第3章 專利許可

BusInessMeetIng●第3章專利許可第一節(jié)專利權(quán)概述第二節(jié)取得專利權(quán)的條件第三節(jié)

專利申請和審查程序第四節(jié)專利保護(hù)期第五節(jié)專利的實(shí)施許可第3章

專利許可結(jié)構(gòu)一、專利權(quán)概述（一）專利權(quán)概念Patent專利是國家專利局根據(jù)發(fā)明人的申請，認(rèn)為其發(fā)明符合專利法規(guī)定的條件，而授予發(fā)明人在一定時期內(nèi)，對其發(fā)明擁有的一種專有權(quán)或獨(dú)占權(quán)。（二）專利權(quán)的主體1、發(fā)明人2、職務(wù)發(fā)明人的單位3、合法受讓人4、外國國民牛人農(nóng)民癡迷發(fā)明中學(xué)生潛心發(fā)明蘋果專利之歌（三）專利權(quán)的客體1、發(fā)明invention

發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。折疊電腦桌鍋蓋架防蚊網(wǎng)便攜手機(jī)充電器Iphone5概念機(jī)－激光鍵盤虛擬激光鍵盤虛擬激光鍵盤

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2、實(shí)用新型utilitymodel對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。不涉及產(chǎn)品制造原理的改革。液體、氣體等形態(tài)的產(chǎn)品不能成為實(shí)用新型的保護(hù)對象，材料本身也不能成為實(shí)用新型專利。3、外觀設(shè)計(jì)industrialdesign對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。魅族手機(jī)外觀侵權(quán)被迫停產(chǎn)二、取得專利權(quán)的實(shí)質(zhì)性條件1、新穎性novelty

是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明創(chuàng)造在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有由他人向?qū)＠痔岢鲞^申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。哪些發(fā)明創(chuàng)造可以獲得專利保護(hù)案例：1987年2月15日，甲乙兩公司簽定合同，由乙為甲設(shè)計(jì)新式住宅，乙在建造中完成一件名為“壁式建筑物的構(gòu)筑裝置”的發(fā)明，并實(shí)施于該住宅之中。1987年8月31日建成，乙于1988年1月23日就此發(fā)明向中國專利局提出了發(fā)明專利申請。1990年3月5日，專利局以“該發(fā)明在申請日前已在國內(nèi)使用公開，因而喪失新穎性”為由，駁回了乙公司的申請。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：（1）在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；（2）在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；（3）他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的?！侗Ｗo(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》ParisConventionfortheProtectionofIndustrialProperty于1883年3月20日在法國巴黎締結(jié)，1884年7月7日正式生效。公約的目的是便利成員國國民在公約成員國范圍內(nèi)的專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)申請，并促使一項(xiàng)工業(yè)產(chǎn)權(quán)能在各成員國得到較充分和平等的保護(hù)。公約目前有100多個成員國，中國于1984年11月14日正式加入該公約，公約于1985年3月19日對我國正式生效。