第七章 合同的變更

第六章合同的變更和轉(zhuǎn)讓重點問題合同變更合同權利的轉(zhuǎn)讓合同義務的轉(zhuǎn)移第一節(jié)合同的變更有廣義與狹義之分廣義的合同變更，包括合同內(nèi)容的變更與合同主體的變更。狹義的合同變更是指合同內(nèi)容的變更。

一、合同的變更概念和特點（一）概念合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，當事人就合同的內(nèi)容達成修改或補充的協(xié)議。（二）特點1、合同的變更原則上應當雙方協(xié)商一致；2、合同內(nèi)容的變更合同關系的局部變化；3、合同的變更也會產(chǎn)生新的債權債務二、合同變更的要件（一）原已存在合同關系；（二）原則上應當當事人協(xié)商一致；（三）須有合同內(nèi)容的變化。（內(nèi)容約定不明的，推定為未變更）（四）必須遵循法定的程序和方式；法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。三、合同變更的效力合同變更的效力，原則上僅對未履行的部分發(fā)生，對以履行的部分沒有溯及力，但法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外?！睹穹ㄍ▌t》第115條：合同的變更或解除，不影響當事人要求賠償損失的權利。第二節(jié)合同債權的轉(zhuǎn)讓一、合同債權轉(zhuǎn)讓的概念（一）概念：是指不改變合同的內(nèi)容，合同債權人將其享有的債權全部或部分轉(zhuǎn)讓于第三人享有。合同法79條：債權人可以將合同的權利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。（二）特點第一，合同權利轉(zhuǎn)讓是指不改變合同權利的內(nèi)容；第一，合同權利轉(zhuǎn)讓的對象是合同債權；第三，權利的轉(zhuǎn)讓可以是全部的轉(zhuǎn)讓，也可以是部分的轉(zhuǎn)讓二、合同債權轉(zhuǎn)讓的構成要件（一）須有有效存在的合同債權，且合同債權的轉(zhuǎn)讓不改變其內(nèi)容。（二）合同債權的轉(zhuǎn)讓人與受讓人應就合同債權的轉(zhuǎn)讓達成合意。（三）轉(zhuǎn)讓的債權須有可轉(zhuǎn)讓性（四）須通知債務人（五）須依法辦理有關手續(xù)三、合同債權轉(zhuǎn)讓的效力（一）合同債權轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部效力1、所轉(zhuǎn)讓的合同債權由原合同債權人（轉(zhuǎn)讓人）移轉(zhuǎn)于第三人（受讓人）；全部轉(zhuǎn)讓：轉(zhuǎn)讓人脫離原合同關系。部分轉(zhuǎn)讓：受讓人加入合同關系2、轉(zhuǎn)讓人向受讓人移轉(zhuǎn)合同債權時，受讓人取得與債權有關的從權利；合同法81條債權人轉(zhuǎn)讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。3、轉(zhuǎn)讓人對轉(zhuǎn)讓的合同債權負權利瑕疵擔保責任；（明確告知受讓人的不在此限）4、轉(zhuǎn)讓人在某項權利轉(zhuǎn)讓給他人后，不得就該項權利再做轉(zhuǎn)讓。（一）合同債權轉(zhuǎn)讓的外部效力1、債務人不得再向轉(zhuǎn)讓人履行轉(zhuǎn)讓人受領債務人的給付，構成不當?shù)美?；債務人向轉(zhuǎn)讓人履行，不能成立合同的有效清償。2、債務人負有向受讓人履行的義務。3、債務人抗辯權、抵銷權的援用（82、83條）債務人對抗原合同債權人的一切抗辯權，均可對抗受讓人。債務人可以用對債權人的到期債權向受讓人抵銷。劉某欲將其對許某享有的債權轉(zhuǎn)移給王某，該債權附有房產(chǎn)抵押并有其他專屬于劉某自身的從權利。關于這一行為，下列表述哪些是正確的？A．劉某轉(zhuǎn)讓其債權，應當通知許某B．劉某轉(zhuǎn)讓其債權，該債權的有關從權利亦當然轉(zhuǎn)移給王某C．由于房產(chǎn)抵押轉(zhuǎn)讓應當辦理登記手續(xù)，因而只有在辦理了房產(chǎn)抵押登記手續(xù)后，該債權轉(zhuǎn)讓行為才生效D．在債權轉(zhuǎn)讓后，如果劉某事前對許某履行債務不符合約定，許某可以對王某主張因劉某履行不符合約定所產(chǎn)生的抗辯第三節(jié)債務承擔一、債務承擔的概念1、概念：債務承擔，指不改變合同的內(nèi)容，債權人、債務人與第三人達成協(xié)議將債務人負擔的債務移轉(zhuǎn)于第三人負擔。第84條：債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。2、債務承擔與第三人履行的區(qū)別二、債務承擔的要件（一）須有有效的債務存在；（二）債務承擔合同的標的應具有可移轉(zhuǎn)性；（三）須有以債務承擔為內(nèi)容的合同；（即達成協(xié)議）（四）債務承擔合同須經(jīng)合同債權人同意（債務承擔合同生效的最主要的要件）同意——明示或默示（五）須依法辦理有關手續(xù)三、債務承擔的效力（一）合同義務全部轉(zhuǎn)移的，債務人脫離合同關系，而由承擔人直接向合同債權人承擔債務。合同義務部分轉(zhuǎn)移的，第三人加入合同關系，與原債務人共同承擔合同債務。（二）新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯;第85條：債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯?！珜儆诤贤斒氯说慕獬龣嗪统蜂N權，只能由原債務人行使，承擔人不得享有。（三）新債務人應當承擔與主債務有關的從債務。第86條：債務人移轉(zhuǎn)義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。第四節(jié)合同權利義務的概括移轉(zhuǎn)一、概念：合同權利義務的概括移轉(zhuǎn)，指合同當事人將合同的債權債務概括地移轉(zhuǎn)于第三人。二、合同承受（一）合同承受的概念合同承受，指一方當事人與他人訂立合同后，依照其與第三人的約定，并經(jīng)對方當事人的同意，將合同上的權利義務一并移轉(zhuǎn)于第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享有權利并承擔義務。（二）合同承受的生效要件1、須有有效的合同存在。2、須承受的合同為雙務合同。3、須原合同當事人與第三人達成合同承受的合意。4、須經(jīng)對方當事人同意。（三）合同承受的效力1、原合同權利義務一并轉(zhuǎn)移于承受人。2、適用債權讓與、債務承擔的有關規(guī)定。（第79、81、82、83、85、86、87條）二、企業(yè)合并、分立第90條：當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人與債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。某區(qū)政府工業(yè)主管部門作出決定，把所屬的A公司的兩個業(yè)務部分立出再設B公司和C公司，并在決定中明確該公司以前所負的債務由新設的B公司承擔。A公司原欠李某貨款5萬元，現(xiàn)李某要求償還，你認為該債務應當如何處理？（

）

A.由B公司承擔債務

B.由A、B、C三個公司分別承擔債務

C.由A公司承擔債務

D.由A、B、C三個公司連帶承擔債務

甲公司分立為乙公司和丙公司。在分立過程中，