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精品文檔精心整理精品文檔可編輯精品文檔法律文書課程教學(xué)實施方目錄:1、法律文書課程教學(xué)實施方2、法律文書課程資料(打印稿)3、電子商務(wù)法律法規(guī))課程教學(xué)設(shè)計方案法律文書課程教學(xué)實施方案第一部分課程概況一、課程的性質(zhì)、目的及特點法律文書課是“中央廣播電視大學(xué)人才培養(yǎng)模式改革和開放教育試點”法學(xué)專業(yè)本科階段的一門必修專業(yè)基礎(chǔ)課。它是一門具有法律專業(yè)知識性質(zhì)和特點的應(yīng)用寫作課。開設(shè)本課程,旨在通過傳授國家司法機關(guān)、依法授權(quán)的法律組織、律師以及國家行政機關(guān)、企事業(yè)單位、公民個人為解決法律事務(wù)而制作的各種法律文書的寫作知識,使學(xué)生達到能用會寫各種法律文書的目的。本課程具有以下三方面的特點:一是綜合性。法律文書課是一門綜合運用法律知識的應(yīng)用寫作課,具有寫作知識和法律專業(yè)知識綜合應(yīng)用的特點。它既要以寫作的基本規(guī)律和知識為指導(dǎo),講授各種文書的寫作知識,又必須以相關(guān)的法律規(guī)定為依據(jù),闡明法律要求必須寫清的各種要素。二是實用性。法律文書既是法律活動運作的工具,又是法律活動的文字載體或結(jié)論。各項法律活動都離不開法律文書的使用,而任何一種法律文書的寫作又都有十分明確具體的實用價值。它既不是泛泛地宣傳某種文字,也不是盲無目的地寫作某種內(nèi)容,而是為了解決特定的、具體的法律實務(wù)問題。三是技能性。本課程的開設(shè)旨在培養(yǎng)學(xué)生的實際寫作技能。它不僅要使學(xué)生了解各種法律文書的寫作知識,同時還要使其掌握寫作各種法律文書的實際技能。因此,在本課程的學(xué)習(xí)過程中,應(yīng)配合必要的寫作演練,以有效提高學(xué)生寫作法律文書的實際能力;在課程考核中,亦應(yīng)把學(xué)生實際寫作能力的高低作為考核的主要內(nèi)容。二、課程的學(xué)時學(xué)分本課程課內(nèi)學(xué)時數(shù)為54學(xué)時,3學(xué)分,一學(xué)期開設(shè)。各部分內(nèi)容學(xué)時分配如下表:序號教學(xué)內(nèi)容課內(nèi)學(xué)時1第一章法律文書總論62第二章公安機關(guān)的法律文書73第三章檢察機關(guān)的法律文書84第四章人民法院的法律文書(上)65第五章人民法院的法律文書(下)66第六章監(jiān)獄的法律文書47第七章律師實務(wù)文書68第八章仲裁文書、公證文書49第九章筆錄310第十章法庭演說詞4三、與相關(guān)課程的銜接、配合法律文書是一門綜合性特點十分突出的課程,它既與寫作知識課有密切的關(guān)系,又與各門法律專業(yè)課程有直接的聯(lián)系,因此,必須特別注意其與其他相關(guān)課程的銜接與配合。一方面,本課程不是系統(tǒng)地講授寫作規(guī)律知識,而是要以寫作規(guī)律知識為指導(dǎo),來講授法律文書的寫作知識;另一方面,本課程也不是專門地講授某門法律專業(yè)知識,而是在相關(guān)的問題上按照法律的特定要求進行寫作。所以,學(xué)生在學(xué)習(xí)本課程之前,應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)和掌握基本的法律知識,并且具備一定的寫作能力。四、課程的教學(xué)(學(xué)習(xí))媒體根據(jù)遠距離成人教育的要求和本課程的特點,并考慮到學(xué)生的需要及承受力,本課程教學(xué)(學(xué)習(xí))媒體以文字教材為主,以音像教材及其他媒體為輔。文字教材是本課程教學(xué)與考核的基本依據(jù),主要任務(wù)是傳遞基本教學(xué)信息,指導(dǎo)學(xué)生自學(xué)。它全面、系統(tǒng)地講授法律文書的基本寫作原理(總論部分)和各種法律文書的寫作知識(文體分論部分),總論部分講授總的法律文書的概念、特點和寫作的基本要求,文體分論部分講授各種具體的法律文書的概念、功能、結(jié)構(gòu)、內(nèi)容及寫作方法。本課程的文字教材為《法律文書教程》,由中國政法大學(xué)寧致遠教授主編,中央廣播電視大學(xué)出版社出版?!斗晌臅坛獭窞椤昂弦皇健苯滩模磳⒎晌臅鴮懽髦R的闡釋與自學(xué)指導(dǎo)內(nèi)容有機融合,每章均由學(xué)習(xí)目標、教學(xué)內(nèi)容本文、本章小結(jié)及思考題等幾部分內(nèi)容構(gòu)成。另外,為增強學(xué)生對文書制作的感性認識,課程組還為學(xué)生編寫了一本《法律文書參考資料》,選編有部分文書格式及實例,以便于學(xué)生對照著開展寫作練習(xí)。《法律文書參考資料》同樣由寧致遠教授主編,中央廣播電視大學(xué)出版社出版。本課程的音像教材為IP課件,主講教師為寧致遠教授。本課件為“重點輔導(dǎo)式”,即:將全部教學(xué)內(nèi)容劃分為數(shù)個單元,在概括、歸納每個單元教學(xué)內(nèi)容的基礎(chǔ)上,選取其中學(xué)生自學(xué)較為困難、需要教師予以提示或者進一步解釋的問題進行重點輔導(dǎo)。IP課件屬于輔助教材,主要目的是強化重點、分解難點、解答疑點。它以文字教材為依據(jù),對教材內(nèi)容進行重點闡釋,以幫助學(xué)生理解和掌握教學(xué)內(nèi)容。學(xué)生可以通過計算機網(wǎng)絡(luò)進行學(xué)習(xí)。IP課件的課時分配如下:序號講授內(nèi)容教材內(nèi)容學(xué)時第一講法律文書的概念、特點和作用第一章1學(xué)時第二講法律文書寫作的基本要求1學(xué)時第三講法律文書寫作的基本要求1學(xué)時第四講各類偵查文書的寫作知識第二章1學(xué)時第五講各類檢察文書的寫作知識第三章1學(xué)時第六講各類刑事裁判文書的寫作知識第四章1學(xué)時第七講各類民事裁判文書的寫作知識第五章1學(xué)時第八講各類監(jiān)獄文書、律師文書、仲裁文書、公證文書、筆錄、法庭發(fā)言的寫作知識第六章至第十章1學(xué)時第九講文書寫作講評1學(xué)時第二部分教學(xué)(學(xué)習(xí))建議一、教學(xué)(學(xué)習(xí))的基本要求基于前述課程性質(zhì)、目的和特點,本課程的教學(xué)(學(xué)習(xí))應(yīng)當(dāng)做到以下幾點:1、正確認識本課程的性質(zhì)、特點、任務(wù)及其學(xué)習(xí)的基本內(nèi)容,全面了解本課程的體系與結(jié)構(gòu),明確本課程在整個法學(xué)專業(yè)教育中的地位及其與相關(guān)課程的關(guān)系。2、在認清本課程性質(zhì)、特點和教學(xué)任務(wù)的條件下,集中精力學(xué)習(xí)各類法律文書的寫作知識和要領(lǐng),并逐步達到能用會寫常用法律文書的程度。3、要處理好本課程的基本原理、基本概念和基本方法三者的關(guān)系,善于把法律文書的總論部分和文體分論部分的學(xué)習(xí)緊密結(jié)合起來,使總論成為文體分論的理論概括和指導(dǎo),文體分論又成為總論的演繹和具體說明,使兩者相輔相成、互相滲透。4、在引導(dǎo)學(xué)生學(xué)好法律文書寫作知識及要領(lǐng)的基礎(chǔ)上,切實注意指導(dǎo)學(xué)生進行實際的操作和演練。根據(jù)本課程安排的寫作練習(xí),要求學(xué)生學(xué)會實際運用,并逐步達到會寫常用的法律文書的基本要求。二、教學(xué)(學(xué)習(xí))方法根據(jù)課程的性質(zhì)和特點,本課程的教學(xué)(學(xué)習(xí))應(yīng)兼顧兩個方面,即課程知識的系統(tǒng)講授(學(xué)習(xí))和學(xué)生寫作法律文書的實際演練。具體應(yīng)注意以下幾點:1、本課程的教學(xué)應(yīng)以學(xué)生學(xué)習(xí)文字教材的基本內(nèi)容為主,系統(tǒng)、全面地學(xué)習(xí)法律文書的總論知識和各種具體法律文書的寫作知識和要領(lǐng)。試點地方電大應(yīng)在學(xué)生自學(xué)的基礎(chǔ)上,聘請熟悉法律文書寫作的教師進行必要的面授輔導(dǎo)。