經(jīng)濟(jì)法：第三章 公司法1

第三章公司法第一節(jié)公司法概述一、公司的概念和特征（一）公司的概念公司是指依照公司法設(shè)立的企業(yè)法人。公司是營利性法人。（二）公司的特征公司是人與資本聯(lián)合體共同經(jīng)營的高級形式，而合伙企業(yè)則是人與資本聯(lián)合體共同經(jīng)營的低級形式。公司與普通合伙企業(yè)相比具有以下顯著的特征：

1．成立根據(jù)不同。合伙企業(yè)是根據(jù)合同成立的，它需要合伙人之間的合意，沒有合意就不能成立合同。而公司成立的基礎(chǔ)是公司發(fā)起人制定的章程。章程是共同行為的標(biāo)準(zhǔn)，同意者即可加入。因此合伙企業(yè)是契約式企業(yè)，而公司是股權(quán)式企業(yè)。合同法多為任意性規(guī)范，當(dāng)事人之間可以按自己的意愿規(guī)定合同條件，“合同就是法律?！彼院匣锏脑O(shè)立的條件比較寬松，國家干預(yù)較少，實行契約自由原則。而公司法特別是股份有限公司的規(guī)范基本上都是強制性規(guī)范，當(dāng)事人不能任意自行規(guī)定公司的各種條件，它必須嚴(yán)格符合公司法的規(guī)定。

2．人身信任性質(zhì)不同。合伙企業(yè)是人的組合，普通合伙人負(fù)無限連帶責(zé)任，其人身信任性質(zhì)更大。普通合伙人之一死亡、破產(chǎn)或退伙的，合伙企業(yè)解散，合伙人另有約定的除外。每一普通合伙人都是另一普通合伙人的代理人。公司是加入行為，新股東入股無需全體股東同意（無限公司與合伙同）。股東不能作為公司代理人（授權(quán)管理者除外），更不能作為其他股東代理人。

3．是否具有獨立民事主體資格不同。公司是法人而合伙企業(yè)不是法人。大多數(shù)國家，是否具有法人資格仍是區(qū)別公司與合伙的最主要的分水嶺。合伙企業(yè)原則上不能以自己的名義擁有財產(chǎn)，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。但法國、荷蘭、比利時等國合伙企業(yè)有法人資格。英美在某些特定場合把合伙視為一個實體，如美國法律規(guī)定，合伙企業(yè)是獨立于合伙人的一個組織體，可以合伙名義起訴、應(yīng)訴。

4．投資者對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任不同。普通合伙人負(fù)無限連帶責(zé)任，即使承認(rèn)合伙是法人的國家也如此。而公司股東以出資額或所持股份為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

5．是否作為納稅主體不同。合伙企業(yè)像個人獨資企業(yè)一樣在法律上沒有獨立的人格，因此合伙企業(yè)本身不是納稅主體，合伙人的收益則由合伙人繳個人所得稅。即一重征稅。而公司是獨立的法人，公司本身要繳納企業(yè)所得稅，稅后利潤分紅，股東也要繳納個人所得稅。即雙重征稅。二、公司的分類（一）大陸法系國家公司的法定分類大陸法系國家公司法根據(jù)股東對公司承擔(dān)的責(zé)任和組織形式的不同所作的分類。

1．無限公司。無限公司（unlimitedliabilitycompany）是指由2名以上股東組成的，股東對公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任的公司。股東應(yīng)為自然人。日本稱無限公司為“合名會社”。

2．有限責(zé)任公司。有限責(zé)任公司（limitedcompany，簡稱Ltd.)是指股東對公司債務(wù)以出資額為限承擔(dān)責(zé)任的公司。日本稱有限責(zé)任公司為“持分會社”。

3．股份有限公司。股份有限公司（publiclyheldcorporation，簡稱Co.)是指公司全部資本分為均等的股份，股東對公司債務(wù)以其所認(rèn)購的股份金額為限承擔(dān)責(zé)任的公司。日本稱股份有限公司為“株式會社”。

4．兩合公司。兩合公司（jointventurecompany）是指由一個以上無限責(zé)任股東與一個以上有限責(zé)任股東所組成的公司。無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任，并對內(nèi)執(zhí)行業(yè)務(wù)，對外代表公司，有限責(zé)任股東對公司債務(wù)的責(zé)任以其出資額為限。兩合公司與英美法系的有限合伙企業(yè)類似。日本稱兩合公司為“合資會社”。股份兩合公司是指由一個或一個以上的無限責(zé)任股東，一個或一個以上的有限責(zé)任股東組成的、資本劃分為均等股份的公司。有限責(zé)任股東的資本為股份，兼有無限公司和股份有限公司的特點。股東大會不是最高機關(guān)，只代表有限股份股東，股東大會決議不能約束無限責(zé)任股東。（二）英美法系國家的公司的法定分類英美法系國家的公司法按持股對象以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的不同，對公司進(jìn)行分類。

