李建偉民法講義版?zhèn)€人版

2021司考民法強化講義〔上〕第一局部民法通那么

第一單元 民事主體☆一、民事權(quán)利水平與行為水平〔一〕權(quán)利水平權(quán)利水平乃民事主體從事民事活動、取得民事權(quán)利義務(wù)責任的資格,是故, 凡欠缺民事權(quán)利水平者,以其名義所從事的民事活動肯定歸于無效. 具體而言：.自然人的一生〔1〕胎兒：在自然人出生之前即胎兒狀態(tài)的,以胎兒名義的行為〔如投保合同〕無效;唯一例外是遺腹子的繼承應(yīng)留份兒.〔2〕勞動與結(jié)蠟：出生后取得權(quán)利水平,可以其從事任何合法活動.但是,在16歲之前的勞動合同,以及20〔女〕、22歲〔男〕之前的蠟姻,無效.勞動權(quán)利水平/蠟姻水平均屬于特殊權(quán)利水平.〔3〕死者：自然人死亡后,喪失權(quán)利水平,是故,以死者名義的行為均為無效.對于侵權(quán)人侵害死者的人格利益、侮辱尸體行為,需要定性三個問題：一是,侵權(quán)客體不是死者的人格權(quán)而是人格利益；二是,起訴的權(quán)利人〔原告〕并非死者,而是其近親屬以自己的名義進行；三是,賠償所得并非死者的遺產(chǎn),而是直接歸屬于原告〔們〕0精神損害賠償解釋第七條自然人因侵權(quán)行為致死,或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害,死者的配偶、父母和子女向人民法院起訴請求賠償精神損害的,列其配偶、父母和子女為原告；沒有配偶、父母和子女的,可以由其他近親屬提起訴訟,列其他近親屬為原告.【例1】關(guān)于自然人和法人的權(quán)利水平,以下哪一選項是正確的？〔川08-3-2,單〕A.自然人和法人都享有人格權(quán)B.自然人和法人人格權(quán)受侵害時都可向法院請求精神損害賠償C.自然人與法人民事權(quán)利水平的范圍相同D.各類法人的民事權(quán)利水平的范圍相同【例2】甲于2007年2月死亡.乙因與甲生前素來不和,遂到處散布甲系賭博欠下巨額高利貸無法歸還而自殺身亡,在社會上造成了較惡劣的影響.甲之子欲向法院起訴,要求追究乙的侵權(quán)責任.以下哪一選項是正確的？〔川08-3-16,單〕A.甲已經(jīng)死亡,不再具有民事主體資格,因而乙的行為不構(gòu)成侵權(quán)B.乙的行為侵害了甲的名譽,依法應(yīng)當承當侵權(quán)責任C.只有甲的配偶有權(quán)代表甲對乙提起訴訟D.只有甲的子女有權(quán)對乙提起訴訟2.法人的一生〔1〕設(shè)立中法人：在設(shè)立過程中,任何以法人名義從事的經(jīng)營〔營業(yè)〕行為肯定無效;但是,以其名義從事的設(shè)立行為可以有效.(2)法人：成立后,以其名義可以從事任何法律、行政法規(guī)不禁止、限制的活動;(3)清算法人：在清算開始到注銷前的清算期間,權(quán)利水平尚存但受到限制：只能從事與清算相關(guān)的活動,其余活動肯定無效；(4)法人注銷：注銷后,喪失權(quán)利水平,以其名義從事的任何活動肯定無效.【例】依民法原理和現(xiàn)行民事法律,以下選項中,哪一表述是正確的？( 00-2-9,單項選擇)A.清算法人不具有民事行為水平B.清算法人具有與原法人相同的民事行為水平C.清算法人僅具有清算范圍內(nèi)的民事行為水平D.清算法人僅具有資產(chǎn)清理的民事行為水平提示：此題將“民事行為水平〞替換成“民事權(quán)利水平〞,道理一樣.(二)行為水平行為水平?jīng)Q定民事主體可否自己以自己的名義從事民事活動,是故,凡欠缺行為水平者,對該行為的效力影響較為復(fù)雜,具體而言：.自然人的具體情形(1)完全行為水平人,不會由于行為水平欠缺而影響行為效力.(2)無行為水平人,其行為分為兩種：原那么上,統(tǒng)為無效;例外,純受利益的行為以及細小行為〔處分小額零花錢的行為〕,不會由于行為水平欠缺而影響行為效力.民通意見第6條無民事行為水平人、限制民事行為水平人接受獎勵、贈與、報酬,他人不得以行為人無民事行為水平、限制民事行為水平為由,主張以上行為無效.〔3〕限制行為水平人,分為兩種：第一,在其行為水平內(nèi)的行為,不會由于行為水平欠缺而影響行為效力.第二,超出其行為水平的,又分為三類：A,純受利益的行為〔民見第6條〕,不會由于行為水平欠缺而影響行為效力；B,合同行為,為效力待定〔合同法第47條〕；C,非合同行為比方單方行為〔免除債務(wù)的行為〕,無效.【例2】在行為人進行的以下行為中,哪些不屬于行使形成權(quán)的行為？〔 03-3-34,單項選擇〕A.被代理人對越權(quán)代理進行追認B.監(jiān)護人對限制民事行為水平人純獲利益的合同進行追認C.受遺贈人于知道受贈的期限內(nèi)未作受贈的意思表示D.承租人擅自轉(zhuǎn)租,出租人作出解除合同的意思表示繼承法第22條無行為水平人或者限制行為水平人所立的遺囑無效.遺囑必須表示遺囑人的真實意思,受脅迫、欺騙所立的遺囑無效偽造的遺囑無效遺囑被篡改的,篡改的內(nèi)容無效..法人合同法解釋一第10條當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同,人民法院不因此認定合同無效.但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外.總結(jié)：法人的行為水平與權(quán)利水平的范圍一致,這就意味著超出法人行為水平的也就超出了權(quán)利水平,是故,肯定無效.只不過,不要將企業(yè)法人的經(jīng)營范圍與其權(quán)利水平混為一談對于機關(guān)法人等非營利法人而言,從事的營利行為就是超出了權(quán)利水平/行為水平,肯定無效.〔三〕最大/最根本/最易于忽略的考點權(quán)利水平/行為水平對行為的效力有影響,但僅僅限于法律行為,不適用于事實行為,詳見下一單元.二、宣告失蹤與宣告死亡〔一〕宣告失蹤1.申請人:民通意見24條申請宣告失蹤的利害關(guān)系人,包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人. 無順序——有范圍：一切利害關(guān)系人——排除規(guī)那么：不利者無權(quán)申請2.代管人：責任與地位民通意見32條失蹤人的財產(chǎn)代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款、債務(wù)和其他費用,債權(quán)人提起訴訟的,人民法院應(yīng)當將代管人列為被告.失蹤人的財產(chǎn)代管人向失蹤人的債務(wù)人要求歸還債務(wù)的,可以作為原告提起訴訟.——實體地位：治理、處分財產(chǎn)——程序地位：訴訟當事人〔二〕宣告死亡.三種情形：民通23、民訴167條一般失蹤滿4年的意外失蹤滿2年的意外失蹤且取得死亡證實的.申請人:民通意見25條申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是： 〔一〕配偶；〔二〕父母、子女;〔三〕兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；〔四〕其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人.申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制.民通意見29條宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序.公民下落不明,符合申請宣告死亡的條件,利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡.