區(qū)劃的地名，我國非行政區(qū)劃的地名用作商標的不受此限；二是外國地名禁用為商標的包括行政區(qū)劃和非行政區(qū)劃的地名，但必須是“公眾知曉’”，即應為我國消費者所熟知的外國地名；三是具有其他含義的地名不適用這一規(guī)定，地名的其他含義應強于地名的含義，即商標文字的含義是客觀存在或者約定俗成的地名以外的含義。

應當注意一是我國的地名不得作為商標的僅限于縣以上行政區(qū)劃的地108商標的禁用條款---不得做注冊商標1、僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

2、僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；（比如）3、缺乏顯著特征的。但書：前款所列標志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。

商標的禁用條款---不得做注冊商標1、僅有本商品的通用名稱、109直接表示商品、服務的其他特點表示商品時令的：中秋(月餅)表示商品結構特征的：雙缸（洗衣機）表示商品型號的：502（膠）表示商品或者服務的工藝的：手繡（刺繡加工）表示商品使用方式或者提供服務的方式的：即沖（快餐面）表示商品顏色的：白色（香皂）表示商品或者服務的特定消費者的：男子（香水）表示商品狀態(tài)的：固體（飲料）表示商品或者服務的價格的：10（餅）表示商品或者服務的風味及特色的：川味（香腸）表示服務時間的：24小時（電報電話）表示服務所提供的物品：咖啡（小吃店）表示服務使用的主要工具的：火鍋（餐廳）表示服務內(nèi)容的：計算機服務（運用計算機程序和計算機保養(yǎng)）表示服務范圍的：國際（通訊服務）表示商品其他特點的：天然（飲料）、加厚（毛衣）直接表示商品、服務的其他特點表示商品時令的：中秋(月110顯著性

固有的顯著性使用過程中的顯著性（第二含義）顯著性獨創(chuàng)性易識別性宜傳播性易記憶性顯著性固有的顯著性使用過程中的顯著性（第二含義）獨創(chuàng)性111下列商標缺乏顯著性1、過于簡單的幾何圖形構成的商標，不易產(chǎn)生感官印象。2、過于復雜的文字、圖形或其組合的商標，缺乏顯著特征。3、僅以一個或兩個變通字體的字母構成的商標，因字母的數(shù)目有限，不宜為一家獨占，缺乏顯著特征。4、僅以變通字體的阿拉伯數(shù)字構成的商標，且指定使用在習慣于以數(shù)字做型號或貨號的商品上。5、僅用常見的姓氏以普通字體構成的商標，且指定使用于日常生活用品與日常服務的，其姓氏不宜一家獨占，缺乏顯著特征。但姓氏商標以特殊形式的字體表現(xiàn)的，或者指定使用于非日常生活用品與非日常服務的不受此限，如“孫氏”（使用項目：計算機維修服務）。下列商標缺乏顯著性1、過于簡單的幾何圖形構成的商標，不易產(chǎn)生112下列商標缺乏顯著性6、民間約定俗成的表示吉祥的標志，且指定使用于日常生活用品或者日常服務的商標。但指定使用在非日常生活用品或非日常服務中，或者非標志化的吉祥用語，不受此限。7、常用于商貿(mào)中的語言或者標志構成的商標，以普通形式的本商品的包裝、容器或者一般商品的裝飾性圖形作商標8、由企業(yè)或行業(yè)的普通名稱、簡稱構成的商標，如“法律事務所”。9、非獨創(chuàng)性的廣告用語，缺乏顯著特征，但獨創(chuàng)的短語不受此限。10、民族名稱作商標容易使消費者認為來自某民族的或者表示民族特色，但民族名稱具有其他含義的不受此限，如“高山”。11、以常用的禮貌用語及普通的人稱稱謂作商標，如“小姐”。但非普通形式，或者已圖形化的不受此限下列商標缺乏顯著性6、民間約定俗成的表示吉祥的標志，且指定使113新穎性商標法規(guī)定同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告。同一商品不得相同同一商品不得相似相似商品不得相同相似商品不得相似新穎性商標法規(guī)定同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊的或114集體商標集體商標是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。

概念

集體商標與商標權共有的關系集體商標是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，概念115證明商標證明商標是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。概念特征是特殊的商標表明商品品質，由商標所有人以外的組織或個人使用可依據(jù)有關商標國際公約和國內(nèi)法律的保護可以是地理名稱，也可以是從其他方面表明商品和服務特殊質量或特定品質證明商標是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織控制，概念116防御商標指馳名商標或者已為公眾熟悉的商標的所有人在不同類別的商品或者服務上注冊若干相同商標。防御商標指馳名商標或者已為公眾熟悉的商標的所有人在不同類別的117聯(lián)合商標指同一商標所有人在同一種或者類似商品上注冊的若干個近似商標。這些近似商標中首先注冊的或者主要使用的為正商標，其余的為正商標的聯(lián)合商標。聯(lián)合商標指同一商標所有人在同一種或者類似商品上注冊的若干個近118各國對馳名商標的保護1、《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》上世紀初修改時就增加了保護馳名商標的規(guī)定。2、《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》（簡稱TRIPS）中對馳名商標給予了更大范圍的保護。3、1991年實施的法國知識產(chǎn)權法典4、1993年實施的印度尼西亞《商標法》。5、1996年1月16日，美國也修改了《商標法》，規(guī)定禁止任何人淡化他人的馳名商標。6、中國1）1985年，我國加入了《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》，在實踐中開始保護馳名商標2）我國于1993年在商標立法（《商標法實施細則》第二十五條）中也增加