1．封閉式公司。封閉式公司，英國稱為“PrivateCompany”，美國稱為“CloseCompany”，其類似于大陸法系的有限公司。

2．開放式公司。開放式公司，英國稱為“PublicCompany”，美國稱為“publiclyheldCorporation”，其類似于大陸法系的股份有限公司。（三）公司的學(xué)理分類第一類是人合公司，公司的信用以股東個人為基礎(chǔ)而不側(cè)重于公司資本，無限公司是其典型。第二類是資合公司，公司的信用以公司資本為基礎(chǔ)而不是側(cè)重于股東個人信用，股份有限公司是其典型。第三類是人合兼資合公司，兼具股東個人信用和公司資本，兩合公司是其典型。由于有限公司股東很多都參與公司經(jīng)營管理，因此有限公司在一定意義上也是一種人合兼資合公司。（四）母公司、子公司與總公司、分公司母公司和子公司是根據(jù)公司之間的控制或支配關(guān)系作的劃分。

1．母公司。根據(jù)公司之間的控制或支配關(guān)系，把公司分為母公司和子公司。母公司又稱控股公司,是指持有另一公司一定比例以上的股份或通過協(xié)議方式能夠?qū)α硪还緦嶋H控制的公司。實際控制是指母公司占子公司出資或者持有的股份50%以上；股權(quán)或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其股權(quán)或者持有的股份所享有的表決權(quán)或者母子公司簽訂的控制協(xié)議已足以對股東（大）會的決議產(chǎn)生重大影響的控制。母公司又分為純粹的控股公司和混合控股公司。純粹的控股公司其本身不從事直接的生產(chǎn)經(jīng)營活動。而混合控股公司除了控制子公司的活動外，本身又直接經(jīng)營。

2．子公司。子公司指被另一公司持有一定比例以上的股份或通過協(xié)議方式被另一公司實際控制的公司。母子公司各為獨立的法人。子公司就是公司法上的公司，有自己一整套的組織機構(gòu)，如股東（大）會、董事會等，有獨立的財產(chǎn)，能獨立承擔(dān)民事責(zé)任。我國公司法沒有對子公司專門規(guī)定。母公司對子公司的管理如果像總公司對分公司管理一樣實行直接管理，即對子公司業(yè)務(wù)的經(jīng)營、資金的調(diào)度、人事的安排直接決定，子公司就喪失其獨立人格，就要對子公司承擔(dān)連帶責(zé)任。母公司對子公司只能實行間接管理，即通過股東（大）會或董事會的決議，讓母公司的意思志轉(zhuǎn)化為子公司的意思才是合法的，否則母公要司承擔(dān)連帶責(zé)任。母公司往往控制或支配著許多子公司，這種控制關(guān)系的確定化或穩(wěn)定化，就形成了以母公司為核心包括下屬許多子公司的團(tuán)體，甚至還包括被持有一定股權(quán)但未達(dá)到控股程度或有長期合作合同的、有合作關(guān)系的公司或企業(yè)。此團(tuán)體就是公司集團(tuán)。

3．總公司。根據(jù)公司的管轄系統(tǒng)，可以分為本公司和分公司。總公司或本公司就是公司法上的公司，只是它設(shè)有分公司而已。沒設(shè)分公司的不能稱總公司。所以我國公司法沒有對總公司進(jìn)行專門規(guī)定。

4．分公司。分公司是與總公司或本公司相對應(yīng)的概念，是總公司或本公司的分支機構(gòu)或附屬機構(gòu)。分公司沒有自己的公司名稱和公司章程，只能以總公司的名義活動，可在總公司名稱后加上“分公司”；能以分公司名義起訴、應(yīng)訴；不設(shè)董事會等管理機構(gòu)，只有業(yè)務(wù)管理人；沒有獨立財產(chǎn)。業(yè)務(wù)的經(jīng)營、資金的調(diào)度、人事的安排，均由總公司統(tǒng)一指揮決定。分公司實質(zhì)上并非公司。在我國“分公司”名稱并不是按上述嚴(yán)格的法律意義使用的。如“中國船舶工業(yè)總公司上海分公司”，實際上是獨立的法人組織，只是與總公司存在上下級的管理關(guān)系?？偣驹诘怯洐C關(guān)領(lǐng)的是公司營業(yè)執(zhí)照，分公司也要登記，領(lǐng)的是營業(yè)執(zhí)照。日本、韓國的“株式會社”在中國應(yīng)登記為“股份有限公司”。（五）本國公司與外國公司依據(jù)公司的國籍不同，把公司分為本國公司和外國公司。

1．本國公司。本國公司就是指依據(jù)本國法律設(shè)立的公司。我國以設(shè)立公司依據(jù)的法律來確定國籍。依據(jù)我國法律設(shè)立的公司就是中國公司，如外商投資企業(yè)是依據(jù)我國法律設(shè)立的公司，是中國公司，受中國法律管轄。