輔導(dǎo)教師對學(xué)生進行輔導(dǎo)時,必須根據(jù)教學(xué)大綱的知識層次要求,以文字教材為基本內(nèi)容進行輔導(dǎo),始終突出課程的實用性。不應(yīng)只單純地講授寫作理論,還應(yīng)就多數(shù)法律文書寫作中的共同性問題予以概括,在總論部分予以簡明扼要地闡釋,在具體法律文書寫作知識部分予以回應(yīng),并應(yīng)注意對學(xué)生的寫作練習(xí)給以足夠的重視和必要的指導(dǎo),要避免單純的重復(fù)文字教材的內(nèi)容,而忽視對學(xué)生寫作練習(xí)的指導(dǎo)。2、在本課程教學(xué)(學(xué)習(xí))過程中,應(yīng)當(dāng)在講授(學(xué)習(xí))各種文書寫作知識的基礎(chǔ)上,有計劃地開展必要的寫作演練,以期有效地提高學(xué)生的實際寫作技能,進而適應(yīng)實際工作對法律專門人才的全面要求。在有條件的地方,應(yīng)在教學(xué)點的統(tǒng)一組織和輔導(dǎo)教師指導(dǎo)下,以參加司法實踐的形式,進行一次實際的法律文書寫作練習(xí);條件不允許的地方,可以進行課堂上的寫作練習(xí)。3、整個課程教學(xué)過程中,可根據(jù)司法實際部門的不同,分別安排三至四次法律文書的寫作練習(xí),除最后一次可以參加司法實踐的形式進行練習(xí)外,一般應(yīng)以教材或教師提供的案件實例素材制作成相應(yīng)的法律文書。同時,學(xué)生應(yīng)當(dāng)把文字教材和參考資料結(jié)合起來學(xué)習(xí),以期收到較好的學(xué)習(xí)效果。三、教學(xué)(學(xué)習(xí))重點與教學(xué)要求(學(xué)習(xí)目標)第一章總論教學(xué)(學(xué)習(xí))重點:法律文書的特點,法律文書寫作的基本要求。教學(xué)要求(學(xué)習(xí)目標):1、從總體上了解法律文書的性質(zhì)、概念、特點、學(xué)習(xí)的基本內(nèi)容和范圍。2、從宏觀上了解并掌握法律文書共同的寫作基本要求,為今后學(xué)習(xí)各種法律文書的具體寫作知識和要領(lǐng)打下基礎(chǔ)。第二章公安機關(guān)的法律文書——偵查文書教學(xué)(學(xué)習(xí))重點:立案報告書,呈請拘留報告書,提請批準逮捕書,通緝令,起訴意見書,提請復(fù)核意見書。教學(xué)要求(學(xué)習(xí)目標):1、全面了解公安機關(guān)偵查文書的基本內(nèi)容。2、了解并掌握常用的偵查文書的概念、功能、結(jié)構(gòu)、寫作內(nèi)容和方法,并達到能用會寫的要求。第三章檢察機關(guān)的檢察文書教學(xué)(學(xué)習(xí))重點:立案決定書,批準逮捕決定書,起訴書,不起訴決定書,公訴意見書,刑事抗訴書,民事抗訴書,行政抗訴書。教學(xué)要求(學(xué)習(xí)目標):1、全面了解檢察文書的基本內(nèi)容。2、了解并掌握常用的檢察文書的概念、功能、結(jié)構(gòu)、寫作內(nèi)容和方法,并達到能用會寫的要求。第四章人民法院的法律文書——裁判文書(上)教學(xué)(學(xué)習(xí))重點:第一審刑事判決書,第二審刑事判決書,第一審刑事裁定書。教學(xué)要求(學(xué)習(xí)目標):1、全面了解法院刑事裁判文書的內(nèi)容。2、了解并掌握法院主要的刑事裁判文書的概念、功能、結(jié)構(gòu)、寫作內(nèi)容和方法,并達到能用會寫的要求。第五章人民法院的民事、行政法律文書——裁判文書(下)教學(xué)(學(xué)習(xí))重點:第一審民事判決書,民事調(diào)解書,民事裁定書,行政判決書。教學(xué)要求(學(xué)習(xí)目標):1、全面了解法院民事、行政裁判文書的基本內(nèi)容。2、了解并掌握主要的民事、行政裁制文書的概念、功能、結(jié)構(gòu)、寫作內(nèi)容和方法,并達到能用會寫的要求。第六章監(jiān)獄法律文書教學(xué)(學(xué)習(xí))重點:提請減刑、假釋意見書,監(jiān)獄起訴意見書,對死緩罪犯提請執(zhí)行死刑意見書。教學(xué)要求(學(xué)習(xí)目標):1、全面了解監(jiān)獄法律文書的基本內(nèi)容。2、了解并掌握監(jiān)獄常用的法律文書的概念、功能、結(jié)構(gòu)、寫作內(nèi)容和方法,并達到能用會寫的要求。第七章律師實務(wù)文書教學(xué)(學(xué)習(xí))重點:民事、行政起訴狀,民事、行政答辨狀,刑事自訴狀,刑事上訴狀。教學(xué)要求(學(xué)習(xí)目標):1、全面了解律師實務(wù)文書的基本內(nèi)容。2、了解并掌握常用的律師實務(wù)文書的概念、功能、結(jié)構(gòu)、寫作內(nèi)容和方法,并達到能用會寫的要求。第八章仲裁文書、公證文書教學(xué)(學(xué)習(xí))重點:仲裁申請書,仲裁裁決書,幾種常用的公證書。教學(xué)要求(學(xué)習(xí)目標):1、全面了解仲裁文書、公證文書的性質(zhì)和基本內(nèi)容。2、了解并掌握主要的仲裁文書、公證文書的概念、功能、結(jié)構(gòu)、寫作內(nèi)容和方法,并達到能用會寫的要求。第九章筆錄教學(xué)(學(xué)習(xí))重點:現(xiàn)場勘查筆錄,訊問筆錄,法庭審理筆錄。教學(xué)要求(學(xué)習(xí)目標):1、全面了解各司法機關(guān)、法律組織的筆錄的基本內(nèi)容。2、了解并掌握主要的筆錄的概念、功能、寫作內(nèi)容和方法,并達到能用會寫的要求。第十章法庭演說詞教學(xué)(學(xué)習(xí))重點:辨護詞,代理詞。教學(xué)要求(學(xué)習(xí)目標):1、全面了解法庭演說詞的主要類型。2、了解并掌握法庭演說詞的概念、功能、主要論證的問題和方法,并達到能用會寫的要求。精品文檔精心整理精品文檔可編輯精品文檔法律文書課程教學(xué)參考資料一、民事起訴狀寫作資料(一)民事起訴狀寫作范文民事起訴狀原告:李××,男,漢族,38歲,農(nóng)民,住浙江省××市×鎮(zhèn)××村。電話:138----4321。原告:李××,男,漢族,50歲,農(nóng)民,住浙江省××市×鎮(zhèn)××村。電話:138----1359。原告:金××,男,漢族,30歲,農(nóng)民,住浙江省××市×鎮(zhèn)×村。電話:138----1566。被告:安徽××房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,住所地:安徽省合肥市××路××大廈十八層。法定代表人:高××,董事長。電話:139----1234。訴訟請求:1、請求依法判令被告退還由三原告代被告交付的土地出讓金415萬元;2、請求依法判令被告賠償三原告為合作項目開發(fā)而支付的346.6萬元資金損失;3、請求依法判令被告向三原告支付違約金人民幣41.5萬元;4、請求依法判令被告承擔(dān)本案的全部訴訟費用。事實與理由:2004年3月16日,三原告與被告本著平等互利和誠實信用的原則,經(jīng)充分協(xié)商,簽訂了一份《合作經(jīng)營開發(fā)合同》(以下簡稱合同,見證據(jù)3)。合同約定:被告用其于2003年12月22日通過與安徽省××縣國土資源局訂立的《國有土地使用權(quán)出讓合同》而取得的、位于原××縣委黨校宗地號為當(dāng)土掛2003-13號、面積為5277.39平方米的土地(以下簡稱合作用地,見證據(jù)4)使用權(quán)與三原告合作進行“商住樓”開發(fā)與經(jīng)營。應(yīng)由被告支付的415萬元土地出讓金由三原告代為交付,商住樓項目所需一切資金均由三原告安排和承擔(dān)。合作開發(fā)經(jīng)營的利潤按2.5:7.5的比例在被告與三原告之間進行分配。合同的第六條和第七條第二款還約定如因被告原因造成合作項目虧損或損失,除由被告負責(zé)賠償或承擔(dān)外,被告還應(yīng)向原告支付41.5萬元的違約金。合同生效后,三原告按照合同的約定,分別以自己的名義替被告向××縣土地收購儲備中心交付了415萬元(見證據(jù)5),并辦理了項目開發(fā)所需的全部政府審批手續(xù)(見證據(jù)6),相關(guān)費用56.7萬元均由三原告支付(見證據(jù)7)。合作項目所需政府批準文件取得后,三原告又組織工程技術(shù)人員和施工隊伍對合作項目進行施工,截止到2005年5月底,三原告又為工程施工支付了工程進度款和施工用材款及其他費用合計人民幣307.2萬元(見證據(jù)8),目前合作項目已施工至第三層。