公約的主要原則：國民待遇原則和優(yōu)先權(quán)原則第一次申請了發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦秃?2個月內(nèi)，或外觀設(shè)計(jì)專利或商標(biāo)后6個月內(nèi)，到另一成員國申請?jiān)搶＠蛏虡?biāo)，申請日視同為第一次申請日。案例：日本某公司于1988年10月3日向中國專利局提交了一份名稱為“防眼疲勞鏡片”的發(fā)明專利申請，該專利申請已早在1988年5月7日以相同主題的內(nèi)容在日本提出專利申請，并在向中國專利局提交該專利申請的同時，提交了要求優(yōu)先權(quán)書面聲明，及在日本第一次提出的專利申請文件的副本。中國某大學(xué)光學(xué)研究所于1988年7月也研制成功一種用于減輕因長時間觀看銀屏所造成眼疲勞的鏡片，這種鏡片和日本公司的鏡片無論是在具體結(jié)構(gòu)、技術(shù)處理，還是在技術(shù)效果上都是相同的。該光學(xué)研究所于1988年9月10日向中國專利局提交名稱為“保健鏡片”的發(fā)明專利申請，該光學(xué)研究所的專利申請與日本某公司的專利申請的主題相同，其申請日早于日本某公司在中國的申請日。中國專利局根據(jù)專利法及日本公司要求優(yōu)先權(quán)的聲明，依法批準(zhǔn)該公司的“防眼疲勞鏡片”專利申請享有優(yōu)先權(quán)，批準(zhǔn)該申請為發(fā)明專利。因此，中國某大學(xué)光學(xué)研究所的“保健鏡片”的專利申請因失去新穎性而未被授予專利權(quán)。2、創(chuàng)造性creativity是指同申請日以前的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。對一個在相同技術(shù)領(lǐng)域具有一般技術(shù)水平的人而言，不是顯而易見的一望而知的技術(shù)。3、實(shí)用性practicability是指該發(fā)明能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。如何審查實(shí)用性案例：某人研制出一種自動加溫保溫瓶，其特點(diǎn)是采用酒精作為恒溫器的感溫介質(zhì)，用陶瓷為瓶膽，自動將瓶內(nèi)的水維持在一定的溫度范圍之內(nèi)，為使用者提供方便。某人將此向?qū)＠痔岢鰧?shí)用新型的專利申請，并被獲準(zhǔn)。但其后，某單位向?qū)＠麖?fù)審委員會提出了宣告該專利無效的請求，其理由是該專利與已公布的某日本專利文獻(xiàn)相比，不具備創(chuàng)造性。專利復(fù)審委員會審查中發(fā)現(xiàn)，該專利與日本已公布的專利相比，只是將原感溫介質(zhì)改為酒精，將原瓶膽材料改為陶瓷，其余基本相似。而以酒精作為感溫介質(zhì)是一種常用介質(zhì)，陶瓷膽的盛水容器也早已出現(xiàn)，這種簡單的材料替換并沒有產(chǎn)生突破性的技術(shù)效果，沒有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)，因此不能被授予專利權(quán)，最后被宣告無效。4、不授予專利權(quán)的情況（1）科學(xué)發(fā)現(xiàn)（2）智力活動的規(guī)則和方法（3）疾病的診斷和治療方法（4）動物和植物品種（5）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)對違反國家法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。案例：某電子廠技術(shù)員周某，將他自己所掌握的電子技術(shù)與人體解剖知識相結(jié)合，發(fā)現(xiàn)用電極刺激身體的某些神經(jīng)穴位，能夠產(chǎn)生極強(qiáng)的快樂感。經(jīng)反復(fù)實(shí)驗(yàn)，他掌握了電流、電壓及刺激強(qiáng)度的確切數(shù)據(jù)，制造出了“迷你”牌電子快樂享受刺激器的樣機(jī)，并通過某專利代理所向國家申請專利。該專利代理所經(jīng)過初步審查，認(rèn)為這屬于重大科技發(fā)明創(chuàng)造，符合授予專利權(quán)的條件，遂代其向國家專利局提交了全部資料和樣機(jī)，申請給予專利保護(hù)。國家專利局經(jīng)過電子、醫(yī)學(xué)方面專家鑒定后，認(rèn)為這種發(fā)明雖屬重大科技發(fā)明創(chuàng)造，并確能產(chǎn)生使人快樂的刺激效果，但這種外部神經(jīng)穴位的刺激，對于人身健康危害極大，不能推廣和使用，所以決定沒收全部資料和樣機(jī)。