2．外國公司。外國公司是指依照外國法律在中國境外設(shè)立的公司。在實際中，外國公司，一般就是指外國公司在本國的分公司。外國公司在我國設(shè)立的子公司，無論是合資公司、合作企業(yè)或外資企業(yè)，都是中國公司。外國公司只有得到該國的認(rèn)許或批準(zhǔn)、并辦理必要的登記手續(xù)后才可在該國營業(yè)。各國一般允許外國公司在境內(nèi)活動，并適用普通公司法，享有國民待遇。外國公司的代表處不是分公司，不能在本國經(jīng)營，只能為外國公司收集或傳遞信息。外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，必須向中國主管機關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后，向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。（六）跨國公司和一國公司根據(jù)公司是否有分支機構(gòu)在國外，公司分為跨國公司和一國公司。

1．跨國公司?？鐕臼窍鄬τ谝粐径缘?，指以本國為基地或中心，在不同國家或地區(qū)設(shè)立分支機構(gòu)（分公司）、子公司或舉辦合資經(jīng)營企業(yè)、合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，從事國際性生產(chǎn)經(jīng)營活動的公司。中國公司可形成跨國公司，外國公司也可形成跨國公司。就嚴(yán)格的公司法意義來說，跨國公司并不是一種公司而是公司之間形成的一種特殊聯(lián)系。

2．一國公司。一國公司是指只在一國經(jīng)營，沒有在外國設(shè)立分支機構(gòu)的公司。（六）國營公司、公營公司與民營公司根據(jù)公司資本構(gòu)成的不同，把公司劃分為國營公司、公營公司與民營公司。

1．國營公司。國營公司在西方國家中是一種不同于公司法規(guī)定的公司組織形式，不受公司法調(diào)整，而是由公法調(diào)整。其特點是全部資本由政府投資，并由政府承擔(dān)其虧損，公司的經(jīng)營管理由國家代表、企業(yè)代表和工會代表組成的董事會負(fù)責(zé)，同時其資本也不分為股份。因而它被視為國家“獨資”經(jīng)營的公司。