但利害關(guān)系人只申請宣告失蹤的,應(yīng)當宣告失蹤；同一順序的利害關(guān)系,有的申請宣告死亡,有的申請宣告失蹤的,應(yīng)當宣告死亡.總結(jié)：—申請人范圍與申請失蹤的相同—但申請人有先后四層順序關(guān)于宣告失蹤與宣告死亡的關(guān)系：29條之個中三味—失蹤不是死亡宣告必經(jīng)程序—以申請人的申請為準、—“同一順序〞的含義與處理：第一順序且同一順序3.效力：四種含義人格喪失繼承開始女昏姻終結(jié)——單方可以送養(yǎng)子女4,撤銷判決的效力民通意見36被宣告死亡的人,判決宣告之日為其死亡的日期.判決書除發(fā)給申請人外,還應(yīng)當在被宣告死亡人住所地和人民法院所在地公告.被宣告死亡和自然死亡的時間不一致的,被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效,但自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的,那么以其實施的民事法律行為為準.37被宣告死亡的人與配偶的蠟姻關(guān)系,自死亡宣告之日起消滅.死亡宣告被人民法院撤銷,如果其配偶尚未再蠟的,夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再焙后又離蠟或者再蠟后配偶又死亡的,那么不得認定夫妻關(guān)系自行恢復(fù).38被宣告死亡的人在被宣告死亡期間,其子女被他人依法收養(yǎng),被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后,僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的,一般不應(yīng)準許,但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外.39利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的,除應(yīng)返復(fù)原物及孳息外,還應(yīng)對造成的損失予以賠償.40被撤銷死亡宣告的人請求返還財產(chǎn),其原物已被第三人合法取得的,第三人可不予返還.但依繼承法取得原物的公民或者組織,應(yīng)當返復(fù)原物或者給予適當補償.總結(jié):a.蠟姻：可以自動回復(fù),但以配偶沒有另一蠟姻經(jīng)歷為前b.收養(yǎng)：有效,不得單方主張解除或者主張無效c.繼承：繼承人所得財產(chǎn),原物存在,返還；不在的,適當補償；第三人合法取得〔不強調(diào)有償〕的,不負返還義務(wù),但可由處分人適當補償.d.賠償：有過錯的利害關(guān)系人,負賠償責任.總結(jié)：處理此類問題的兩個根本原那么一一第一原那么：在法律關(guān)系當事人之間,能恢復(fù)原狀者即恢復(fù)；第二原那么：涉及第三人的,保護合法的第三人綜合例題張某一家共4口人：張某夫婦、兩歲的兒子及張父.張某自 1992年外出打工,1993年春節(jié)托人捎給其妻王某一封信和6000元錢,其后音信皆無.1998年2月,對張某的歸來不抱希望的王某向法院申請宣告張某死亡, 法院依法于1999年10月宣告張某死亡.張某和王某共有面積相同的房屋6間,現(xiàn)金6000元.2000年5月,王某將兒子送與李某收養(yǎng).之后,王某與劉某結(jié)焙,但1年后劉某即病故.根據(jù)上述事實答復(fù)以下問題〔08-3-91-93,任〕.91.張某被宣告死亡后,對上述6間房屋和6000元現(xiàn)金的正確處理是：A.應(yīng)由王某、其子、弓K父平均繼承 B.王某應(yīng)分得4間房屋和4000元現(xiàn)金C.應(yīng)全部由張父繼承 D,應(yīng)全部由其子繼承92.如果張父于2001年去世,遺產(chǎn)有3間房屋和4000元現(xiàn)金,且王某對張父盡了主要贍養(yǎng)義務(wù),關(guān)于其遺產(chǎn)處理,以下選項正確的選項是：A.王某有權(quán)繼承,王某之子無權(quán)繼承 B.王某無權(quán)繼承,王某之子有權(quán)繼承C.王某和其子均有權(quán)繼承 D.王某和其子均無權(quán)繼承93.如張某生還并申請法院撤銷死亡宣告,以下選項正確的選項是：A.張某在被宣告死亡期間所實施的民事法律行為并不因此而無效B.張某與王某的夫妻關(guān)系不能自行恢復(fù)C.張某可與李某協(xié)議解除王某之子與李某之間的收養(yǎng)關(guān)系D.假設(shè)張某和王某共有的房屋已被第三人合法取得,第三人可不予返還三、法人概念下的假設(shè)干主體及其關(guān)系合同法第49條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效.第50條法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同,除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外,該代表行為有效.〔一〕法人成員是指法人的組成人員.以公司法人為例,公司法人成員就是公司股東,公司法人由多個成員組成〔國有獨資公司、一人公司除外〕,法人與法人成員在人格、財產(chǎn)、責任上均相互獨立.法人成員有參與法人機關(guān)〔股東大會〕等權(quán)利.財團法人沒有法人成員〔二〕法人機關(guān)是指依法律、條例、章程規(guī)定產(chǎn)生的,設(shè)立于法人內(nèi)部的,不需特別委托授權(quán)就能夠以法人名義對外代表法人進行民事活動,對內(nèi)治理法人事務(wù)的組織或個人.法人機關(guān)是法人的組成局部,無獨立人格,法人機關(guān)的行為就是法人的行為.法人機關(guān)對外以法人名義從事民事活動時,與法人之間屬于民法上的代表關(guān)系.故,如無相反證據(jù),法人機關(guān)的行為即為法人的行為,法律后果由法人承當.在社團法人,意思機關(guān)就是社員大會,而財團法人沒有自己的成員,故沒有自己的意思機關(guān).以股份公司為例,其法人機關(guān)包括：股東大會〔權(quán)力機關(guān)、決策機關(guān)、意思機關(guān)〕 、董事會〔業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)〕、監(jiān)事會〔監(jiān)督機關(guān)〕、總經(jīng)理〔輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)〕.【例】以下關(guān)于法人機關(guān)的表述哪些是正確的？〔 05-3-51,多項選擇〕A.法人機關(guān)無獨立人格 B.財團法人沒有自己的意思機關(guān)C.法人的分支機構(gòu)為法人機關(guān)的一種 D.監(jiān)督機關(guān)不是法人的必設(shè)機關(guān)〔三〕法人工作人員與法定代表人法人工作人員,與法人在內(nèi)部關(guān)系上屬勞動合同關(guān)系或雇傭合同關(guān)系,工作人員對外以法人名義從事民事活動時屬委托代理關(guān)系.如一公司法人的一個業(yè)務(wù)員對外代理公司簽訂合同時,需持有公司的授權(quán)委托書,否那么可能構(gòu)成無權(quán)代理或表見代理法定代表人,是指依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負責人.