2005年6月中旬,傳聞合作開發(fā)項目用地因被告負有對外債務(wù)可能涉訟,三原告萬分焦急,后經(jīng)多方查詢,在獲悉了相關(guān)法律文書的復(fù)印件(見證據(jù)9)后,三原告才正式知曉合作開發(fā)項目用地已被浙江省杭州市中級法院查封,至此,項目合作已難以為繼。三原告認為:《合作經(jīng)營開發(fā)合同》是原被告雙方在互惠互利和誠實信用原則的基礎(chǔ)上簽訂的,原被告雙方均應(yīng)嚴格遵守并履行合同約定的義務(wù)。合作項目用地被查封,不僅表明被告已構(gòu)成嚴重違約,同時還表明因被告的原因三原告為項目合作而支付的各種資金萬元已成為直接經(jīng)濟損失,按照合同約定,被告除應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,按照相關(guān)法律、法規(guī)和合同的約定,被告還負有賠償三原告全部經(jīng)濟損失的責(zé)任。為維護三原告的合法權(quán)益,現(xiàn)根據(jù)我國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定,特提起訴訟,請求依法裁判。此致安徽省××市中級人民法院具狀人:年月日附:1、訴狀副本一式二份;2、相關(guān)書證玖份。(二)課堂作業(yè)資料(請根據(jù)以下資料草擬一份民事起訴狀)我的母親杜子君是2007年8月28日因腦溢血去世的,在本市市中區(qū)老街55號留下一幢私房,是兩層樓,60平方,樓下36平方,樓上24平方?,F(xiàn)在樓上的房屋被江漢(男,60歲)占著,他還提出要繼承這幢房子。我母親在解放前曾經(jīng)做過奶媽,喂養(yǎng)過江漢,而且我母親沒有親身子女,(我是她的養(yǎng)女),所以小時候比較疼愛江漢。在江漢小時候還經(jīng)常給他買吃的、買衣服,江漢有時還會來借點錢。江漢從小就好吃懶做,當(dāng)時被推薦上了師范學(xué)校,但因為不愛學(xué)習(xí),不久就退學(xué)了,后來一直就沒有工作。在1990年,江漢不知道用了什么辦法,讓母親同意他住進了老街55號的樓上,后來就一直賴著不走了。他在外面經(jīng)常喝酒賭博,還經(jīng)常有一些不三不四的人來住,所以母親早就讓他搬走,但他就是不搬。我是母親的養(yǎng)女,我的養(yǎng)父叫汪建魯,1978年病逝的。我原來是我養(yǎng)父的侄女,在我5歲時過繼給我養(yǎng)父,當(dāng)時是1965年,親戚朋友都知道,所以沒有立契約。單位也知道,所以在養(yǎng)父去世后,我頂替養(yǎng)父進了合肥市第五鋼鐵廠,當(dāng)時我正在永川縣下放當(dāng)知青。父親去世后,母親一直是我養(yǎng)的,我當(dāng)時工資只有40元,給母親就給了20元。平時每次回家都給零用錢,逢年過節(jié)也給些過節(jié)費。我贍養(yǎng)了母親整整30年,直到2007年她去世。所以,我認為老街55號的房屋應(yīng)該由我繼承,我要起訴讓法院把房子判給我,把江漢弄出去。當(dāng)事人:汪家云,住所:合肥市東緯路58號鋼鐵新村44幢502室(三)課后作業(yè)(請根據(jù)以下資料,草擬一份民事起訴狀)1、委托人:張京,其他情況自擬。2、張京于2006年2月購云南京鵬房地產(chǎn)開發(fā)有限公司開發(fā)的“假日灣”一樓A1戶型商品房一套。房屋建筑面積124平方米,總價款65萬元于購房當(dāng)日一次性付清。3、售房宣傳資料、戶型圖、戶型結(jié)構(gòu)模型、購房合同的房屋分戶平面圖中均有入戶花園。4、交房前,業(yè)主發(fā)現(xiàn)無入戶花園,開發(fā)商同意整改。5、合同規(guī)定交付日期是2007年7月6、至2007年7、經(jīng)消費者協(xié)會調(diào)解,協(xié)商未果。8、附合同條款:第9條:出賣人如未按本合同規(guī)定的期限將經(jīng)驗收合格,并符合本合同約定的商品房交付買受人使用,(1)逾期超過叁拾日后,買受人有權(quán)解除合同。買受人解除合同的,出賣人應(yīng)當(dāng)自買受人解除合同通知到達之日起叁拾日內(nèi)退還全部已付款,并按買受人累計已付款的貳%向買受人支付違約金;(2)逾期不超過叁拾日或超過叁拾日買受人不主張解除合同的,自最后交付期限的第二天起至實際交付之日止,出賣人按日向買受人支付已交付房價款萬分之貳的違約金,合同繼續(xù)履行。第13條:出賣人交付使用的商品房的裝飾、設(shè)備標準應(yīng)符合雙方的約定標準,達不到約定標準的,買受人有權(quán)要求出賣人賠償雙倍的裝飾、設(shè)備差價。二、刑事判決書寫作資料(一)刑事判決書寫作范文范文一:最高人民法院刑事判決書(2003)刑提字第5號公訴機關(guān):中華人民共和國最高人民檢察院。再審被告人劉涌,男,1960年11月30日出生于遼寧省沈陽市,漢族,初中文化,原系沈陽嘉陽企業(yè)集團有限責(zé)任公司董事長,住沈陽市和平區(qū)麗景城市花園D座11樓2號。因本案于2000年7月辯護人佟林,北京市萬森律師事務(wù)所律師。辯護人徐沖,北京市天為律師事務(wù)所律師。遼寧省鐵嶺市人民檢察院于2001年8月10日向鐵嶺市中級人民法院提起公訴,指控被告人劉涌犯組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織罪,故意傷害罪,搶劫罪,敲詐勒索罪,私藏槍支、彈藥罪,妨害公務(wù)罪,非法經(jīng)營罪,偷稅罪,行賄罪。同時,附帶民事訴訟原告人扈艷、劉寶貴對被告人劉涌等人提起附帶民事訴訟。鐵嶺市中級人民法院于2002年4月17日作出(2001)鐵中刑初字第68號刑事附帶民事判決,認定被告人劉涌犯故意傷害罪,判處死刑,剝奪政治權(quán)利終身;犯組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織罪,判處有期徒刑十年;犯故意毀壞財物罪,判處有期徒刑五年;犯非法經(jīng)營罪,判處有期徒刑五年,并處罰金人民幣1500萬元;犯行賄罪,判處有期徒刑五年;犯非法持有槍支罪,判處有期徒刑三年;犯妨害公務(wù)罪,判處有期徒刑三年。決定執(zhí)行死刑,剝奪政治權(quán)利終身,并處罰金人民幣1500萬元。判處劉涌賠償附帶民事訴訟原告人扈艷人民幣1萬元,賠償附帶民事訴訟原告人劉寶貴人民幣5420元。對劉涌聚斂的財物及其收益,以及用于犯罪的工具,依法追繳、沒收。判決宣告后,劉涌不服,提出上訴;附帶民事訴訟原告人扈艷、劉寶貴亦不服,提出上訴。遼寧省高級人民法院于2003年8月11日作出(2002)遼刑一終字第152號刑事附帶民事判決,撤銷原一審判決中對劉涌故意傷害罪的量刑部分及對附帶民事訴訟原告人扈艷的民事賠償部分。認定劉涌犯故意傷害罪,判處死刑,緩期二年執(zhí)行,剝奪政治權(quán)利終身;犯組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織罪,判處有期徒刑十年;犯故意毀壞財物罪,判處有期徒刑五年;犯非法經(jīng)營罪,判處有期徒刑五年,并處罰金人民幣遼寧省鐵嶺市中級人民法院原一審判決認定,1995年底至2000年7月,被告人劉涌糾集同案被告人宋健飛、吳靜明、董鐵巖、李志國、程健等人,組成具有黑社會性質(zhì)的犯罪組織,非法持有槍支和管制刀具,采取暴力手段聚斂錢財,引誘、收買國家工作人員參加黑社會性質(zhì)組織或者為其提供非法保護,實施犯罪27起。此前,在1989年至1992年間,劉涌還伙同他人實施故意傷害犯罪4起。劉涌共作案31起,其中直接或者指使、授意他人實施故意傷害犯罪13起,致1人死亡,5人重傷并造成4人嚴重殘疾,8人輕傷;故意毀壞財物犯罪4起,毀壞財物價值人民幣31700元;非法經(jīng)營香煙,經(jīng)營額人民幣7200萬元;行賄犯罪6起,行賄人民幣41萬元、港幣5萬元、美元95000元、物品價值人民幣25700元;非法持有槍支1支;妨害公務(wù)犯罪1起。其行為構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織罪,故意傷害罪,故意毀壞財物罪,非法經(jīng)營罪,行賄罪,非法持有槍支罪,妨害公務(wù)罪。劉涌在黑社會性質(zhì)組織的犯罪活動中起組織、領(lǐng)導(dǎo)作用,系首要分子,應(yīng)對該組織所犯的全部罪行承擔(dān)責(zé)任。