2．公營公司。政府資本超過公司總資本額的50%以上的公司為公營公司。

3．民營公司。私人資本超過公司總資本額的50%以上的公司為民營公司。公營公司與民營公司屬于公司法上的公司，受公司法調(diào)整。我國把專家、學(xué)者和媒體習(xí)慣把私營企業(yè)稱為民營企業(yè)是不對的，民營企業(yè)是相對國營企業(yè)與公營企業(yè)而言的。我國現(xiàn)在的國有企業(yè)國家也不再直接經(jīng)營，已經(jīng)把經(jīng)營權(quán)授予給企業(yè)，所以原來國營企業(yè)就改稱現(xiàn)在的國有企業(yè)。國家工商局曾幾次下文指出，私營企業(yè)不能稱為民營企業(yè)。三、公司法的特點和適用范圍（一）公司法的特點第一，公司法是組織法。公司法全面調(diào)整公司的設(shè)立、公司治理等各個方面。第二，公司法是行為法。它調(diào)整公司特有的活動，如股票和公司債的發(fā)行與股權(quán)的轉(zhuǎn)讓等。第三，公司法體現(xiàn)了國家對社會經(jīng)濟(jì)的干預(yù)，主要由強制性法律規(guī)范構(gòu)成。而合同法主要由任意性規(guī)范構(gòu)成，體現(xiàn)的是契約自由原則。（二）公司法的適用范圍我國公司法規(guī)定，公司是指依照公司法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。外商投資企業(yè)中調(diào)整有限公司的規(guī)范，是公司法的特別法。根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，特別法有不同規(guī)定的適用特別法，特別法無規(guī)定的適用普通法。外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。第二節(jié)公司法的基本制度一、公司股東的有限責(zé)任制度和公司的獨立人格制度（一）股東有限責(zé)任制度有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。超過公司股東出資或股份的債務(wù)，股東沒有義務(wù)承擔(dān)責(zé)任，除非股東濫用公司的獨立責(zé)任和股東的有限責(zé)任。法律之所以規(guī)定股東的有限責(zé)任，因為投資的風(fēng)險太大，為了鼓勵投資，就規(guī)定了股東的有限責(zé)任。（二）公司獨立的法律人格公司有獨立的人格，獨立于股東，有獨立的民事主體資格。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人應(yīng)當(dāng)具備四個條件：（1）依法成立；（2）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；（3）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；（4）能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。這四個條件就是一個組織能成為法人的法律特征，其中最本質(zhì)的特征是有獨立的財產(chǎn)和能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。公司是企業(yè)法人，其獨立的人格最根本的是公司有獨立的財產(chǎn)，能獨立承擔(dān)責(zé)任。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。說明公司能獨立承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任，包括公司責(zé)任與股東責(zé)任的獨立、公司責(zé)任與其法定代表人及其工作人員責(zé)任的獨立、公司責(zé)任與其他法人組織包括其母公司責(zé)任的獨立。公司股東享有有限責(zé)任的對價是其失去對投資的所有權(quán)，轉(zhuǎn)而為對公司享有股權(quán)。其投資也變?yōu)楠毩⒂诠蓶|的公司財產(chǎn)。公司只有擁有獨立的財產(chǎn)，才可能獨立承擔(dān)責(zé)任，才能最終成為獨立的法人而享有法律上獨立的人格。有的人把股東的有限責(zé)任誤解為公司負(fù)有限責(zé)任。其實，公司與自然人一樣，對債務(wù)是負(fù)無限責(zé)任的，只有破產(chǎn)時例外。公司承擔(dān)的是獨立責(zé)任。我國公司法規(guī)定的“法人財產(chǎn)權(quán)”是否是所有權(quán)呢？西方國家的公司法一般直接規(guī)定，公司對公司財產(chǎn)享有所有權(quán)。財產(chǎn)權(quán)主要包括物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和期權(quán)。而法人財產(chǎn)權(quán)不是一個很明確的概念，甚至無法和國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)相區(qū)別。規(guī)定公司對公司財產(chǎn)享有財產(chǎn)權(quán)，雖說比起國家所有權(quán)有進(jìn)步，但畢竟這樣的規(guī)定不徹底。因為沒有所有權(quán)，公司就沒有獨立財產(chǎn)，沒有獨立財產(chǎn)就不可能承擔(dān)獨立責(zé)任，最終不能成為法人。這反映了立法者的顧慮，但也為國家干預(yù)公司經(jīng)營留下隱患。案例：夫妻公司爭“公”“私”南京市東南圖文有限責(zé)任公司的董事長沈有軍發(fā)現(xiàn)公司的大部分錢54萬元被轉(zhuǎn)到證券公司。他知道只有一個人可為即公司兩名股東之一的妻子劉無文。他到證券公司要求對證券帳戶給予凍結(jié)。因是個人帳戶，公司不能申請凍結(jié)，公司款被解凍并被再次轉(zhuǎn)走。沈不是回家找妻子協(xié)商解決而是到公安機關(guān)報案，當(dāng)知道是其妻所為時，公安機關(guān)不立案。沈認(rèn)為，公司財產(chǎn)不是個人財產(chǎn)，轉(zhuǎn)走公司財產(chǎn)，這是抽逃公司資金、職務(wù)侵占公司財產(chǎn)甚至是犯罪。劉有點害怕。劉咨詢了律師后，認(rèn)為公司財產(chǎn)和家庭財產(chǎn)都是夫妻財產(chǎn)。原來沈與另一人成立此公司，對方退出，為使公司的性質(zhì)不改變，就讓妻子成了股東。沈占股份的90.29%，劉占9.8%。沈稱，公司是他一手辦起來的，妻子成為股東是因為他贈與她股份。就是要分財產(chǎn)也是按此比例分。劉稱，沈常夜不歸宿，雙方遂生離婚意。為了主動，她轉(zhuǎn)走了公司的54萬元。沈起訴，要求返還公司財產(chǎn)。劉反訴，公司不具有法人資格，她轉(zhuǎn)走的是家庭的夫妻共有財產(chǎn)。法院判決：公司不具有法人資格。工商局隨后吊銷了其法人營業(yè)執(zhí)照，因為他們的財產(chǎn)未分割，他們夫妻未實行分別財產(chǎn)制，在民法被視為一個主體，無法相互制約，實為獨資企業(yè)。之所以能登記，是因為登記時沈未說明是夫妻。而他們的身份證的地址又不相同。案例:萬泉食品有限公司由趙某、尹某、謝某三人于1997年出資設(shè)立的。2000年3月，因謝個人欠債權(quán)人王某借款7萬元未還而涉訴，法院判決謝在10日內(nèi)償還王本息9萬余元。謝到期未履行還款義務(wù)，法院裁定：因謝在萬泉有限公司投入股金28萬元，裁定查封、扣押公司恒溫庫、低溫庫及庫內(nèi)貨物，并通知公司法定代表人趙協(xié)助執(zhí)行，從謝某28萬元股金中提取11萬元作為還款和執(zhí)行費用。萬泉公司提出異議。問：1、法院查封、扣押萬泉公司的財產(chǎn)是否正確：2、法院裁定從謝某28萬元股金中提取11萬元現(xiàn)金作為還債及執(zhí)行費用是否合法？