我國實行單一法定代表人制,一般認為法人的正職行政負責人為其唯一法定代表人,如公司為董事長或執(zhí)行董事或總經(jīng)理〔?公司法?第13條〕；而證券交易所的法定代表人為總經(jīng)理〔?證券法?第107條〕法定代表人與法人的關(guān)系：但在對外關(guān)系上,法定代表人對外以法人名義進行民事活動時,其與法人之間并非代理關(guān)系,而是代表關(guān)系,且其代表職權(quán)來自法律的明確授權(quán),故不另需法人的授權(quán)委托書.二者的區(qū)別：是故,法定代表人對外的職務(wù)行為即為法人行為,其后果由法人承當〔?民法通那么〉＞第43條〕.并且,法人不得以對法定代表人的內(nèi)部權(quán)限限制對抗善意第三人〔?合同法?第50條〕.【例】關(guān)于企業(yè)法人對其法定代表人行為承當民事責任的以下哪一表述正確？〔 06-3-3,單〕A.僅對其合法的經(jīng)營行為承當民事責任B,僅對其符合法人章程的經(jīng)營行為承當民事責任C.僅對其以法人名義從事的經(jīng)營行為承當民事責任D.僅對其符合法人登記經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為承當民事責任二者的聯(lián)系：依?民法通那么?第43條,法人對其工作人員以及法定代表人的職務(wù)行為要承擔法律責任,但對職務(wù)行為以外的行為不承當責任.〔四〕分支機構(gòu)與職能機構(gòu)分支機構(gòu),是指在法人總部之外區(qū)域依法設(shè)立的執(zhí)行法人一局部營業(yè)活動的組織,最典型的即是分公司〔?公司法?第14條第1款〕.職能機構(gòu),是指法人總部設(shè)立的執(zhí)行法人一局部職能的機構(gòu), 常見的有企業(yè)法人的科(室)、車間等,如財務(wù)部、研發(fā)部、公關(guān)部等.二者的區(qū)別：分支機構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)能以自己名義從事營業(yè)活動,具有相對獨立的民事主體資格；職能機構(gòu)不具有任何民事主體資格,以其名義從事的民事活動統(tǒng)歸無效,如?擔保法?第10條、第29條規(guī)定,企業(yè)法人的分支機構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)提供的保證是有效的,但職能機構(gòu)絕不可以擔當保證人,以其名義出具的保證合同是無效合同所以,分公司亦不同于子公司.子公司在人格、財產(chǎn)、責任均獨立于其控股股東母公司,為一獨立企業(yè)法人；但分公司不是獨立企業(yè)法人.第二單元民事法律行為☆☆☆☆☆(二)事實行為與法律行為的區(qū)分.有無意思表示：前者不需要；后者必需.法律后果的發(fā)生依據(jù)：前者依據(jù)法律的直接規(guī)定；后者由當事人的意思自治3.行為效力分類：前者不存在效力分類,后者有2-4種效力類型,依據(jù)當事人的行為能力、意思表示真實與內(nèi)容合法與否(1)與行為水平的關(guān)系上的具體區(qū)別(2)與意思表示的關(guān)系的具體區(qū)別(3)與內(nèi)容合法的關(guān)系的具體區(qū)別茲舉一例：今有三人小強、大強與老強,分別5歲、15歲、55歲,分別從事同樣的五項行為；購置鉆戒、訂立遺囑、結(jié)蠟、寫詩一首、在候車室撿到可樂瓶一只,三人對應(yīng)的法律效果分別是？【例11張強7歲,有繪畫天才.他作的畫很受人們的喜愛,有的還獲了獎.張強對他的繪畫作品：〔95-3-10,單項選擇〕A.享有著作權(quán).由于繪畫是合法行為,不管作者有無民事權(quán)利水平 B.享有著作權(quán).由于繪畫是一種事實行為,并不需要作者享有民事行為能力C.不享有著作權(quán).由于繪畫是一種民事法律行為,要求作者應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為水平D.不享有著作權(quán).由于繪畫是合法行為,要求作者具有民事權(quán)利水平 【例2】下列行為中,哪些構(gòu)成無因治理？〔08-3-55,多〕A.甲錯把他人的牛當成自家的而飼養(yǎng)B.乙見鄰居家中失火恐殃及自己家,遂用自備的滅火器救火C.丙〔15歲〕租車將在體育課上昏倒的同學(xué)送往醫(yī)院救治D.丁見門前馬路下水道井蓋被盜致路人跌傷,遂自購一井蓋鋪上【例3】完全不能識別自己行為的精神病人甲將自己的手表丟向路邊,被乙拾得.以下哪一選項是正確的？〔川08-3-10〕A.甲喪失手表所有權(quán) B.乙依先占取得手表所有權(quán)C.乙應(yīng)將手表返還權(quán)利人 D.乙的行為構(gòu)成無因治理〔三〕非法律事實與法律行為的區(qū)分那些不歸法律以及民法所調(diào)整的行為,以好意施惠為例一一不能簡單地將好意施惠理解為日常生活中人與人之間的無償關(guān)系行為,其實民法所調(diào)整的法律行為也包括無償?shù)那樾?如贈與合同此類的無償合同行為等.好意施惠的本質(zhì)特征在于當事人欠缺法律行為上的效果意思,也沒有受其拘束的意思,所以不會發(fā)生私法上的效果,所以也就不受民法調(diào)整.又如：焙約屬于道德調(diào)整的范疇,不能產(chǎn)生民事法律關(guān)系,不屬于民事法律事實.像“甲對乙說：如果你考上研究生,我就嫁給你〞,這種情形屬于蠟約,不受我國大陸的民法調(diào)整,不能成立民事法律關(guān)系.以下“無償〞約定屬于好意施惠關(guān)系：(1)搭便車；(2)乘客叫醒另一乘客到站下車；(3)順路代為投遞信件；(4)邀請參加宴會、舞會、郊游；(5)請吃飯、請看電影等.【例1】以下哪些情形構(gòu)成意思表示？(07-3-51,多項選擇)A.甲對乙說：我兒子如果考上重點大學(xué),我一定請你喝酒B.潘某在尋物啟示中稱,愿向送還失物者付酬金500元C.孫某臨終前在日記中寫道：假設(shè)離人世,愿將個人藏書贈與好友汪某D.何某向一臺自動售貨機投幣購置飲料【例2】以下哪種情形成立民事法律關(guān)系？〔06-3-1,單項選擇〕 A.甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜 B.甲對乙說：如果你考上研究生,我就嫁給你 C.甲不知乙不勝酒力而竭力勸酒,致乙酒精中毒住院治療 D.甲應(yīng)同事乙之邀前往某水庫游泳,因抽筋溺水身亡【例3】教授甲舉辦學(xué)術(shù)講座時,在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價格,告知有意購置者在門口的簽字簿上簽名.學(xué)生乙未留意該公告,以為簽字簿是為簽到而設(shè),遂在上面簽名.對乙的行為應(yīng)如何認定？〔 05-3-1,單項選擇〕A.乙的行為可推定為購置甲新著的意思表示 B.乙的行為構(gòu)成重大誤解,在此根底上成立的買賣合同可撤銷 C.甲的行為屬于要約,乙的行為屬于附條件承諾,二者成立買賣合同但需乙最后確認 D.乙的行為并非意思表示,在甲乙之間并未成立買賣合同 【例4】甲、乙在火車上相識,甲怕自己到站時未醒,請求乙在 A站喚醒自己下車,乙欣然同意.火車到達A站時,甲沉睡,乙也未醒.甲未能在A站及時下車,為此支出了額外費用.甲要求乙賠償損失.對此,應(yīng)如何處理？〔05-3-22,單項選擇〕A.由乙承當違約責任 B.由乙承當侵權(quán)責任 C.由乙承當締約過失責任 D.由甲自己承當損失再總結(jié)：需要說明的幾個問題.法律關(guān)系可以由法律行為、事實行為、事件等引起,但法律行為引起法律關(guān)系者,必含有意思表示在內(nèi)..