其故意傷害犯罪,罪行極其嚴重,依法應(yīng)當(dāng)判處死刑,與所犯其他數(shù)罪并罰。遼寧省高級人民法院原二審判決認為,一審判決認定被告人劉涌的主要犯罪事實和證據(jù)未發(fā)生變化,應(yīng)予以確認。對劉涌及其辯護人提出的公安機關(guān)在對劉涌及其同案被告人訊問時存在刑訊逼供的辯解及辯護意見,經(jīng)查,不能從根本上排除公安機關(guān)在偵查過程中存在刑訊逼供。劉涌系黑社會性質(zhì)組織的首要分子,應(yīng)當(dāng)按照其所組織、領(lǐng)導(dǎo)的黑社會性質(zhì)組織所犯的全部罪行處罰。其所犯故意傷害罪,論罪應(yīng)當(dāng)判處死刑,但鑒于其犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度以及本案的具體情況,對其判處死刑,可不立即執(zhí)行。本院再審開庭審理時,公訴人認為原判認定的劉涌的犯罪事實清楚,證據(jù)確實、充分。但原二審判決認為不能從根本上排除公安機關(guān)在偵查過程中存在刑訊逼供,并對劉涌改判死刑,緩期二年執(zhí)行不當(dāng),應(yīng)予糾正。再審被告人劉涌對原判認定的部分事實提出異議,辯解稱:未指使程健、宋健飛等人毆打被害人王永學(xué),程健、宋健飛等人毆打王永學(xué)系為綽號叫老狐貍的趙德軍進行報復(fù);未指使、授意他人毆打、傷害劉燕、崔巖、周剛、范振斌等被害人;未指使他人打砸沈陽中街大藥房;未槍擊佟俊森、劉寶貴;故意傷害寧勇已經(jīng)過公安機關(guān)調(diào)解處理,不應(yīng)再追究刑事責(zé)任;只向馬向東行賄2萬美元,未向劉實、姜新本、凌德秀行賄,未請托劉實、馬向東等人為自己謀取不正當(dāng)利益;未組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織;公安機關(guān)在偵查過程中存在刑訊逼供。再審被告人劉涌的辯護人提出的辯護意見與劉涌的辯解相同,并認為劉涌及其同案被告人在偵查階段的口供不應(yīng)作為證據(jù)使用。經(jīng)再審開庭審理查明:再審被告人劉涌自1995年以來,先后糾集原審?fù)副桓嫒怂谓★w、吳靜明、董鐵巖、李志國、程健、張建奇、劉凱峰等人,在原審?fù)副桓嫒酥斐唷④?、孟祥龍、房霆(均系警察)的參與及縱容下,逐步形成以其為首,以其建立的企業(yè)為依托的黑社會性質(zhì)組織,采取暴力等非法手段聚斂錢財,收買國家工作人員馬向東、劉實、焦玫瑰、高明賢、凌德秀、姜新本、楊禮維(均另案處理)等人為其提供非法幫助,在一定區(qū)域和行業(yè)范圍內(nèi)有組織地進行違法活動。具體事實如下:1、1998年上述事實,有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實:1、被害人劉燕陳述:因與劉涌發(fā)生債務(wù)糾紛,1998年22、被害人劉淑賢、崔軍陳述:1998年3、法醫(yī)鑒定結(jié)論:被害人劉燕左尺骨骨折,左面部神經(jīng)斷裂,損傷程度為重傷,傷殘程度五級;被害人劉淑賢、崔軍均為輕微傷。4、原審?fù)副桓嫒怂谓★w、張建奇供述:在劉涌指使下,他們伙同劉凡將劉燕、劉淑賢、崔軍砍傷。5、再審被告人劉涌在偵查階段的供述與上述證據(jù)相符,可相互印證。上述證據(jù),本院予以確認。2、1998年4月20日上述事實,有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實:1、證人高翔證明:1998年4月202、被害人趙智、金長發(fā)陳述及證人陳淑芳、梁海證明:1998年3、法醫(yī)鑒定結(jié)論:被害人趙智為輕傷;被害人金長發(fā)為輕微傷。4、估價鑒定結(jié)論:滾石迪廳被砸毀物品價值人民幣11340元。5、原審?fù)副桓嫒怂谓★w、吳靜明、李志國、董鐵巖、劉凱峰、張建奇、樸成文供述:打砸滾石迪廳系受劉涌指使,為劉涌出氣。6、再審被告人劉涌在偵查階段的供述與上述證據(jù)相符,可相互印證。上述證據(jù),本院予以確認。3、1998年上述事實,有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實:1、被害人周剛陳述及證人朱永剛、杜軍證明:1998年2、法醫(yī)鑒定結(jié)論:被害人周剛脾破裂、脾摘除,失血性休克,為重傷,傷殘程度五級。3、證人孫乃洪、張曉偉證明:劉涌等人在大衛(wèi)營與他人發(fā)生沖突,劉涌指使他們持刀將對方一人刺傷。4、原審?fù)副桓嫒顺探?、房霆、項培岳、劉軍、朱赤供述?998年10月末一天,他們與劉涌在大衛(wèi)營因包房問題與周剛等人發(fā)生斗毆。5、再審被告人劉涌在偵查階段的供述與上述證據(jù)相符,可相互印證。上述證據(jù),本院予以確認。4、1999年1月份的一天晚上,朱赤、劉軍、房霆與劉建軍(另案處理)等人在再審被告人劉涌經(jīng)營的沈陽浴樂城B99包房內(nèi)飲酒時,朱赤與在A01包房內(nèi)飲酒的李俊巖發(fā)生爭執(zhí)。經(jīng)劉涌調(diào)解未果,李俊巖與朱赤在B99包房內(nèi)再次發(fā)生廝打。朱赤向天棚開槍,劉軍、房霆等人持手槍逼住見狀上前的李俊巖的隨行人員劉正巖、張曉偉、孫乃洪,向其周圍連開數(shù)槍。劉涌持朱赤的手槍,把李俊巖拽到A01包房,向李俊巖左腿部連開兩槍,致其輕傷。李俊巖被擊傷后逃離現(xiàn)場,劉涌等人又駕車在沈陽市內(nèi)四處追攆,因李俊巖逃往外地躲藏而未逞。上述事實,有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實:1、被害人李俊巖陳述及證人劉正巖、張曉偉、孫乃洪證明:1999年1月的一天,李俊巖在浴樂城飲酒時與朱赤發(fā)生口角。朱赤向天棚開槍;劉軍、房霆等人持槍逼住劉正巖、張曉偉、孫乃洪,向其周圍連開數(shù)槍;劉涌在包房內(nèi),向李俊巖腿部連開兩槍。2、法醫(yī)鑒定結(jié)論:被害人李俊巖左腿兩處貫通槍傷為輕傷。3、現(xiàn)場勘查筆錄記載:浴樂城A01包房有兩枚彈頭,兩處彈著點,B99包房有三處彈著點。4、原審?fù)副桓嫒藙④?、朱赤、房霆供述及證人劉建軍證明:1999年1月的一天,朱赤與李俊巖在浴樂城飲酒時發(fā)生廝打,朱赤向天棚開槍;劉軍、房霆等人向劉正巖等人周圍連開數(shù)槍;劉涌在包房內(nèi)向李俊巖左腿連開兩槍。李俊巖逃走后,他們與劉涌又駕車在沈陽市內(nèi)四處追攆。5、再審被告人劉涌在偵查階段的供述與上述證據(jù)相符,可相互印證。上述證據(jù),本院予以確認。5、1999年1上述事實,有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實:1、被害人孫巖陳述及證人黃剛證明:1999年1月一天夜里,孫巖在第四人民醫(yī)院手術(shù)室門外被劉涌一伙人砍傷。2、法醫(yī)鑒定結(jié)論:被害人孫巖為輕傷。3、原審?fù)副桓嫒怂谓★w、吳靜明、李志國、董鐵巖、朱赤、劉軍供述及證人張昊證明:1999年14、再審被告人劉涌在偵查階段的供述與上述證據(jù)相符,可相互印證。上述證據(jù),本院予以確認。6、1999年初,原審?fù)副桓嫒笋R宗義因?qū)Ρ締挝活I(lǐng)導(dǎo)中國農(nóng)業(yè)銀行遼寧省分行副行長范振斌不滿,請再審被告人劉涌幫其報復(fù)。在劉涌授意下,同年2月24日上述事實,有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實:1、被害人范振斌陳述:1999年2、法醫(yī)鑒定結(jié)論:被害人范振斌為輕傷。3、原審?fù)副桓嫒笋R宗義一審時當(dāng)庭供述:受其請托,劉涌授意宋健飛等人幫其報復(fù)了范振斌。4、原審?fù)副桓嫒怂谓★w、吳靜明、董鐵巖、李志國供述:1999年初,他們按照劉涌的授意,在馬宗義指認下持刀砍刺范振斌。5、再審被告人劉涌在偵查階段的供述與上述證據(jù)相符,可相互印證。上述證據(jù),本院予以確認。7、1999年4月,再審被告人劉涌在取得沈陽市沈河區(qū)中央二段的一塊國有土地使用權(quán)準備建百佳購物廣場后,授意宋健飛、吳靜明以暴力手段強行盡快拆遷該用地范圍內(nèi)的建筑。同年5月14日上午,宋健飛等人拆遷至劉鳳江經(jīng)營的中街大藥房時,與藥房職工發(fā)生沖突,劉涌聞訊趕到現(xiàn)場。在劉涌指使下,宋健飛、吳靜明、董鐵巖、李志國等人持槍刺、砍刀、棒球棒沖進藥房,追打藥房經(jīng)理代翼,致代翼面部、腿部輕傷,并砸毀藥房物品,毀壞財物價值人民幣14670元。