1、法院查封、扣押萬泉公司的財產(chǎn)是錯誤的。公司是法人，具有獨立的法律人格，公司與組成公司的股東在法律是是兩個完全不同的主體。股東謝欠王借款是謝個人債務(wù)，而不是公司債務(wù)。法院不能查封、扣押公司財產(chǎn)。2、法院裁定從謝某28萬元股金中提取11萬元現(xiàn)金作為還債及執(zhí)行費用是不合法的。公司擁有自己的財產(chǎn)，股東的出資在法律上屬于公司所有，股東因投資而形成投資權(quán)益或股權(quán)，公司的財產(chǎn)與股東個人財產(chǎn)在法律上是分離的。謝投入的28萬元股金屬于公司財產(chǎn)，而不是謝的個人財產(chǎn)。因此，謝不履行判決，法院可對謝的投資權(quán)益或股權(quán)凍結(jié)，并可提取謝應(yīng)分得的股息或紅利用于清償債務(wù)，或依法轉(zhuǎn)讓謝的股權(quán)，用轉(zhuǎn)讓所得的收益清償債務(wù)。案例：飛來橫債。2001年10月，北京的張德武接手了中韻旅行社，股東大換血。張為旅行社的總經(jīng)理，法定代表人。沒多久，接到海南春秋旅行社要其歸還6萬多元的債務(wù)。才接手的旅行社，哪來的債務(wù)？原來在2001年1月，春秋旅行社為中韻旅行社在海南接待游客幾次，考慮到原來的關(guān)系不錯，為中韻旅行社墊資6萬多元。而在此期間中韻旅行社承包給苗春紅，欠條是苗的簽字。張、現(xiàn)股東與原股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，為防止中韻旅行社遺留有債務(wù)，又與前股東簽了補充協(xié)議，中韻轉(zhuǎn)讓前的債務(wù)由前股東償還。法院判決：債務(wù)由中韻償還，因為股份轉(zhuǎn)讓未清算并對外公布，債務(wù)轉(zhuǎn)讓也未取得債權(quán)人的同意。中韻旅行社償還債務(wù)后，起訴前股東，要求其償還債務(wù)。法院支持其請求。因為協(xié)議雖然對外無效，但對當(dāng)事人卻有效。案例：一次死亡之旅

推銷磁性床上用品的泰安瑞康公司說，參加公司的講座，提供免費的專車接送，免費就餐。，一套被褥、兩個枕頭的磁療產(chǎn)品，售價7600多元。孫厚成兩位老人在回來路上因乘坐的面包車重型卡車相撞受重傷，他母親、小妹和小妹的孩子當(dāng)時去世了。交警認(rèn)定：面包車駕駛員駕駛車輛未遵守讓行規(guī)定、未保持安全車速，并且車內(nèi)超員，是導(dǎo)致事故發(fā)生的主要原因，承擔(dān)事故主要責(zé)任；重型半掛車司機王永功駕駛存在安全隱患的車輛上路且未保持安全車速，承擔(dān)事故次要責(zé)任。法院判決：面包車司機、重型卡車所屬的單位以及保險公司，共同承擔(dān)死者家屬總共一百多萬元的民事賠償，同時，面包車司機潘昭因交通肇事罪被判處有期徒刑五年。

兩位老人在醫(yī)院里面花了21萬。法律規(guī)定，做傷殘等級鑒定必須有傷者的病歷資料，然而，孫昭君和孫厚成兩家人因為沒有錢支付巨額的醫(yī)療費用，醫(yī)院不肯把相關(guān)醫(yī)療憑據(jù)提供給他們，而沒有證據(jù)就沒法打官司。

這邊，重傷者打不成官司，而那邊，盡管死亡者家屬已經(jīng)拿到了判決書，執(zhí)行卻遲遲不能到位，兩家人陷入困境。死傷者家屬認(rèn)為，除了兩家車輛單位，經(jīng)營保健品的瑞康萊西分公司也因該承擔(dān)責(zé)任，因為出事的面包車是瑞康萊西分公司提供的，死傷者參加的也是他們組織的活動。在當(dāng)?shù)卣膮f(xié)調(diào)下，在車禍中受重傷的李希鳳和孫殿合老人，分別與萊西市人民醫(yī)院簽訂了償付醫(yī)療費協(xié)議書。得到醫(yī)院提供的病歷資料后，兩位老人準(zhǔn)備齊了訴訟的證據(jù)材料，提起了民事訴訟。被告中除了肇事雙方的司機以及重型卡車所屬的單位、保險公司之外，還有瑞康公司，請求判令被告共同賠償各項費用九十多萬元。

免費體檢、健康講座、熟人推銷、短途旅游、買一贈一等等。一方面受培訓(xùn)的人和保健品公司之間，是一個合同的關(guān)系。免費接送，就應(yīng)該要保障安全，能夠按時、安全接送，這是義務(wù)，如果違反合同約定，受傷害的人可以要求你承擔(dān)違約的責(zé)任。像這種情況一般都是發(fā)生在交通事故，它又是一種侵權(quán)責(zé)任，可以由肇事方、由責(zé)任方來承擔(dān)責(zé)任。比如肇事的司機，違章的司機，責(zé)任方來承擔(dān)。如果選擇了侵權(quán)，一般就不能選擇違約，選擇違約就不能選擇侵權(quán)，這是在法律上的一種競合。所以受害當(dāng)事人及其親屬可以選擇相關(guān)的訴訟請求。

在競合的情況下，一旦提起侵權(quán)訴訟，就不能再提起違約之訴，所以律師建議，為加大賠償?shù)谋Ｕ?，在侵?quán)訴訟中，將組織活動的公司一并作為被告起訴。