在好意施惠等道德層次的關(guān)系中,可能發(fā)生由事實行為引發(fā)的法律關(guān)系,如請客吃飯中毒、搭便車發(fā)生車禍等.二、法律行為的成立、生效與效力〔一〕類別及其相互關(guān)系其中：合同有4類焙姻有3類：不存在效力待定的蠟姻遺囑有2類：不存在可撤銷的遺囑與效力待定的遺囑【例】關(guān)于宣告死亡,以下哪些選項是正確的？〔 09-3-51,再參見08-3-93〕A.宣告死亡的申請人有順序先后的限制B.有民事行為水平人在被宣告死亡期間實施的民事行為有效C.被宣告死亡的人與其配偶的蠟姻關(guān)系因死亡宣告的撤銷而自行恢復(fù)D.被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求依?繼承法?取得其財產(chǎn)者返復(fù)原物或給予適當補償〔二〕民事法律行為的成立與生效.成立的含義：意思表示的完成即為法律行為的成立 〔事實判斷〕.生效的含義：當事人的意思表示具有合法性 〔價值判斷〕.生效的條件a行為水平一一欠缺者會導(dǎo)致行為的無效或者效力待定b意思表示真實一一違反者會導(dǎo)致行為的可撤銷c內(nèi)容合法〔與公序良俗的關(guān)系〕一一違反者會導(dǎo)致行為的無效d局部行為的形式合法.成立與生效的關(guān)系：三種模式合同法第44條依法成立的合同,自成立時生效.法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的,依照其規(guī)定.第45條當事人對合同的效力可以約定附條件.附生效條件的合同,自條件成就時生效.附解除條件的合同,自條件成就時失效.當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的,視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的,視為條件不成就.第46條當事人對合同的效力可以約定附期限.附生效期限的合同,自期限屆至時生效.附終止期限的合同,自期限屆滿時失效.總結(jié)：模式一一一成立暨生效模式二一一成立,此后生效：3情形—合同法44.2:須批準/登記的〔三個涉外合同〕—45:附延緩條件的—46:附始期的模式三一一成立,但不能生效：4情形無效的行為被撤銷的行為——被拒絕追認的效力待定行為——附條件未實現(xiàn)的行為思考問題：蠟姻、遺囑行為如何適用上述規(guī)那么？蠟姻：登記是蠟姻的成立要件兼生效要件；遺囑：死因行為,待遺囑人死亡時生效.(三)三種效力瑕疵行為的真正區(qū)別.效力待定的行為行為人欠缺行為水平,合同法47代理人欠缺代理水平,合同法48處分人欠缺處分水平,合同法51(1)起始效力狀態(tài)：效力未定；(2)最終處理結(jié)果,有兩個命運：自始有效；自始無效6.1—————6.9/有效：追認少年買賣玉戒無效：少年買賣玉戒成立,――起始效力狀態(tài)：待定？—最終處理結(jié)果2.可變更、可撤銷的行為：意思表示不真實的行為：欺詐；脅迫；乘人之危；顯失公平；重大誤解(1)起始效力狀態(tài)：一成立就是有效的、直至被撤銷前；(2)最終處理結(jié)果有二：——最終很可能一直也是全部或者局部有效的：a 放棄撤銷權(quán)的b 超過除斥期間的c 選擇變更的——最終只有一種情況下是自始無效的,即被撤銷的..1ummm6.9/有效(3)新郎買賣玉戒 \無效(1)成立,?f起始效力狀態(tài)：有效—最終處理結(jié)果.無效的民事行為：52—53條無行為水平人所為的行為欺詐脅迫危害國家利益的行為內(nèi)容違法的行為(1)起始效力狀態(tài)：無效的(2)最終處理結(jié)果：無效1—————6.9:無效成立,?f起始效力狀態(tài)：無效的— 最終處理結(jié)果結(jié)論：.三者的實質(zhì)區(qū)別在成立時的始點：效力待定的行為可以用“？〞 ；可撤銷的行為可以用“V〞；無效的行為可以用“X〞表示..合同的起始效力狀態(tài)有4,但最終處理結(jié)果只有兩種：合同無效；合同有效..常見的真正考點在于：問“行為的效力〞,是指該行為的起始狀態(tài)而非最終處理結(jié)果【例】甲委托乙前往伊春市采購一批松木木材,并出具明確的授權(quán)委托書.乙前往宜春市沒有找到適宜的松木賣家,遂自作主張將授權(quán)委托書上的松木改為柏木,并以甲的名義與內(nèi)訂立柏木買賣合同,內(nèi)發(fā)現(xiàn)授權(quán)委托書上有涂改痕跡,但急于出售該批柏木,也沒細問,于是二人簽定了該合同.后發(fā)貨后,甲發(fā)現(xiàn)該批柏木質(zhì)量很好且當?shù)氐陌啬緝r格上揚,也就順勢收下并匯款給內(nèi).問：.乙丙訂立合同的效力狀態(tài),以下表述正確的選項是()?A.有效的合同 B. 無效的合同 C.效力待定的合同 D, 可撤銷的合同.甲收貨之后,內(nèi)發(fā)現(xiàn)當?shù)氐陌啬緝r格也上揚于是有悔約之意, 那么該合同應(yīng)該如何處理？A.合同無效,內(nèi)追究甲的相應(yīng)責任 B.合同無效,內(nèi)追究乙的相應(yīng)責任C.合同有效,甲丙雙方應(yīng)依約履行合同 D.合同有效,但丙可單方解除合同.設(shè)甲拒絕收貨〔柏木〕,那么該合同應(yīng)該如何處理？A.合同無效,內(nèi)追究甲的相應(yīng)責任 B.合同無效,內(nèi)追究乙的賠償責任C.合同有效,甲丙雙方應(yīng)依約履行合同D.合同有效,但丙可單方解除合同第三單元代理、訴訟時效一、代理☆☆〔一〕代理的三方關(guān)系圖甲f--代理權(quán)關(guān)系乙〔代理人〕〔本人〕/〔代理行為關(guān)系〕\/\丙/〔第三人〕〔代理效果關(guān)系〕〔二〕代理權(quán)行使的根本原那么〔?〕.在代理權(quán)范圍內(nèi)；否那么,無權(quán)代理與表見代理.為本人之利益；否那么,濫用代理權(quán)：〔1〕自己代理2〕雙方代理3〕惡意串通.親自代理；否那么,違法的復(fù)代理.盡到忠實與勤勉義務(wù)；否那么,過錯賠償責任〔三〕狹義無權(quán)代理：合同法第48條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認,對被代理人不發(fā)生效力,由行為人承當責任.相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認.被代理人未作表示的,視為拒絕追認,合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利.撤銷應(yīng)當以通知的方式作出.合同法解釋二第12條無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同,被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的,視為對合同的追認.考點總結(jié):.本人的沉默：是拒絕而非成認：合同法48PK民通67.本人的追認：口頭、書面的明示或者事實行為.效力的三個方面：本人一一行為人一一第三人〔1〕代理有效的 本人與第三人的合同關(guān)系：有效合同；違約責任行為人與第三人之間：無法律關(guān)系本人與行為人的事實委托關(guān)系：原那么上無報酬,但可以報銷費用〔合同法第396、398條〕甲f-?比照委托合同？ 