三、專利申請和審查程序（一）專利申請1、專利授予原則（1）發(fā)明在先原則僅美國，加拿大、菲律賓曾采用，分別于1989年和1998年放棄。（2）申請?jiān)谙仍瓌t世界上大多數(shù)國家包括我國都采用此原則案例：電視的發(fā)明是由美國兩個人各自獨(dú)立完成的，菲羅和弗拉第米爾，兩人都向美國專利局提出專利申請。為確定誰是先發(fā)明人，美國專利局做了大量調(diào)查工作。因?yàn)閾?jù)菲羅反映，他畫出的第一幅電視傳真原理圖是在他小時候，在一個名叫瑞格百小鎮(zhèn)上讀書時畫的。由于是一天放學(xué)后畫在教室的黑板上的，沒法將第一幅圖帶到專利局來審查。能證明這件事的是他當(dāng)時的學(xué)科老師塔爾曼。但是，不久菲羅一家離開了瑞格百，以后他再也沒見到過這位老師。為此，美國專利局與專利律師又開始尋找塔爾曼老師，最終在鹽湖城找到了他。他不僅回憶出這個孩子當(dāng)時竟能回答出他對該圖提出的所有問題及詳細(xì)數(shù)據(jù)，而且還清楚地記得他的學(xué)生當(dāng)時告訴他的每個數(shù)據(jù)。這樣才令人信服地證明了菲羅是第一個發(fā)明電視的發(fā)明人。PhiloFarnsworth(1906～1971)，13歲時他就想到了電視的原理，21歲時利用一根電線發(fā)送了第一幅圖像，并申請了專利。但他的專利在給他帶來任何商業(yè)利益之前就到期失效了。案例：日本有名的小西六照相機(jī)公司于1958年首先完成攝像機(jī)的驅(qū)動機(jī)電池消耗量表示法的發(fā)明，因沒有及時申請專利，被后發(fā)明的雅西卡照相機(jī)公司搶先申請取得了專利，使小西六公司錯過了利用專利權(quán)保護(hù)自己產(chǎn)品的機(jī)會，反而要購買雅西卡公司的專利使用權(quán)才能生產(chǎn)和銷售帶有這種發(fā)明的產(chǎn)品。2、專利申請文件（1）請求書發(fā)明的名稱、發(fā)明人姓名、申請人名稱、地址等（2）說明書以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)（3）權(quán)利要求書以說明書為依據(jù)，說明要求專利保護(hù)的范圍（二）專利的審查1、形式審查制即初步審查，也稱登記制。指專利局在收到專利申請后，只對該申請?jiān)谛问缴鲜欠穹戏梢笞鞒鰧彶?，而不對該發(fā)明本身是否滿足了授予專利權(quán)所應(yīng)具備的實(shí)質(zhì)性條件進(jìn)行審查。2、實(shí)質(zhì)性審查制即在形式審查后，無須申請人請求專利局便自動對專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查。3、延期審查制即在形式審查后，專利局不立即對專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，而是在申請人提出請求時再進(jìn)行。多數(shù)國家采用此制度，我國對發(fā)明專利實(shí)行此制度。（三）專利的復(fù)審專利局設(shè)立專利復(fù)審委員會，對專利局駁回申請決定不服的，或者對專利局撤銷或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審。對復(fù)審決定不服者，可在自收到通知之日起3個月內(nèi)，向法院起訴。如何向國外申請專利四、專利的保護(hù)期自申請日起計(jì)算，發(fā)明專利的保護(hù)期限為20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)期限為10年。以專利作價投資要注意專利有效期中國大陸一家生產(chǎn)皮鞋的廠家，與意大利一制鞋公司合資生產(chǎn)皮鞋，意大利公司以生產(chǎn)流水線及其擁有專利的制鞋工藝作價投資，其專利技術(shù)作價10%投資。合同簽訂后，當(dāng)意大利公司向中方提供其專利資料時，中方才發(fā)現(xiàn)，該專利只剩一年的保護(hù)期，中方蒙受損失。教訓(xùn)：應(yīng)先審查專利有效期，后作價。專利的喪失1、保護(hù)期屆滿2、專利權(quán)人放棄權(quán)利（1）專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)（2）停繳專利年費(fèi)原聯(lián)邦德國專利的平均壽命只有9年，維持到專利保護(hù)期屆滿的只占專利總數(shù)的3.7%。