二、公司人格否認(rèn)制度公司人格否認(rèn)制度是指公司股東濫用公司的獨立責(zé)任和股東的有限責(zé)任時，否定公司的法人資格，而由股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的制度。

《公司法》規(guī)定，公司股東不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。大陸法系許多國家有公司法人人格否認(rèn)的規(guī)定，英美法系國家主要是依靠判例建立起來的“刺破（揭開）公司面紗”理論。否定一個公司的法律人格，并不是說整個否定此公司的法人資格，把公司注銷，而是在具體的行為中否定其獨立的人格，要股東對具體的行為承擔(dān)連帶責(zé)任。在其他沒有濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任的行為中，不否認(rèn)公司的法人人格，不用股東承擔(dān)連帶責(zé)任。股東只要沒有濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任的行為，就承擔(dān)有限責(zé)任。分析：替身股東或董事的風(fēng)險。

案例：2009年的一天，黃瑤接到銀行短信：你的賬戶于7月6日錯賬調(diào)整負(fù)3萬9千元，可用余額332.28元。原來是作為執(zhí)行款已經(jīng)被法院扣劃走。

有兩家公司十年前有一筆債務(wù)糾紛，其中一公司的股東有黃瑤，現(xiàn)在法院依法執(zhí)行股東財產(chǎn)。

法院：執(zhí)行是依據(jù)工商部門的登記。幾天后，黃瑤接到了法院寄來的一張1998年的民事調(diào)解書和一張2009年簽發(fā)的民事裁定書。這個官司涉及金額共20多萬，法院說，如果黃瑤不能澄清，只要查你帳戶有錢，就會把它劃走。自己竟然是一公司的股東，而且十年了?？墒恰盁o錫市新區(qū)錫洲燃料有限公司”，黃瑤連聽都沒聽說過，怎么可能是這家公司的股東呢？黃瑤說，如果法院沒有錯，那么法院依據(jù)的那些工商資料一定有錯。工商資料有一份1999年11月簽署的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，是一個姓馮的人將公司20%的股權(quán)轉(zhuǎn)給了黃瑤，其股本為10萬元。

公司當(dāng)時強先生持有80%的股份，馮持有20%的股份。強欲全部受讓馮轉(zhuǎn)讓的20%股權(quán)。當(dāng)時的法律規(guī)定，有限責(zé)任公司必須有兩名以上股東，所以強先生說把馮的股份轉(zhuǎn)讓給他的女朋友黃瑤。黃瑤今年35歲，10年前與自己的丈夫薛先生結(jié)婚，之前也沒有談過其他男朋友。

3萬9千塊錢，是黃瑤整整2年的收入。黃瑤撥強先生的電話，可早已停機；按地址查找，也沒有結(jié)果。黃瑤只好來到公安機關(guān)報案，希望公安機關(guān)能幫助他找到強先生。民警說，由于強先生并沒有直接侵害到黃瑤本身的權(quán)利，是法院扣劃的存款，因此公安機關(guān)無法立案。2009年9月，黃瑤起訴馮先生和強先生，要求法院裁股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效。法官：其實確認(rèn)股權(quán)無效很簡單，只需要做一個筆記鑒定就可以了，因為協(xié)議上的所有涉及股東黃瑤的簽字都不是她本人的筆跡，由此可以認(rèn)定這份轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效。但這樣案件會更加復(fù)雜化。因為這就意味著要恢復(fù)馮先的股東身份，這樣做對馮先生來說也不公平。

法官：判決股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效,那么馮某的權(quán)利就無法得到保護(hù),因為黃瑤的簽字被確認(rèn)無效之后,工商登記應(yīng)該恢復(fù)到強某和馮某共同作為錫洲公司股東的時候。辦法只有一個，找到姓強的，徹底將公司的股權(quán)關(guān)系搞清楚。過多方查找，把這個姓強的給找了出來。強承認(rèn)在黃瑤不知情的情況下，冒充黃瑤的名義辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，同時也表示會彌補黃瑤的損失，同時當(dāng)庭給了黃瑤1萬5千元的補償。法院判決確認(rèn)1999年11月8日《錫洲公司股東轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》無效。十年前黃瑤的身份證因一次小車禍押給黃先生而未能取回。

黃瑤拿著判決到工商部門變更股東了，之后就應(yīng)該能順利的拿回屬于自己的3萬9千元錢了，可是工商人員說：不好辦。這個公司在2003年被工商部門吊銷了營業(yè)執(zhí)照，公司已經(jīng)不存在了。既然公司都不存在了，那么股東又如何變更？在法律上已經(jīng)明確了黃瑤并非是股東，但是在企業(yè)工商登記管理的相關(guān)規(guī)定中，暫時還沒有為已經(jīng)注銷的企業(yè)變更股東的先例，行政報批程序很復(fù)雜，時間會很長。