乙〔行為人〕〔本人〕/〔無關(guān)系〕\/\丙/〔第三人〕〔合同有效〕〔2〕代理無效的——本人與第三人之間：無法律關(guān)系本人與行為人之間：無法律關(guān)系:行為人與第三人：締約過失責任甲---無關(guān)系乙〔行為人〕〔本人〕/〔締約過失〕\丙/〔第三人〕〔無關(guān)系〕〔四〕表見代理合同法第49條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效.合同法解釋二第13條被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承當有效代理行為所產(chǎn)生的責任后,可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失.【侵權(quán)責任】.效力的三個方面：本人與第三人的合同關(guān)系：有效合同與違約責任表見代理人與第三人無關(guān)系：無法律關(guān)系本人與表見代理人的可能的侵權(quán)關(guān)系：可能構(gòu)成侵權(quán),-侵權(quán)？ 乙〔行為人〕〔本人〕/〔無關(guān)系〕\/\丙/〔第三人〕〔合同有效〕.實質(zhì)構(gòu)成要件：——無權(quán)代理的一種——第三人有理由相信行為人有代理權(quán),故純粹為保護第三人的制度.構(gòu)成的二種經(jīng)典情形——委托人曾經(jīng)授權(quán)給行為人——委托人曾經(jīng)雇傭行為人【例11甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)理乙長期在內(nèi)餐廳簽單招待客戶,餐費由公司按月結(jié)清.后乙因故辭職,月底餐廳前去結(jié)帳時,甲公司認為,乙當月的幾次用餐都是招待私人朋友,因而拒付乙所簽單的餐費.以下哪一選項是正確的？〔 07-3-3,單項選擇〕A.甲公司應(yīng)當付款 B.甲公司應(yīng)當付款,乙承當連帶責任C.甲公司有權(quán)拒絕付款D.甲公司應(yīng)當承當補充責任【例2】甲是乙企業(yè)的銷售人員,隨身攜帶蓋有乙企業(yè)公章的空白合同書,便于隨時對外簽約.后甲因收取回扣被乙企業(yè)除名,但空白合同書未收回.甲以此合同書與丙簽訂購銷協(xié)議,該購銷協(xié)議的效力應(yīng)如何認定？( 00-3-14題/02-3-13,單項選擇)A.不成立 B. 無效 C. 效力待定 D.有效.不構(gòu)成的二種經(jīng)典情形：(1)借用民事訴訟法意見52借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳戶的,出借單位和借用人為共同訴訟人.總結(jié)：行為人借用他人名義的,借用人/被借用人的關(guān)系行為絕對無效；共同被告；連帶責任；(2)盜用行為人盜用他人名義的：可能構(gòu)成狹義無權(quán)代理,二、訴訟時效翁翁^^(一)適用范圍訴訟時效解釋第一條〔適用范圍〕當事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯,但對以下債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的,人民法院不予支持： 〔一〕支付存款本金及利息請求權(quán)；〔二〕兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；〔三〕基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；〔四〕其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán).☆第二條〔強制性標準〕 當事人違反法律規(guī)定,約定延長或者縮短訴訟時效期間、預(yù)先放棄訴訟時效利益的,人民法院不予認可.☆第七條〔不適用于形成權(quán)〕享有撤銷權(quán)的當事人一方請求撤銷合同的,應(yīng)適用合同法第五十五條關(guān)于一年除斥期間的規(guī)定.對方當事人對撤銷合同請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的,人民法院不予支持.民通意見170條未授權(quán)給公民、法人經(jīng)營、治理的國家財產(chǎn)受到侵害的,不受訴訟時效期間的限制.物權(quán)法第245條第2款占有人返復(fù)原物的請求權(quán),自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的,該請求權(quán)消滅.結(jié)論：.適用的強制性.當事人不得自行以協(xié)議加以變更或限制,即使達成此類合意,在法律上亦屬無效..只適用于請求權(quán),不適用于支配權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán).形成權(quán)適用除斥期間依?合同法解釋〔一〕?第8條,合同法上的以下期間為除斥期間：第55條的可變更、可撤銷合同中行使撤銷權(quán)的期間〔1年〕;第75條的撤銷之訴中的撤銷權(quán)行使期間〔5年〕;第104條第2款的提存中債權(quán)人領(lǐng)取提存物的期間〔5年〕..只適用于請求權(quán)中的債權(quán)請求權(quán),不適用于物權(quán)請求權(quán)〔排除妨害、消除危險、返復(fù)原物等〕與占有保護請求權(quán)〔?物權(quán)法?第34?35條、第245條〕..債權(quán)請求權(quán)包括合同債權(quán)請求權(quán)、侵權(quán)請求權(quán)、不當?shù)美埱髾?quán)、無因治理請求權(quán)、締約過失請求權(quán)等,均一體適用訴訟時效..但對于屬于債權(quán)請求權(quán)法律關(guān)系的,法律規(guī)定的例外情形可以免予適用〔見第1條〕,以及“國家財產(chǎn)未授權(quán)給公民、法人經(jīng)營、治理的,受到侵害時不受訴訟時效限制〞〔?民法通那么意見?第170條〕.〔二〕訴訟時效經(jīng)過的效力：以勝訴權(quán)為中央訴訟時效解釋第三條〔私權(quán)不得釋明〕 當事人未提出訴訟時效抗辯,人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判.☆第四條〔抗辯期限〕 當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯,在二審期間提出的,人民法院不予支持,但其基于新的證據(jù)能夠證實對方當事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的情形除外.當事人未根據(jù)前款規(guī)定提出訴訟時效抗辯,以訴訟時效期間屆滿為由申請再審或者提出再審抗辯的,人民法院不予支持.第二十二條〔放棄時效利益〕 訴訟時效期間屆滿,當事人一方向?qū)Ψ疆斒氯俗鞒鐾饴男辛x務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)后,又以訴訟時效期間屆滿為由進行抗辯的,人民法院不予支持.結(jié)論：確實經(jīng)過訴訟時效的一一.不喪失起訴權(quán).權(quán)利人起訴后法院不得裁定不予受理..法院不得主動援用.法院不得釋明；不得主動適用..即原告〔權(quán)利人〕喪失實體勝訴權(quán),司法不再保護之：判決駁回原告訴訟請求.4,被告取得抗辯權(quán)一一應(yīng)在法定期間主動主張,否那么視為放棄訴訟時效利益,故在二審、再審中均不得再主張之〔除非有新證據(jù)者〕.這意味法院得判決支持原告請求；.自然權(quán)利還在.