隨后,宋健飛等人又闖入相鄰的李連貴熏肉大餅店和臺灣鄉(xiāng)村牛肉面飯店,毆打服務(wù)員,砸壞門窗玻璃及店內(nèi)物品。事后,《遼沈晚報》以上述事實,有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實:1、被害人代翼陳述及證人胡金生、劉鳳江、韓翠明證明:1999年2、法醫(yī)鑒定結(jié)論:被害人代翼為輕傷。3、現(xiàn)場勘查筆錄記載:中街大藥房的柜臺、藥品、玻璃被砸壞。4、估價鑒定結(jié)論:中街大藥房被毀壞財物價值人民幣14670元。5、證人李天才、曹娟、鄧文科、劉業(yè)軍證明:1999年6、原審?fù)副桓嫒怂谓★w、吳靜明、董鐵巖供述:劉涌為建百佳購物廣場,授意他們采用暴力手段強行拆遷。當(dāng)拆遷到中街大藥房時,與該藥房職工發(fā)生沖突。在劉涌指使下,他們持械沖進中街大藥房和臺灣鄉(xiāng)村牛肉面飯店、李連貴熏肉大餅店,砸毀物品,毆打員工。7、再審被告人劉涌在偵查階段的供述與上述證據(jù)相符,可相互印證。上述證據(jù),本院予以確認。8、1999年10月,再審被告人劉涌得知有人銷售“云霧山”牌香煙,影響其經(jīng)銷同種香煙后,指使程健去市場查看并“收拾”銷售“云霧山”牌香煙的業(yè)戶。同年10月15日上午,在沈陽市和平區(qū)南市農(nóng)貿(mào)大廳,經(jīng)程健派人指認,宋健飛、吳靜明、董鐵巖、李志國及李凱(原審?fù)副桓嫒耍┑热藢︿N售“云霧山”牌香煙的業(yè)戶王永學(xué)進行毆打,宋健飛并威脅他人上述事實,有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實:1、法醫(yī)鑒定結(jié)論:被害人王永學(xué)因遭受鈍性外力作用,造成右肺門破裂、右心房破裂,急性大失血合并心包填塞死亡。2、證人張寶福、扈剛、扈艷、邢廣海、王麗證明:1999年10月15日3、原審?fù)副桓嫒顺探?、吳靜明、宋健飛、董鐵巖、李志國、李凱供述:為壟斷“云霧山”牌香煙的銷售市場,在劉涌的指使下,他們到沈陽市和平區(qū)南市農(nóng)貿(mào)大廳毆打了王永學(xué)。董鐵巖、李志國還供述:毆打王永學(xué)后,宋健飛威脅他人“看誰還敢賣云霧山煙”。4、再審被告人劉涌在偵查階段的供述與上述證據(jù)相符,可相互印證。上述證據(jù),本院予以確認。9、2000年5月3上述事實,有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實:1、被害人崔巖陳述:2000年5月2、法醫(yī)鑒定結(jié)論:被害人崔巖為重傷。3、證人王永清、張富良證明:2000年4、原審?fù)副桓嫒怂谓★w、李志國、董鐵巖、項培岳供述:因崔巖算命時說劉涌身體不好,劉涌指使他們?nèi)ゴ藜?,持刀刺傷崔巖。5、再審被告人劉涌在偵查階段的供述與上述證據(jù)相符,可相互印證。上述證據(jù),本院予以確認。10、1995年末,再審被告人劉涌為籌辦沈陽市百佳超市連鎖店,要求盛京飯店一樓雙興購物中心業(yè)主吳迪出讓經(jīng)營場所,被吳迪拒絕。劉涌與程健和石鵬(另案處理)預(yù)謀后,指使吳靜明、李志國、董鐵巖等人到吳迪的辦公室和住所,對吳迪及其家人進行毆打、騷擾、恐嚇,并直接出面威脅,迫使吳迪出讓了經(jīng)營場所。期間,吳迪為減少損失,將購物中心中的100平方米轉(zhuǎn)租給毗鄰的佐丹奴專賣店業(yè)主曹俊奇。劉涌對此不滿,以彌補吳迪終止經(jīng)營損失為由,向曹俊奇索要人民幣25萬元,但只交給吳迪5萬元。吳迪因被迫出讓營業(yè)場所,遭受經(jīng)濟損失人民幣35上述事實,有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實:1、被害人吳迪陳述:1995年,劉涌采用毆打、威脅手段,迫使他出讓了經(jīng)營場所。因他將一部分房子租給曹俊奇,劉涌又以給他補償為由,向曹俊奇索要人民幣25萬元,但只交給他5萬元。2、證人曹俊奇證明:因其轉(zhuǎn)租了吳迪的部分經(jīng)營場所,劉涌迫使其支付了吳迪損失費人民幣25萬元。事后吳迪說,劉涌只給了他5萬元。3、估價鑒定結(jié)論:吳迪因出讓雙興購物中心遭受經(jīng)濟損失人民幣35萬元。4、證人吳靜證明:親眼目睹吳迪在辦公室被一伙人毆打。5、證人石鵬證明:劉涌租用雙興購物中心未果,派吳靜明等人前去毆打吳迪。6、原審?fù)副桓嫒硕F巖、程健、吳靜明、李志國供述:劉涌為轉(zhuǎn)租雙興購物中心而授意程健指使吳靜明、董鐵巖、李志國毆打吳迪;劉涌以給吳迪補償為名,向曹俊奇索要人民幣25萬元。7、再審被告人劉涌在偵查階段的供述與上述證據(jù)相符,可相互印證。上述證據(jù),本院予以確認。(以下11——31項事實及證據(jù)內(nèi)容略。)綜上,再審被告人劉涌組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織實施違法活動27起;在黑社會性質(zhì)組織形成之前,實施違法活動4起,共實施違法活動31起。其中,直接參與或者指使、授意他人故意傷害13起,致1人死亡,5人重傷并造成4人嚴重殘疾,8人輕傷;指使他人故意毀壞財物4起,毀壞財物價值共計人民幣33090元;非法經(jīng)營1起,經(jīng)營額人民幣7200萬元;向國家工作人員行賄6起,行賄金額人民幣41萬元、港幣5萬元、美元95000元,行賄物品價值人民幣25700元,共計折合人民幣1275497元;指使他人妨害公務(wù)1起;非法持有槍支1支。對于再審被告人劉涌提出的未指使程健、宋健飛等人毆打被害人王永學(xué),程健、宋健飛等人毆打王永學(xué)系為綽號叫老狐貍的趙德軍進行報復(fù)的辯解,經(jīng)查,趙德軍否認自己叫老狐貍,并稱自己不認識王永學(xué);程健、宋健飛等人均未證明趙德軍是老狐貍;證人扈艷(王永學(xué)之妻)證明,王永學(xué)與趙德軍沒有矛盾;程健、宋健飛等人的供述均證明,因王永學(xué)銷售“云霧山”牌香煙,影響劉涌銷售同種香煙,在劉涌指使下,他們毆打了王永學(xué),宋健飛并威脅他人“看誰還敢賣云霧山煙”;證人扈剛、邢廣海、王麗等人證明,宋健飛、吳靜明等人毆打王永學(xué)并威脅他人“看誰還敢賣云霧山煙”。上述證據(jù)足以證明,宋健飛等人毆打王永學(xué),系為了劉涌的利益,在劉涌的指使下所為。對此,劉涌在偵查階段亦曾多次供認。其辯解與已查明的事實不符,本院不予采納。對于再審被告人劉涌提出的未指使、授意他人毆打、傷害劉燕、崔巖、周剛、范振斌等被害人,未指使他人打砸中街大藥房,未槍擊佟俊森、劉寶貴的辯解,經(jīng)查,經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證并經(jīng)本院確認的被害人陳述、證人證言、原審?fù)副桓嫒斯┦鼍C實,宋健飛、程健、吳靜明、董鐵巖、李志國、孫乃洪、張曉偉等人毆打、傷害上述被害人,打砸中街大藥房等,均系在劉涌的指使、授意下所為。劉涌故意槍擊佟俊森、劉寶貴,不僅有被害人指認,目擊證人證明,還有同案被告人的供述證實。對上述事實,劉涌本人亦曾供認在案,證據(jù)確實、充分,足以認定。劉涌的辯解與已查明的事實不符,本院不予采納。對于再審被告人劉涌提出的未向劉實、姜新本、凌德秀行賄,只向馬向東行賄美元2萬元,以及沒有請托馬向東、劉實等人為自已謀取不正當(dāng)利益的辯解,經(jīng)查,劉涌向劉實行賄人民幣20萬元、美元3萬元,向姜新本行賄人民幣10萬元,向凌德秀行賄人民幣2萬元,向馬向東行賄美元4萬元的事實,以及請托馬向東、劉實等人利用職務(wù)上的便利,為其謀取不正當(dāng)利益的事實,有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證,并經(jīng)本院確認的受賄人馬向東、劉實、姜新本、凌德秀等人的證言和其他證人證言、書證證實,劉涌本人亦曾供述在案。證據(jù)確實、充分,足以認定。劉涌的辯解與已查明的事實不符,本院不予采納。