法院：嚴(yán)格來說，應(yīng)該把那個登記撤銷，撤銷了我們這邊才能進(jìn)行其他的程序。但是這個程序可能不太好啟動，工商部門出個證明也可以。

即便是工商部門撤銷了她的股東身份之后，法院那邊還要經(jīng)過一個執(zhí)行回轉(zhuǎn)的過程。如當(dāng)時的執(zhí)行確有錯誤，那么必須撤銷相關(guān)的裁定，然后將執(zhí)行的錢，通過執(zhí)行回轉(zhuǎn)的形式，由法院發(fā)還給黃瑤，整個時間應(yīng)該持續(xù)幾個月甚至半年以上。如果這個錢已經(jīng)由法院發(fā)放給該執(zhí)行案件的申請人了，那么黃瑤要把這筆錢要回來的難度將更大。黃瑤的經(jīng)歷雖然離奇，可回頭來想一想，黃瑤所遇到的種種麻煩，其源頭就是十年前不加注意、輕易將身份證給了別人。或許黃瑤會說，當(dāng)初那種情況，也是被迫無奈啊，我怎么知道會出這么大事兒？

沒錯，現(xiàn)在人們?nèi)粘９ぷ魃钪?，需要出示身份證、提交身份證復(fù)印件的情況非常多，如何避免身份證被人冒用呢？其實很簡單：身份證原件不離手，復(fù)印件上標(biāo)注用途。三、公司資本制度公司資本又稱注冊資本，是指由公司章程所確定的并在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。它是公司經(jīng)營的物質(zhì)基礎(chǔ)，是公司對外清償債務(wù)的擔(dān)保。大陸法系國家的公司法大多實行法定資本制。英美法系國家的公司法實行授權(quán)資本制。（一）法定資本制我國《公司法》“資本三原則”，即資本確定原則、資本維持原則、資本不變原則。我國2012年12修訂改為認(rèn)繳制。不用驗資即可成立。

1．資本確定原則。資本確定原則是指公司在設(shè)立時，必須在章程中確定公司資本總額，由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立。股東的出資經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資后，才能申請設(shè)立登記。公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，或發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)由交付該出資的股東或發(fā)起人補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東或發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

2．資本維持原則。資本維持原則又稱資本充實原則，是指公司在存續(xù)期間，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)，以維持公司的資信。公司成立后，股東不得抽逃出資或抽回股本。股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。除法律另有規(guī)定外，公司不得收購本公司股份。公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。嚴(yán)格限制公司對外提供擔(dān)保。公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入公司法定公積金。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。股東會、股東大會或者董事會違反規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。自然人、法人和其他組織依法設(shè)立普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人?？梢?，有限責(zé)任公司和非上市公司的股份有限公司可以設(shè)立普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)，可以成為普通合伙人和有限合伙人。

3．資本不變原則。資本不變原則指公司資本一經(jīng)確定，即不得隨意變更，如需增減注冊資本，必須按法定程序進(jìn)行。公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照公司法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認(rèn)購新股，依照公司法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。有限公司股東會會議作出增加或者減少注冊資本的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。股份有限公司股東大會作出增加或者減少注冊資本的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。公司增加或者減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記。（二）授權(quán)資本制授權(quán)資本制指在公司設(shè)立時資本總額記載于公司章程，不要求發(fā)起人全部認(rèn)足，只需認(rèn)定并繳付資本總額的一部分，公司即可成立；未認(rèn)定部分，授權(quán)董事會根據(jù)需要隨時發(fā)行新股募集。再行募集時不必變更章程，不必履行增資程序。有利于公司迅速成立，迅速發(fā)行新股。但易被用于欺詐。公司資本被區(qū)分成授權(quán)資本或核準(zhǔn)資本（authorizedcapital）和發(fā)行資本（issuedcapital）。授權(quán)資本是名義資本（nominalcapital），只有發(fā)行資本才是股東已經(jīng)承擔(dān)了責(zé)任必須繳付的公司資本。為了安全，對于英美法系的國家的公司，我們不能被其授權(quán)資本迷惑，一定要查看其發(fā)行資本，否則存在很大的交易風(fēng)險。如我國香港特別行政區(qū)實行的就是授權(quán)資本制。法定資本制可保證資本真實可靠，可防止公司設(shè)立中的欺詐和投機，有效地保障債權(quán)和交易安全。但若募股不足，公司一時難以成立，就是成立了,以后增資也較繁瑣。德國、法國等多數(shù)大陸法國家采取“法定資本制”。近年來一些大陸法國家開始放棄或部分放棄法定資本制,吸收授權(quán)資本制的優(yōu)點，采用認(rèn)可資本制或有限制的資本確定原則。即公司設(shè)立時不必將全部資本認(rèn)足(日本規(guī)定認(rèn)足1/4以上即可)，可授權(quán)董事會隨時發(fā)行，但發(fā)行權(quán)限須在一定期限內(nèi)行使（德國5年），并且發(fā)行數(shù)額不得超過資本總額一定比例（法國為1/2，日本為3/4）。四、公司設(shè)立的立法原則和設(shè)立方式（一）準(zhǔn)則主義準(zhǔn)則主義又稱登記主義，指只要符合法律的要求的條件，即可到公司登記機關(guān)登記成立公司，無需行政機關(guān)的批準(zhǔn)。我國的一般的有限公司和非公司發(fā)行股票的股份公司實行準(zhǔn)則主義。（二）核準(zhǔn)主義核準(zhǔn)主義又稱許可主義，指設(shè)立公司除了法律規(guī)定的條件外，還須經(jīng)過規(guī)定的行政機關(guān)的審核批準(zhǔn)才能到登記機關(guān)登記成立公司。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)由證券監(jiān)督管理機構(gòu)的核準(zhǔn)。公司經(jīng)營范圍屬于國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過許可才能設(shè)立。如經(jīng)營游戲機、網(wǎng)吧、金融企業(yè)等。公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立，是指由股東或發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部出資額或股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。有限責(zé)任公司的設(shè)立只能采取發(fā)起設(shè)立的方式。依法設(shè)立的公司，由公司登記機關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。五、公司的合并與分立（一）公司合并