訴訟時效屆滿后的權(quán)利稱裸體權(quán)利〔自然權(quán)利 〕繼續(xù)存在,義務(wù)人已經(jīng)自愿履行義務(wù)的,視為其自愿放棄時效利益,權(quán)利人有受領(lǐng)權(quán)且受法律保護,不構(gòu)成不當?shù)美?；債?wù)人不得反悔,否那么不受法院支持..如債務(wù)人作出作出同意履行義務(wù)的意思表示,,也視為其自愿放棄時效利益,該意思表示有效,并將導(dǎo)致訴訟時效按其表示的意思重新計算.但這嚴格區(qū)別于訴訟時效的中斷〔請學(xué)員自己想一想為什么〕.【例1】關(guān)于訴訟時效的表述,以下哪些選項是正確的？〔 09-3-52,多〕A.當事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯,但法律規(guī)定的有些債權(quán)請求權(quán)不適用訴訟時效的規(guī)定B.當事人不能約定延長或縮短訴訟時效期間,也不能預(yù)先放棄訴訟時效利益C.當事人未提出訴訟時效抗辯的,法院不應(yīng)對訴訟時效問題進行說明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判D.當事人在一審、二審期間都可以提出訴訟時效抗辯【例2】甲對乙享有60萬元債權(quán),丙、丁分別與甲簽訂保證合同,但未約定保證責任的范圍和方式.戊以價值30萬元的房屋為乙向甲設(shè)定抵押并辦理了登記.請答復(fù)：假設(shè)甲對乙的債權(quán)已過訴訟時效1年,以下說法何者正確？〔05-3-87,任選〕A.乙假設(shè)對甲進行清償,那么事后無權(quán)要求甲返還B.丙假設(shè)對甲進行清償,那么無權(quán)對乙進行追償C.甲不能對戊的房屋行使抵押權(quán)D.倘甲催告乙還款,乙在催款通知上簽字,訴訟時效將因中斷而重新起算〔三〕期間長短.普通時效：2年〔民通135〕;最長保護期間20年〔民通第137條〕.特殊時效—合同法129:涉外合同4年—產(chǎn)品質(zhì)量法45:最長保護期間10年—環(huán)境保護法42:3年——民法通那么第136條以下的訴訟時效期間為一年：〔一〕身體受到傷害要求賠償?shù)?〔二〕出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；〔三〕延付或者拒付租金的；〔四〕存放財物被喪失或者損毀的.?產(chǎn)品質(zhì)量法?第45條因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為二年,自當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)益受到損害時起計算.因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán),在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費者滿十年喪失；但是,尚未超過明示的平安使用期的除外.重點汪忠：〔1〕第一項與?產(chǎn)品質(zhì)量法?第45條的關(guān)系：人身損害的一般法與特別法〔2〕第二項與?產(chǎn)品質(zhì)量法?第45條的關(guān)系：質(zhì)量瑕疵責任〔違約〕1年、產(chǎn)品責任〔侵權(quán)〕2年【例11王某從某商場購得一電暖器〔商場未聲明有質(zhì)量問題〕,放置1年半后使用時因漏電而受傷,為此花去醫(yī)療費3000元.根據(jù)訴訟時效的規(guī)定,王某起訴獲法院支持應(yīng)根據(jù)下列何種訴訟請求？〔00-2-1,改編〕A.違約責任 B. 侵權(quán)責任 C, 違約責任與侵權(quán)責任 D.違約責任或侵權(quán)責任【例2】1997年5月張某從華豐商場購置了一臺熱水器.同年6月,該熱水器因質(zhì)量問題給張某造成了人身傷害1998年10月,張某向華豐商場提出交涉.給張某造成了人身傷害于同年12月向人民法院提起訴訟.張某有權(quán)請求華豐商場承當何種民事責任？ 〔99-3-10,單項選擇〕A,僅有權(quán)請求華豐商場承當侵權(quán)責任 B.僅有權(quán)請求華豐商場承當違約責任C.有權(quán)請求華豐商場承當侵權(quán)和違約責任 D.只能在請求承當侵權(quán)或違約責任選其一〔四〕起算訴訟時效解釋第五條〔起算點〕 當事人約定同一債務(wù)分期履行的,訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算.第六條〔起算點〕 未約定履行期限的合同,依照合同法第六十一條、第六十二條的規(guī)定,可以確定履行期限的,訴訟時效期間從履行期限屆滿之日起計算； 不能確定履行期限的,訴訟時效期間從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計算,但債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時明確表示不履行義務(wù)的,訴訟時效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計算.☆第七條第3款〔起算點〕合同被撤銷,返還財產(chǎn)、賠償損失請求權(quán)的訴訟時效期間從合同被撤銷之日起計算.第八條〔起算點〕 返還不當?shù)美埱髾?quán)的訴訟時效期間,從當事人一方知道或者應(yīng)當知道不當?shù)美聦嵓皩Ψ疆斒氯酥掌鹩嬎?第九條〔起算點〕治理人因無因治理行為產(chǎn)生的給付必要治理費用、賠償損失請求權(quán)的訴訟時效期間,從無因治理行為結(jié)束并且治理人知道或者應(yīng)當知道本人之日起計算.本人因不當無因治理行為產(chǎn)生的賠償損失請求權(quán)的訴訟時效期間,從其知道或者應(yīng)當知道治理人及損害事實之日起計算結(jié)論：.訴訟時效期間的起算點最為典型的法律表述,就是從 “知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起〞起算.這也是判斷某一期間是不是訴訟時效期間的標志之一.自期滿之日起算.特別注意?民法通那么?第154條確立的具體計算規(guī)那么：期滿之日為起算日,但并不計入訴訟時效期間,以期滿之日的次日為該期間的第一天〕 .以下兩例說明期間計算的精妙之處一一【例11甲2000年9月1日向乙借款10萬元,約定1年后歸還.1年后甲未歸還.問乙至遲應(yīng)在哪一天起訴甲以獲支持？A.03年9月1日B.03年8月31日C.03年9月2日D.03年9月3日圖示：上例的1年期間是：2000,9,1〔起算日〕2000,9,2 2001,9,1〔V〕〔期間第一天〕2001 ,9,2〔X〕【例2】2001年4月1日,范某從曹某處借款2萬元,雙方?jīng)]有約定還款期.2003年3月22日,曹某通知范某還款,并留給其10天準備時間.以下哪種說法正確？〔06-3-6,單〕A.假設(shè)曹某于2003年4月2日或其之后起訴,法院應(yīng)裁定不予受理B.假設(shè)曹某于2005年3月22日或其之后起訴,法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求C.假設(shè)曹某于2005年4月2日或其之后起訴,法院應(yīng)裁定駁回其起訴D.假設(shè)曹某于2005年4月2日或其之后起訴,法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求特別注意：訴訟時效解釋第5、6條的規(guī)定.如“同一債務(wù)分期履行〞的情形,并不是分別計算其訴訟時效,而是統(tǒng)一起算其訴訟時效.〔五〕中止?