法國專利中維持到10年的專利只占專利總數(shù)的25%左右，而維持到專利期屆滿的僅有5%左右。澳大利亞，約有2/3的專利在不到5年的時間里就放棄了權(quán)利。我國發(fā)明專利平均壽命5~7年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)平均約3~4年。（3）專利授予后被專利局或法院宣布無效（4）專利權(quán)人死亡等而終止（一）專利實(shí)施許可合同的概念專利實(shí)施許可合同，是指專利權(quán)人或者其授權(quán)的人作為許可方許可被許可方在約定的范圍內(nèi)實(shí)施專利，被許可方支付約定使用費(fèi)所訂立的合同，其本質(zhì)是當(dāng)事人之間為轉(zhuǎn)讓專利實(shí)施權(quán)所訂立的合同。五、專利實(shí)施許可（二）專利文獻(xiàn)檢索專利文獻(xiàn)檢索是指根據(jù)一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)數(shù)據(jù)特征，從大量的專利文獻(xiàn)或?qū)＠麛?shù)據(jù)庫中挑選符合某一特定要求的文獻(xiàn)或信息的過程。專利文獻(xiàn)檢索的作用引進(jìn)技術(shù)在國際技術(shù)進(jìn)口貿(mào)易中，擬引進(jìn)方需要對準(zhǔn)備引進(jìn)的技術(shù)進(jìn)行專利技術(shù)信息檢索的追溯檢索，將檢索到的結(jié)果與準(zhǔn)備引進(jìn)的技術(shù)進(jìn)行比較，從而對準(zhǔn)備引進(jìn)的技術(shù)的水平做出判斷，以最終做出正確決策。產(chǎn)品出口在產(chǎn)品出口中，產(chǎn)品出口企業(yè)需要檢索專利文獻(xiàn)，以判斷在目標(biāo)出口市場是否存在與出口產(chǎn)品相同或類似的專利；出口產(chǎn)品的專利在目標(biāo)出口市場是否有效。技術(shù)研究在科研人員準(zhǔn)備下述的科研工作前，必須要進(jìn)行專利文獻(xiàn)檢索，比如課題研究或科研立項(xiàng)；遇到技術(shù)難題或要找到某一技術(shù)解決方案；進(jìn)行技術(shù)創(chuàng)新。企業(yè)戰(zhàn)略的制定專利文獻(xiàn)檢索對企業(yè)制定戰(zhàn)略的意義就在于企業(yè)可以借此全面收集本企業(yè)所涉及的技術(shù)領(lǐng)域的所有專利，從而便于企業(yè)對整個市場環(huán)境狀況進(jìn)行科學(xué)分析，制定出適合企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略，從而做到在市場競爭中知己知彼。（三）專利實(shí)施許可合同的特殊條款專利實(shí)施許可合同的具體條款一方面具有國際技術(shù)貿(mào)易合同的基本條款，包括前言、定義、范圍、價格與支付、保證、索賠、稅費(fèi)、侵權(quán)、保密、不可抗力、爭議的解決以及合同生效等。另一方面還具有專利實(shí)施許可所特有的條款，包括有關(guān)專利失效處理的條款、技術(shù)改進(jìn)條款等。1、有關(guān)專利失效處理的條款專利失效的原因可能是許可方，如專利權(quán)人沒有按照規(guī)定繳納年費(fèi)，或者專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)，這兩種情況都會使得專利權(quán)期滿前終止，喪失效力。專利失效的另一種原因可能源于其他方，比如中國專利法第45條規(guī)定如下：自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。許可合同應(yīng)明確規(guī)定出現(xiàn)這種情況后的處理?xiàng)l款。對于因許可方原因而專利失效的情況，合同的規(guī)定可以是被許可方有權(quán)終止合同并索賠，因?yàn)檫@屬于許可方根本性違約。對于其他方原因?qū)е聦＠У那闆r，應(yīng)該明確：一項(xiàng)專利的任一被許可人都不對專利無效宣告以后的使用費(fèi)負(fù)責(zé)；在提出正式異議之前的專利使用費(fèi)也當(dāng)然地應(yīng)予以支付。2、技術(shù)改進(jìn)條款專利實(shí)施許可合同中的