公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。公司合并的嚴(yán)格程序：(1)公司合并、分立必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的或出席股東大會的股東通過。(2)公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。（二）公司分立公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。六、公司的法定代表人依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。法定代表人可以直接代表企業(yè)對外從事民事活動，不用企業(yè)另外再授權(quán)就可以直接代表企業(yè)。無論是否具有法人資格，所有的企業(yè)無論是個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司、合作社、外商投資企業(yè)，還是國有企業(yè)、集體企業(yè)都有法定代表人的問題，不單是公司的法律問題?，F(xiàn)實中，有許多人用法人代表代替法定代表人的用法是不規(guī)范，不準(zhǔn)確的，因為法人代表有法定代表人，也有授權(quán)代表人，授權(quán)代表包括委托代理人和履行職務(wù)行為的人。

《民法通則》第43條規(guī)定:“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任?！?/p>

這種較寬的界定固然有其制度上及現(xiàn)實上的合理性，但同時它卻部分忽略了公司侵權(quán)行為中意思表示(過錯)的重要性，畢竟在現(xiàn)實中，許多工作人員所實施的與職務(wù)有密切關(guān)系的侵權(quán)行為并非出于公司的意思表示或者說存在對公司意思表示的誤解。尤其是隨著大量公司集團(tuán)的出現(xiàn)，公司的內(nèi)部機構(gòu)日益復(fù)雜，可以說公司真正意思表示有效傳達(dá)的困難越來越大了，這類因素更是加重了這一問題。第二，須公司工作人員實施的行為與公司職務(wù)有密切關(guān)系。出于保護(hù)善意第三人的原則，我認(rèn)為對這一問題應(yīng)該從第三人的角度審視，而不應(yīng)過多考慮工作人員是否得到公司授權(quán)這種公司內(nèi)部的問題,但是應(yīng)注意與工作人員的個人行為做出區(qū)分，不能任意擴(kuò)大公司侵權(quán)行為的范圍。第三，該行為應(yīng)具備一般侵權(quán)行為的要件，即過錯、違法性、因果關(guān)系和損害。

對于公司機關(guān)的侵權(quán)行為毫無疑問應(yīng)當(dāng)完全由公司承擔(dān)責(zé)任，但對于主要由公司法定代表人及其他工作人員造成的侵權(quán)則應(yīng)主客觀相結(jié)合，從有無重大過錯以及利益歸屬兩方面來看：首先，如果具體行為人存在重大過錯或是嚴(yán)重的權(quán)力濫用，則應(yīng)由個人承擔(dān)主要責(zé)任，公司只承擔(dān)連帶責(zé)任，否則會損害沒有過錯的股東在公司中的利益,即使法定代表人是在授權(quán)下從事該行為亦不能免責(zé)，因為授權(quán)機關(guān)無法預(yù)料個人的過錯，當(dāng)然，授權(quán)內(nèi)容本身違法的除外；其次，法定代表人只有一般過失，考慮到其因侵權(quán)所得利益歸于公司，則該責(zé)任應(yīng)完全由公司承擔(dān)，但如果因侵權(quán)所得利益歸于行為人自己，那么原則上應(yīng)由行為人承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)然此種行為可能實質(zhì)上已屬于行為人的個人行為。那么，如果規(guī)定了具體行為人要承擔(dān)責(zé)任，會不會加重債權(quán)人要求損害賠償?shù)呢?fù)擔(dān)呢？這就涉及到承擔(dān)責(zé)任方式的問題了。公司承擔(dān)了賠償責(zé)任是否可以向其工作人員追索的問題其實就可以看成是一個責(zé)任承擔(dān)方式的問題。要求法定代表人或其他工作人員承擔(dān)主要責(zé)任也不一定是要求他們直接承擔(dān)責(zé)任，完全可以由公司先進(jìn)行損害賠償，再向相