民法通那么?第139條：在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的,訴訟時效中止.從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續(xù)計算.訴訟時效解釋第二十條〔中止事由〕 有以下情形之一的,應(yīng)當認定為民法通那么第一百三十九條規(guī)定的“其他障礙〞,訴訟時效中止：〔一〕權(quán)利被侵害的無民事行為水平人、限制民事行為水平人沒有法定代理人,或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)、喪失行為水平；〔二〕繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)治理人；〔三〕權(quán)利人被義務(wù)人或者其他人限制無法主張權(quán)利；〔四〕其他導(dǎo)致權(quán)利人不能主張權(quán)利的客觀情形.結(jié)論:.事由總結(jié)：全是債權(quán)人本人自身的原因：“自身出事了〞.計算規(guī)那么：最后六月前與六月后(1)發(fā)生在最后六個月內(nèi)的,恢復(fù)后接著計算剩余的期間.舉例：00,3,1———9,2————01,3,1事由發(fā)生：11,1-4months(2)假設(shè)事由發(fā)生在最后6個月之前且隨即消失的,不發(fā)生中止的法律后果；舉例：00,3,1———9,2————01,3,1事由發(fā)生：7,1消失：9,1(3)假設(shè)中止事由持續(xù)到最后6個月之內(nèi)的,那么自最后6個月的第一天開始中止,待將來中止事由消失后再接著計算6個月.舉例：00,3,1———9,2————01,3,1事由發(fā)生：7,1消失：N年/月后-6months〔六〕中斷訴訟時效解釋第10-19條〔略〕.含義一旦權(quán)利人積極行使了權(quán)利或者義務(wù)人主動認諾債務(wù),那么已經(jīng)過的期間不應(yīng)該記入訴訟時效期間之內(nèi),而應(yīng)該“重新計算〞〔區(qū)別于訴訟時效中止的“繼續(xù)計算〞〕.理論上在訴訟時效期間內(nèi)可以發(fā)生無數(shù)次中斷〔?民通意見?第173條〕..中斷事由總括起來有三大類,無限的擴張解釋〔只要有點動靜就行〕：權(quán)利人起訴；權(quán)利人主張；義務(wù)人成認..效力一經(jīng)中斷,已經(jīng)過的訴訟時效期間不算入內(nèi)而重新計算,并可反復(fù)中斷,只要不超過最長保護期間20年.對于一些特殊情形的具體規(guī)定,要點包括：〔1〕對同一債權(quán)的局部主張的,及于其他債權(quán)〔第11條〕；〔2〕連帶之債的中斷,由一人而及于全體〔第17條〕.〔3〕債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的,中斷的效力一箭雙雕〔第18條〕〔4〕債的移轉(zhuǎn),中斷效力從通知對方開始計算〔第19條〕.【例】甲于1996年3月1日借給乙1萬元,約定1個月后還錢.乙到期未還,后甲曾于1998年4月1日要求乙還錢,未果；甲又于1999年4月1日請求乙的保證人丙還錢,未果；甲又于2000年4月1日起訴乙,未果；2001年4月1日,乙的財產(chǎn)代管人丁向甲表示準備還錢.問此時甲、乙之債的訴訟時效期間何日到期？【答案】2003年4月1日〔其間,不同行為導(dǎo)致4次中斷〕.第二局部物權(quán)法第一單元 物權(quán)、占有概述☆☆☆一、物權(quán)變動模式〔一〕物權(quán)與變動的含義物權(quán)：所有權(quán)、擔保物權(quán)與用益物權(quán)變動：設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅〔二〕兩種情形1.基于合同行為的物權(quán)變動法律行為,也即合同 標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移合同——擔保物權(quán)合同〔抵押合同〕——用益物權(quán)合同〔質(zhì)押合同〕2.基于合同以外原因的物權(quán)變動——司法文書、政府的征收決定、繼承、受遺贈、合法建造、撤除等舉例：略.〔三〕債權(quán)行為與物權(quán)行為的區(qū)分原那么區(qū)分物權(quán)行為與債權(quán)行為區(qū)分物權(quán)與債權(quán)買賣合同 + 登記/交付=所有權(quán)轉(zhuǎn)移〔債權(quán)行為〕 〔物權(quán)行為〕 〔物權(quán)變動〕據(jù)例：甲與乙在3月1日簽訂一份買賣彩電合同,3月2日乙交付5000元,3月3日甲將彩電交付給乙.區(qū)分原那么的含義:1,效力不同:——合同〔債權(quán)行為〕的債權(quán)效力表現(xiàn)在：要求交付彩電〔財務(wù)之債〕 ；要求交付價款〔貨幣之債〕；——交付或者登記〔物權(quán)行為〕的效力表現(xiàn)在：彩電所有權(quán)轉(zhuǎn)移；貨幣所有權(quán)的轉(zhuǎn)移【例11鄭某開辦公司資金缺乏,其父將3間祖屋以25萬元賣給即將回國定居的郭某,但其父還未來得及辦理過戶手續(xù)即去世.鄭某不知其父賣房一事,繼承了這筆房款及房屋,并辦理了登記手續(xù).隨后,鄭某以3間祖屋作抵押向陳某借款10萬元,將房產(chǎn)證交給了陳某,但沒有辦理抵押登記.以下哪些選項是正確的？ 〔川08-3-57〕A.鄭某的父親與郭某之間的房屋買賣合同有效B.鄭某享有房屋的所有權(quán)C.鄭某在其父親去世后,有義務(wù)協(xié)助郭某辦理房屋過戶手續(xù)D.陳某對房屋不享有抵押權(quán)【例2】乙買甲一套房屋,已經(jīng)支付1/3價款,雙方約定余款待過戶手續(xù)辦理完畢后付清.后甲反悔,要求解除合同,乙不同意,起訴要求甲繼續(xù)履行合同,轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán).以下哪一選項是正確的？〔07-3-6,單項選擇〕A,合同尚未生效,甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價款并承當締約過失責任B,合同無效,甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價款C,合同有效,甲應(yīng)繼續(xù)履行合同D.合同有效,法院應(yīng)當判決解除合同、甲賠償乙的損失【例3】2007年4月2日,王某與丁某約定：王某將一棟房屋出售給丁某,房價20萬元.丁某支付房屋價款后,王某交付了房屋,但沒有辦理產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)登記.丁某接收房屋作了裝修,于2007年5月20日出租給葉某,租期為2年.2007年5月29日,王某因病去世,全部遺產(chǎn)由其子小王繼承.小王于2007年6月將該房屋賣給杜某,并辦理了所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記.如王某生前或王某死后其繼承人小王欲出賣房屋前向丁某請求返還房屋,以下選項正確的是：(07-3-94,不)A.王某無權(quán)請求丁某返還房屋 B.王某有權(quán)請求丁某返還房屋C.小王無權(quán)請求丁某返還房屋 D.小王有權(quán)請求丁某返還房屋.物權(quán)行為不影響債權(quán)行為的效力：?物權(quán)法?