對于再審被告人劉涌及其辯護人提出的公安機關(guān)在本案偵查階段存在刑訊逼供的辯解及辯護意見,經(jīng)查,庭審中公訴人出示的參與劉涌一案的預(yù)審、監(jiān)管、看守人員的證言證明,公安人員未對劉涌及其同案被告人刑訊逼供;遼寧省人民政府依法指定的鑒定醫(yī)院沈陽市公安醫(yī)院2000年8月5日至對于再審被告人劉涌及其辯護人提出的劉涌的行為不構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織罪的辯解和辯護意見,經(jīng)查,經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證并經(jīng)本院確認的證人證言和同案被告人的供述證實,自1995年以來,劉涌先后糾集宋健飛、吳靜明、董鐵巖、李志國、程健、張建奇、劉凱峰、朱赤、劉軍等人,形成了以劉涌為首,以宋健飛、吳靜明、董鐵巖、李志國、程健為骨干,以張建奇、劉凱峰、朱赤、劉軍等人為主要成員的犯罪組織。該組織以劉涌建立的企業(yè)為依托,通過非法經(jīng)營、欺行霸市等違法犯罪活動或其他非法手段獲取經(jīng)濟利益,具有較強的經(jīng)濟實力;在劉涌領(lǐng)導(dǎo)、指使、授意下,為了劉涌及該組織的利益,長期在一定區(qū)域內(nèi)采用暴力、威脅或者其他手段,有組織地多次進行故意傷害、毀壞公私財物、非法經(jīng)營、行賄、妨害公務(wù)、非法持有槍支等違法犯罪活動,為非作惡,欺壓、殘害群眾;通過實施違法犯罪活動,并利用國家工作人員的包庇、縱容、幫助,稱霸一方,在當(dāng)?shù)匦纬蓯毫佑绊?,嚴重破壞了?dāng)?shù)亟?jīng)濟、社會生活秩序,符合《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第二百九十四條第一款的解釋》所規(guī)定的黑社會性質(zhì)組織的構(gòu)成要件。劉涌及其辯護人的辯解和辯護意見不能成立,本院不予采納。對于再審被告人劉涌提出的故意傷害寧勇已經(jīng)公安機關(guān)調(diào)解,不應(yīng)再追究刑事責(zé)任的辯解,經(jīng)查,劉涌傷害寧勇,致其重傷并造成嚴重殘疾,已構(gòu)成故意傷害罪。依據(jù)法律規(guī)定,公安機關(guān)立案偵查后應(yīng)當(dāng)將此案移送人民檢察院提起公訴。司法機關(guān)依法應(yīng)當(dāng)對劉涌的該起犯罪追究刑事責(zé)任。劉涌的辯解不能成立,本院不予采納。本院認為:再審被告人劉涌組織、領(lǐng)導(dǎo)具有黑社會性質(zhì)的組織,大肆進行違法犯罪活動,其行為已構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織罪。劉涌在黑社會性質(zhì)組織形成之前和在組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織的犯罪活動中,直接或者指使、授意他人實施故意傷害的行為已構(gòu)成故意傷害罪,后果特別嚴重;指使他人故意損壞公私財物的行為已構(gòu)成故意毀壞財物罪,數(shù)額巨大,情節(jié)特別嚴重;違反國家煙草專賣規(guī)定,異地購進香煙批發(fā)銷售的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪,經(jīng)營數(shù)額特別巨大,情節(jié)特別嚴重;為了謀取不正當(dāng)利益,給予多名國家工作人員財物的行為已構(gòu)成行賄罪,情節(jié)嚴重;指使他人以暴力方法,阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的行為,已構(gòu)成妨害公務(wù)罪;違反槍支管理規(guī)定,非法持有槍支的行為已構(gòu)成非法持有槍支罪。劉涌系組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織的首要分子,應(yīng)對該組織的全部罪行承擔(dān)責(zé)任。其直接或者指使、授意他人持刀、持槍實施故意傷害犯罪,致1人死亡,5人重傷并造成4人嚴重殘疾,8人輕傷,手段特別殘忍,情節(jié)特別惡劣,罪行極其嚴重,社會危害極大,且不具有法定或者酌定從輕處罰情節(jié),依法應(yīng)當(dāng)判處死刑,立即執(zhí)行。其所犯其他罪行,亦應(yīng)依法懲處,數(shù)罪并罰。原一審判決認定的事實清楚,證據(jù)確實、充分,定罪準確,量刑適當(dāng)。原二審判決定罪準確,但認定“不能從根本上排除公安機關(guān)在偵查過程中存在刑訊逼供情況”,與再審?fù)徺|(zhì)證查明的事實不符;原二審判決“鑒于其犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度以及本案的具體情況”,對劉涌所犯故意傷害罪的量刑予以改判的理由不能成立,應(yīng)予糾正。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零五條第二款、第二百零六條、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第三百一十二條第(二)項和《中華人民共和國刑法》第十二條第一款、第二百九十四條第一款和第三款、第二百三十四條第二款、第二百七十五條、第二百二十五條、第三百八十九條第一款、第三百九十條第一款、第二百七十七條第一款、第一百二十八條第一款、第二十六條第一款和第三款、第五十七條第一款、第六十九條、第六十四條、《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第二百九十四條第一款的解釋》、《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買賣、運輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第八條第二款的規(guī)定,判決如下:一、撤銷遼寧省高級人民法院(2002)遼刑一終字第152號刑事附帶民事判決中對再審被告人劉涌故意傷害罪的量刑及決定執(zhí)行的刑罰部分。二、再審被告人劉涌犯故意傷害罪,判處死刑,剝奪政治權(quán)利終身。維持原二審對劉涌以組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織罪,判處有期徒刑十年;故意毀壞財物罪,判處有期徒刑五年;非法經(jīng)營罪,判處有期徒刑五年,并處罰金人民幣1500萬元;行賄罪,判處有期徒刑五年;妨害公務(wù)罪,判處有期徒刑三年;非法持有槍支罪,判處有期徒刑三年的判決部分。對劉涌上列被判處的刑罰并罰,決定執(zhí)行死刑,剝奪政治權(quán)利終身,并處罰金人民幣1500萬元。三、再審被告人劉涌組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織犯罪聚斂的全部財物及其收益,依法追繳;供其犯罪使用的工具,予以沒收。本判決送達后即發(fā)生法律效力。審判長南英審判員高貴君審判員杜偉夫?qū)徟袉T沈秋媛代理審判員馬盛平二○○三年十二月二十日書記員劉東升書記員趙瑞罡范文二:安徽省寧國市人民法院刑事判決書
(2005)寧刑初字第178號公訴機關(guān):寧國市人民檢察院。
被告人李峰、男,1972年11月12日出生于上海市,漢族,大學(xué)文化,原任新疆伊力特經(jīng)銷公司安徽辦事處經(jīng)理,住安徽省合肥市琥珀山莊×幢×室。因涉嫌犯合同詐騙罪于2004年11月26日被刑事拘留,同年12月31日被逮捕?,F(xiàn)羈押于寧國市看守所。
辯護人曹采峰,安徽萬事律師事務(wù)所律師。
寧國市人民檢察院以寧檢刑訴(2005)78號起訴書指控被告人李峰犯合同詐騙罪,于2005年7月1日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭,公開開庭審理了本案。于2005年9月1日作出(2005)寧刑初字第117號刑事判決,認定被告人李峰犯合同詐騙罪,判處有期徒刑四年,并處罰金人民幣二萬元。被告人李峰不服,以其行為系經(jīng)濟糾紛,不構(gòu)成合同詐騙罪為由提出上訴,安徽省宣城市中級人民法院于2005年10月28日作出(2005)宣中刑終字第104號刑事裁定,撤銷原判,發(fā)回重審。本院另行組成合議庭,公開開庭審理了本案。寧國市人民檢察院指派檢察員陳俊出庭支持公訴,被告人李峰及其辯護人曹采峰到庭參加訴訟。期間本案經(jīng)安徽省高級人民法院批準延長審理期限一個月,現(xiàn)已審理終結(jié)。
