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國際私法作業(yè)一三、論述題1查閱有關(guān)資料后,評述法律關(guān)系本座說及其在國際私法中的地位。薩維尼他創(chuàng)立的“法律關(guān)系本座說”是1849薩維尼強(qiáng)調(diào)指出,為了便于國際交往和減少法律上的障礙,必須承認(rèn)內(nèi)外國人法律地位的平等和內(nèi)外國法律的平等所在地,并且適用該“本座”地法,而不應(yīng)拘泥于是否物權(quán)關(guān)系的本座法應(yīng)是物之所在地法薩維尼法律關(guān)系本座說的歷史功績主要表現(xiàn)在三方面2我國是否應(yīng)當(dāng)采用反致制度我國應(yīng)當(dāng)有選擇地采用反致制度!:19881261781外國法為準(zhǔn)據(jù)法,該外國法為該國的實(shí)體法,不包括沖突規(guī)范反致是指對某一涉外民事案件本人覺得:我國應(yīng)當(dāng)有選擇地采用反致制度。見解,由此分為壁壘分明的兩大陣營:贊成反致與反對反致。、一國采用反致制度,可以擴(kuò)大本國法的適用范圍。、適用反致可以在一定程度上達(dá)到判決結(jié)果的一致性。、采用反致、堅(jiān)持沖突規(guī)范與實(shí)體規(guī)范二者不可、采用反致就是否定本國沖突規(guī)范。、采用反致會(huì)給法院工作帶來諸多不便。反致制度的產(chǎn)生已有100國際私法作業(yè)二美國“合同要素分析法”和大陸法系“特征性履行說”作為判定最密切聯(lián)系因素2的方法,二者對比有何優(yōu)缺點(diǎn)?合同要素分析法是指法官通過對合同各種因素進(jìn)行量與質(zhì)確定準(zhǔn)據(jù)法?!傲俊钡姆治?。法官將與合同有關(guān)的全部連結(jié)因素列舉出來,然后將連接因素在數(shù)量上最集中的那個(gè)國家或地區(qū)確定為最強(qiáng)聯(lián)系地。如當(dāng)事人的住所、居所、國籍、公司成立地和營業(yè)地、合同締結(jié)地、合同談判地、合同標(biāo)的物所在地。這些均是法官在進(jìn)行量化分析時(shí)需要列舉的。但這種“量”的分析絕不等于簡單的數(shù)字計(jì)算,只要列舉出來,找到聯(lián)系最多的國家就行了,而是深層次的綜合分析。并且要與“質(zhì)”的分析相結(jié)合,才能最終確定某一合同的最強(qiáng)聯(lián)系地?!百|(zhì)”的分析,法官在選擇法律時(shí),應(yīng)當(dāng)根據(jù)各種聯(lián)結(jié)因素的相對重要程度,來確定在特定問題上與案件有最強(qiáng)聯(lián)系的國家的法律加以適用。即不只是計(jì)算各有關(guān)國家所擁有的連結(jié)點(diǎn)的多少,而是必須對連結(jié)點(diǎn)的質(zhì)量及重要性進(jìn)行分析。質(zhì)的分析方法比較抽象,其難點(diǎn)在于如何確定各種聯(lián)系的相對重要程度。大陸法系國家的“特征履行”說特征性履行說是大陸法系國家用來判定最密切聯(lián)系地的一種理論和方法。間上尋找一個(gè)連結(jié)點(diǎn),以最終確定合同應(yīng)適用的法律。主要是
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