第十五條當事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同,除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外,自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的,不影響合同效力.【例1】1998年10月5日甲向乙借款1000元,同時簽訂了一份質(zhì)押合同,約定甲于同年10月8日將一頭受胎的母牛作為質(zhì)物交付給乙,甲如期交付.稍后,母牛生下小牛一頭.以下選項中哪些中正確的？ (00-2-41/97-2-60,多)A.質(zhì)押合同生效時間98年10月5日C. 小牛應(yīng)歸乙所有B.質(zhì)押合同生效時間98年10月8日D.小牛應(yīng)歸甲所有,但可作為質(zhì)權(quán)標的【例2】蘭大股份公司〔上市公司〕的董事長甲,因單位房改急需款項.遂將其個人所有的蘭大股份公司股票質(zhì)押給乙,借款10萬元.有關(guān)該事例中質(zhì)押合同效力的以下表述中,哪一個是正確的？〔98-2-14,單〕 A.質(zhì)押合同自甲與乙簽訂質(zhì)押合同之日生效 B.質(zhì)押合同自甲與乙辦理質(zhì)押合同登記之日生效 C.質(zhì)押合同自甲取得乙的借款之日生效 D.質(zhì)押合同因甲的股票不能設(shè)定質(zhì)押而無效.債權(quán)行為是否影響物權(quán)行為的效力？德國：不影響,無因性理論；中國：影響,有因性理論.詳見后文〔四〕基于法律行為的三種物權(quán)變動模式.意思主義〔法日中〕〔1〕物權(quán)的設(shè)定與移轉(zhuǎn)僅僅因當事人的債權(quán)意思表示而發(fā)生效力.這意味著,只要買實合同成立生效,即使標的物尚未交付或變更登記,價金也未交付,標的物的所有權(quán)已于此時由出賣人之手移轉(zhuǎn)給買受人之手.〔2〕非經(jīng)登記或者交付的物權(quán)變動,不得對抗第三人.換言之,登記或交付是物權(quán)移轉(zhuǎn)的對抗要件.以買賣為例的公式：〔有效的〕買賣合同=所有權(quán)轉(zhuǎn)移+登記/交付〉第三人舉例1:甲乙在某年4月1日法國巴黎就一棟樓房買賣達成協(xié)議并簽字,約定4月8日辦理變更登記手續(xù),但在4月6日甲又將樓房賣與內(nèi)并辦理變更登記手續(xù).那么結(jié)論：乙在4月1日取得房屋所有權(quán)；但不能對抗內(nèi)..物權(quán)形式主義〔德臺〕以德國民法典為代表.如前所述,標的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)除了買賣合同外,還需要當事人就移轉(zhuǎn)標的物所有權(quán)所達成的物權(quán)合同再加上登記或者交付,始能移轉(zhuǎn)所有權(quán).以買賣為例的公式：〔有效或無效的〕買賣合同+登記/交付=所有權(quán)轉(zhuǎn)移舉例2:某年4月1日,甲乙在德國柏林巴黎就一棟樓房買賣達成協(xié)議并簽字,4月8日辦理變更登記手續(xù).但在4月16日甲乙之間的合同被法院宣告無效.那么結(jié)論：乙在4月1日取得要求甲交付房屋并辦理變更登記的債權(quán)；在4月8日取得房屋所有權(quán)；4月16日的判決不影響乙對房屋的所有權(quán)享有..債權(quán)形式主義〔瑞韓中〕物權(quán)變動公式可以表述為：〔1〕物權(quán)變動以債權(quán)行為有效為前提；〔2〕登記或者交付是物權(quán)變動的生效要件以買賣為例的公式：〔有效的〕買賣合同+登記/交付=所有權(quán)轉(zhuǎn)移舉例3:某年4月1日,甲乙在瑞士伯爾尼就一棟樓房買賣達成協(xié)議并簽字, 4月8日辦理變更登記手續(xù).但在4月16日甲乙之間的合同被法院宣告無效.那么結(jié)論：乙在4月1日取得要求甲交付房屋并辦理變更登記的債權(quán)；在4月8日當初曾取得房屋所有權(quán)；4月16日的判決導(dǎo)致乙最終不能取得房屋的所有權(quán).總結(jié)：三種模式的比照與核心區(qū)別登記的效力問題：對抗主義還是生效主義？合同〔債權(quán)行為〕與登記〔物權(quán)行為〕的關(guān)系：無因還是有因？〔五〕我國立法選擇及具體表達.根本原那么：債權(quán)形式主義?物權(quán)法?第9條不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力；未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外.依法屬于國家所有的自然資源,所有權(quán)可以不登記.第23條動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓,自交付時發(fā)生效力, 但法律另有規(guī)定的除外.第24條船舶、航空器和機動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人.結(jié)論：.登記是不動產(chǎn)物權(quán)變動的生效要件,公式化具體表述：有效債權(quán)行為+登記=不動產(chǎn)物權(quán)變動.交付是動產(chǎn)物權(quán)變動的生效要件,公式化具體表述:

有效債權(quán)行為+交付=動產(chǎn)物權(quán)變動;.對于船舶、飛行器、機動車等重要交通工具的物權(quán)變動,非經(jīng)登記,不得對抗第三人,用公式表示：有效債權(quán)行為+交付=物權(quán)變動+登記?第三人.何為此處的不能對抗第三人？舉例4:某年4月1日,甲乙在中國北京就一輛現(xiàn)代汽車買賣達成協(xié)議,次日并交付,約定4月8日辦理變更登記手續(xù).但在4月3日甲從乙處借車后,次日又以自己的名義實與不值知情的內(nèi)并交付、辦理變更登記手續(xù).那么結(jié)論：乙在4月1日取得要求甲交付汽車并辦理變更登記的債權(quán)；在4月2日取得汽車所有權(quán)；但乙的所有權(quán)不得對抗內(nèi),并最終取得汽車所有權(quán).據(jù)此,再來正確理解物權(quán)法分那么的以下物權(quán)變動及其條文一一建設(shè)用地使用權(quán)一一139第139條設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)的,應(yīng)當向登記機構(gòu)申請建設(shè)用地使用權(quán)登記.建設(shè)用地使用權(quán)自登記時設(shè)立.登記機構(gòu)應(yīng)當向建設(shè)用地使用權(quán)人發(fā)放建設(shè)用地使用權(quán)證書.不動產(chǎn)抵押權(quán)一一187第187條以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應(yīng)當辦理抵押登記.抵押權(quán)自登記時設(shè)立.動產(chǎn)動產(chǎn)質(zhì)權(quán)212第212條質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立有價證券質(zhì)權(quán)一一224第224條以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的,當事人應(yīng)當訂立書面合同.質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時設(shè)立；沒有權(quán)利憑證的,質(zhì)權(quán)自有