寧國市人民檢察院:2003年11月10日,被告人李峰偽造印章假冒新疆伊力特經(jīng)銷公司的名義與被害人沈雪芬簽訂合同,授權(quán)沈雪芬為新疆伊力特系列酒在安徽省的總代理商。同年11月24日,沈雪芬依約向新疆伊力特經(jīng)銷公司匯款50萬元購酒,但嗣后被告人李峰謊稱沈不需要這么多酒,從而要求新疆伊力特經(jīng)銷公司將其中的32.9萬元匯到指定帳戶并被其部分使用。此后被告人李峰雖依約向新疆伊力特經(jīng)銷公司購進了28800瓶酒并代被害人沈雪芬銷售,但其僅共支付沈55903元銷售款,再扣除案發(fā)后被告人李峰退回沈雪芬的11174瓶酒,被告人李峰共計將被害人沈雪芬的本金及應(yīng)得盈利297736.60元據(jù)為已有。為此公訴機關(guān)提供了相應(yīng)證據(jù),請求以合同詐騙罪追究被告人的刑事責(zé)任。
被告人李峰辯稱:1、本人是新疆伊力特經(jīng)銷公司安徽辦事處經(jīng)理,有權(quán)以公司的名義授權(quán)沈雪芬為新疆伊力特系列酒在安徽省的總代理商并確定酒的格價為16.3元/瓶,故本人雖偽造了印章但并非是假冒公司的名義與沈雪芬簽訂合同;最多只是超越代理權(quán)限簽定合同;2、本人沒有謊稱沈雪芬不需要這么多酒,而只是說分二次購買,且嗣后也依約分二次共向沈交付了3萬瓶價值約50萬元(被告人的辯護人提出的辯護意見是:1、被告人李峰偽造印章與被害人沈雪芬簽訂的合同中并未約定50萬元購酒事宜,故該合同與本案無關(guān),被告人根本沒有以該份合同來詐騙錢財,本案涉及的50萬元應(yīng)定性為購酒款;2、新疆伊力特經(jīng)銷公司與被告人李峰簽訂的合作協(xié)議中已授權(quán)李峰在安徽省享有酒的定價權(quán)和與客戶的結(jié)算權(quán),即有權(quán)獲取該酒加價后的差價款,本案中被告人李峰為賺取差價款而向被害人沈雪芬保守了進價為9.5元/瓶這一商業(yè)秘密,依約以16.3元/瓶的價格向沈提供3萬瓶酒并代銷,嗣后又將未售完的11174瓶酒退還沈雪芬,因此被告人李峰主觀上沒有非法占有的故意,客觀上也未實施欺騙行為,依法不構(gòu)成合同詐騙罪;3、本案涉嫌犯罪的結(jié)果地在合肥市,故寧國市人民法院依法無管轄權(quán)。
經(jīng)審理查明,2003年4月1日,被告人李峰與新疆伊力特經(jīng)銷公司簽訂了一份合作協(xié)議書,雙方約定由被告人李峰負責(zé)開發(fā)安徽省各地、市"伊力"牌產(chǎn)品市場,負責(zé)銷售伊力特公司產(chǎn)品并向各地代理商提供服務(wù),同時約定協(xié)議有效期至當(dāng)年度十二月最后一日止。同日,新疆伊力特經(jīng)銷公司還向被告人李峰出具了一份授權(quán)書,任命其為新疆伊力特經(jīng)銷公司安徽辦事處經(jīng)理,負貴公司在安徽省的銷售相關(guān)事宜。同年11月10日,被告人李峰以新疆伊力特經(jīng)銷公司的名義與被害人沈雪芬簽訂了一份新疆伊力特總代理合同,授權(quán)沈雪芬為該公司所有產(chǎn)品在安徽省的總代理商,產(chǎn)品價格按照伊力特產(chǎn)品價格表執(zhí)行,合同有效期至2005年12月最后一日止,雙方約定該份合同以被告人李峰接受被害人沈雪芬首期打款后生效。被告人李峰在該份合同上加蓋了其偽造的新疆伊力特經(jīng)銷公司合同專用章。同時雙方還口頭約定了被害人沈雪芬購進伊力特產(chǎn)品后再交由被告人李峰代為銷售的相關(guān)事宜。由于被告人李峰向被害人沈雪芬謊稱"伊力特釀"酒的出廠價為16.3元/瓶(實際上被告人李峰與新疆伊力特經(jīng)銷公司的結(jié)算價為9.5元/瓶)同年11月24日,被害人沈雪芬依約向新疆伊力特經(jīng)銷公司匯款50萬元人民幣用于購買3萬瓶"伊力特釀"酒。同年11月28日,被告人李峰向新疆伊力特經(jīng)銷公司謊稱沈雪芬僅需要18000瓶酒,從而要求該公司將余款32.9萬元匯至指定的合肥茵普資訊有限公司(系私營企業(yè),法定代表人是被告人李峰)帳戶上。被告人李峰隨后分批將該款提取,并將其中部分款項用于購置汽車一輛。與此同時,新疆伊力特經(jīng)銷公司也依約以9.5元/瓶的價格向被告人李峰發(fā)"伊力特釀"酒18000瓶,嗣后,被告人李峰又從新疆伊力特經(jīng)銷公司安徽中轉(zhuǎn)庫以同樣的價格購入"伊力特釀"酒12000瓶。并將3萬瓶酒交付給被害人沈雪芬(因雙方約定貨物由被告人李峰代銷而僅是形式上的交付)在銷售過程中,被告人李峰共售出16634瓶,得貨款461600元,扣除實際經(jīng)營和包裝費用291237元后,余款170363元經(jīng)被害人沈雪芬多次催要被告人李峰僅共支付55903元,雙方遂產(chǎn)生糾紛。后被告人李峰將未售完的11174瓶"伊力特釀"酒退還被害人沈雪芬。
上述事實,有控辯雙方提供并經(jīng)法庭質(zhì)證、認證的下列證據(jù)予以證實:
(一)控方證據(jù)
1、被告人李峰供述為了方便其通過與制作假文憑的人電話聯(lián)系后,私刻了三枚新疆伊力特經(jīng)銷公司的印章,并將私制的"新疆伊力特經(jīng)銷公司合同專用章"加蓋在其與被害人沈雪芬簽定的《新疆伊力特總代理合同》的尾部,后其將印章扔棄。
2、新疆伊力特經(jīng)銷公司證明及申明各一份證實2003年11月10日被告人李峰與被害人沈雪芬簽定的《新疆伊力特總代理合同》所蓋新疆伊力特經(jīng)銷公司合同專用章系偽造的,不是該公司的合同專用章。該公司的合同專用章是漢文和維文兩種文字組成,并提供了公司的合同專用章印模原件。
3、合作協(xié)議書及控權(quán)書各一份證實被告人李峰與新疆伊力特經(jīng)銷公司于2003年4月1日簽訂了一份合作協(xié)議,雙方約定由被告人李峰負責(zé)開發(fā)安徽省各地、市"伊力"牌產(chǎn)品市場,負責(zé)銷售伊力特公司產(chǎn)品并向各地代理商提供服務(wù),協(xié)議有效期至當(dāng)年度十二月最后一日止。同時新疆伊力特經(jīng)銷公司還出具了一份授權(quán)書任命被告人李峰為新疆伊力特經(jīng)銷公司安徽辦事處經(jīng)理,負貴公司在安徽省的銷售相關(guān)事宜。證人張長城、陳志遠、李樸生(均為該公司經(jīng)理或副經(jīng)理)的證言均證實被告人李峰僅為新疆伊力特經(jīng)銷公司產(chǎn)品在安徽省的一級代理商,公司為方便開展業(yè)務(wù)才任命其為安徽辦事處經(jīng)理,而并非公司員工,需要產(chǎn)品也是現(xiàn)款提貨,其僅能以安徽辦事處的名義與安徽省內(nèi)的二級代理商簽約,而無權(quán)以新疆伊力特經(jīng)銷公司的名義與他人簽約,故被告人李峰辯稱其有權(quán)以新疆伊力特經(jīng)銷公司的名義與他人簽約因與事實不符而不予采信。
4、新疆伊力特總代理合同一份證實被告人李峰以新疆伊力特經(jīng)銷公司的名義與被害人沈雪芬于2003年11日10日簽訂了一份總代理合同,授權(quán)沈雪芬為該公司所有產(chǎn)品在安徽省的總代理商,產(chǎn)品價格按照伊力特產(chǎn)品價格表執(zhí)行(其中"伊力特釀"酒的出廠價被告人李峰謊稱是16.3元/瓶),合同有效期至2005年12月最后一日止,雙方約定該份合同以被告人李峰接受被害人沈雪芬首期打款后生效,被告人李峰在該份合同上加蓋了其偽造的新疆伊力特經(jīng)銷公司合同專用章,與被告人李峰的供述及被害人沈雪芬的陳述相互吻合。
5、中國建設(shè)銀行電子匯劃收款補充報單一份證實被害人沈雪芬(匯款人姓名為胡雪琴)于2003年11月24日依約向新疆伊力特經(jīng)銷公司匯款50萬元用于購買3萬瓶"伊力特釀"酒;被告人李峰及證人張長城分別向證人宋衛(wèi)華(公司會計)出具的便函各一份、中固農(nóng)業(yè)銀行電匯憑證及收據(jù)各二份、招商銀行合肥分行營業(yè)部出具的交易清單及現(xiàn)金支票證實被告人李峰于2003年11月28日向新疆伊力特經(jīng)銷公司謊稱沈雪芬僅需要18000瓶酒,從而要求該公司將余款32.9萬元(50萬元-18000瓶×9.5元/瓶)匯至其指定的合肥茵普資訊有限公司帳戶上,被告人李峰隨后分批將該款全部提取,與證人張長城、陳志遠、宋衛(wèi)華的證言相互印證,故被告人李峰辯稱其沒有謊稱沈雪芬不需要這么多酒,而只是說分二次購買因與上述證人證言不符而不予采信。合肥市工商局出具的工商登記資料證實合肥茵普資訊有限公司系私營企業(yè),法定代表人是被告人李峰;機動車銷售發(fā)票及登記、保險資料證實被告人李峰將上述部分款項用于購置汽車一輛,與被告人李峰的供述一致。
6、產(chǎn)品出庫單、價格表、便函、增值稅專用發(fā)票、進帳單及明細帳證實新疆伊力特經(jīng)銷公司以9.5元/瓶的價格向被告人李峰發(fā)"伊力特釀"酒18000瓶;被告人李峰又從新疆伊力特經(jīng)銷公司安徽中轉(zhuǎn)庫以同樣的價格購入"伊力特釀"酒12000瓶,與證人秦輝(安徽中轉(zhuǎn)庫工作人員)的證言及被告人李峰的供述相互吻合。
7、提貨、銷售明細表和記帳單、費用清單、盤存表證實被告人李峰代被害人沈雪芬售出"伊力特釀"酒16634瓶,共得貨款461600元,支出經(jīng)營費用222837元,包裝費68400元,二比差額為170363元,但被告人李峰僅共支付被害人沈雪芬55903元,最后被告人李峰又將未售完的11174瓶"伊力特釀"酒退還被害人沈雪芬。
8、證人宮維保、高世杰、丁萬宏、畢家朋、徐亞的證言及所附的相關(guān)合同、產(chǎn)品出庫單、記帳單證實他們均為新疆伊力特經(jīng)銷公司在安徽省各地、市的二級代理商,曾于2003年至2004年期間與被告人李峰所代表的安徽辦事處簽約并購酒;證人尹萍的證言證實其于2003年11月陪同被害人沈雪芬與被告人李峰在寧國市司爾特大酒店商談沈雪芬成為新疆伊力特經(jīng)銷公司安徽省總代理事宜,雙方當(dāng)場就達成了一致意見,并約定沈雪芬首期必須交納50萬元貨款給新疆伊力特經(jīng)銷公司,與被告人李峰的供述及被害人沈雪芬的陳述基本吻合;戶籍證明證實被告人李峰的基本情況。
(二)辯方證據(jù)
1、合作協(xié)議書(與控方提供的合作協(xié)議書內(nèi)容相同)及證人張長城的證言雖能證實被告人李峰與新疆伊力特經(jīng)銷公司按公司核定的結(jié)算價格結(jié)算,被告人李峰在安徽省享有伊力特酒的定價權(quán),新疆伊力特經(jīng)銷公司應(yīng)及時將扣除結(jié)算價格以外的回款返還給被告人李峰,故被告人李峰有權(quán)獲取將"伊力特釀"酒從9.5元/瓶加價到16.3元/瓶后的差價款。
2、被害人沈雪芬向證人張長城出具的便函及被害人沈雪芬的陳述證實被告人李峰確定的16.3元/瓶是被害人沈雪芬自愿接受的價格。
3、新疆伊力特總代理合同雖未直接約定50萬元購酒事宜,但約定該份合同以被告人李峰接受被害人沈雪芬首期打款后生效,且雙方同時口頭約定被害人沈雪芬首期須交納50萬元購酒款,故對辯護人提出該合同與本案無關(guān)的舉證意見不予采納。
4、商品部銷售報表證實被告人李峰代被害人沈雪芬售酒發(fā)生的經(jīng)營費用;照片證實被告人李峰從新疆伊力特經(jīng)銷公司購進"伊力特釀"酒更換包裝后再售出,故要產(chǎn)生相應(yīng)的包裝費用。
本院認為,合同詐騙罪是指以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中騙取對方當(dāng)事人財物,數(shù)額較大的行為。本案中公訴機關(guān)指控被告人李峰犯合同詐騙罪,審理認為:其一、雖然被告人李峰使用偽造的印章,冒用新疆伊力特經(jīng)銷公司的名義與被害人簽訂一份總代理合同,授權(quán)沈雪芬為該公司所有產(chǎn)品在安微省的總代理商,該合同具有一定的欺騙性,顯屬無權(quán)代理行為。但通過后來的行為反映,沈雪芬支付的50萬元不是用來購買總代理權(quán),而是購酒款,且被告人李峰確實陸續(xù)依約向沈交付了價值約50萬元的貨物,而并未騙取被害人的財物,故被告人李峰在簽訂合同時有履約能力,在簽訂合同后也有履約行為,該份合同依法僅屬可撤銷的合同而并非無效合同;二、雖然被告人李峰隱瞞了其與新疆伊力特經(jīng)銷公司9.5元/瓶的價格而向被害人稱是16.3本件與原本核對無異
審
判
長盛敏芳
人民陪審員劉國友
人民陪審員章曉三
(蓋章)二○○六年一月十一日
書記員
耿山三、仲裁裁決書寫作資料(一)仲裁裁決書寫作范文合肥仲裁委員會裁決書(2008)合仲字第023號申請人:王海洋,男,1958年住所地:合肥市蜀山區(qū)鳳凰街22幢555室委托代理人:何平,安徽花園律師事務(wù)所律師被申請人:中國萬全財產(chǎn)保險股份有限公司安徽分公司法定代表人:謝全平,總經(jīng)理住所地:合肥市黃山路484號委托代理人:邵陽,安徽永達律師事務(wù)所律師申請人王海洋(以下簡稱申請人)與被申請人中國萬全財產(chǎn)保險股份有限公司安徽分公司(以下簡稱被申請人)保險合同糾紛一案,申請人根據(jù)雙方簽署的保險單中約定的仲裁條款于2007年11月23日向合肥仲裁委員會(以下簡稱本會)提出仲裁申請。依據(jù)本會仲裁規(guī)則,本會依法組成了由趙××任首席仲裁員,路××、陳××任仲裁員的仲裁庭,并于2008年申請人稱,2006年3月31日,被申請人向申請人簽發(fā)了一份國內(nèi)公路貨物運輸定期定額保險單,保險單載明投保人及被保險人為合肥市常運機械設(shè)備有限責(zé)任公司(王海洋)。申請人投保時,被申請人承諾按合肥市運安機械設(shè)備運輸有限公司(以下簡稱常運公司)與被申請人簽訂的《合作協(xié)議》約定的理賠條款承擔(dān)保險責(zé)任,故保險單上投保人為常運公司(王海洋)。申請人按約定支付保險費4000元。2007年2月6日為支持上述仲裁請求,申請人提供了如下證據(jù):1、保險單,證明雙方存在保險法律關(guān)系;2、合作協(xié)議,證明承保貨物單獨墜落,保險人實行20%的絕對免賠率;3、發(fā)票,證明申請人已繳付保險費4000元;4、長江船運公安局宜昌分局證明,證明承保貨物出險事實;5、出險通知書,證明申請人向被申請人通知出險;6、理賠申請書,證明申請人向被申請人申請理賠;7、挖掘機損壞情況的證明,證明挖掘機損失為408977.6元;8、證人提供的書面證明以及證人出庭作證的證詞,證明被申請人在投保時承諾按《合作協(xié)議》約定內(nèi)容承擔(dān)保險理賠責(zé)任;9、拒賠通知書,證明被申請人拒絕賠償;10、王海洋身份證復(fù)印件,證明申請人主體情況。被申請人對上述證據(jù)中第1、3、4、5、6、9、10份證據(jù)不持異議;對證據(jù)2的真實性不持異議,但認為該協(xié)議的簽訂主體是常運公司,故與申請人無關(guān);對證據(jù)7顯示的數(shù)額不予認可;對證據(jù)8的真實性不予認可。被申請人辯稱,申請人主張的曾與被申請人的員工顧光達成口頭協(xié)議,運用常運公司的保險條款與其簽訂保險合同的事實沒有證據(jù)證明,保險單記載的被保險人為車輛掛靠的運輸公司和王海洋本人,這是雙方的交易習(xí)慣,常運公司與被申請人簽訂的《合作協(xié)議》不應(yīng)成為處理本案保險糾紛的依據(jù)。根據(jù)保險合同,申請人的貨物損失不屬于保險責(zé)任范圍,被申請人不應(yīng)承擔(dān)賠償保險金責(zé)任,故請求駁回申請人的全部仲裁請求。被申請人為支持其主張?zhí)峁┤缦伦C據(jù):1、保險單和保險條款,證明保險單約定,被申請人按照《國內(nèi)公路貨物運輸定額保險條款》的約定承擔(dān)保險責(zé)任;2、長江航運公安局證明,證明此次被保險貨物的損壞不屬于保險條款約定的保險責(zé)任范圍;3、《合作協(xié)議》,證明該協(xié)議的締約人是被申請人與常運公司,申請人不是該協(xié)議締約人,該協(xié)議的保險標的是常運公司承運的貨物;4、機動車行駛證、車管所的機動車信息表、鐵龍貨運公司的證明,證明被保險車輛的實際車主是申請人,掛靠單位是鐵龍貨運有限責(zé)任公司,與常運公司沒有任何法律關(guān)系;5、長江航運公安局證明、日立公司的出門證,證明本案發(fā)生損失的挖掘機是恒陽公司承運的,不是常運公司承運的;6、證人顧光的證詞,證明被申請人未承諾申請人的車輛適用被申請人與常運公司簽訂的《合作協(xié)議》;7、申請人其他車輛的貨運險保險單三份,證明在保險業(yè)務(wù)中將申請人車輛的掛靠單位同時作為被保險人是雙方的交易習(xí)慣。對上述證據(jù)中,第1、2、3、4、5、7份證據(jù)的真實性,申請人不持異議,但對其的證明目的,均不予認可。對證據(jù)6的真實性有異議。仲裁庭經(jīng)審理查明與本案爭議有關(guān)的事實如下:申請人與被申請人于2006年3月31日簽訂了國內(nèi)公路貨物運輸定期定額保險合同,由被申請人出具了“國內(nèi)公路貨物運輸定期定額保險單”,其中投保人與被保險人系申請人王海洋。根據(jù)該保險單,被保險車輛的車牌號為皖A(yù)12345,掛車號牌號碼為皖A(yù)8888掛,保險期限自2006年4月1日上述事實有雙方提供的《國內(nèi)公路貨物運輸定期定額保險單》、長江航運公安局宜昌分局的證明、以及申請人提供的保險業(yè)務(wù)專用發(fā)票、財產(chǎn)保險出險通知書、財產(chǎn)保險索賠申請書予以證明。且雙方當(dāng)事人對上述事實沒有爭議。本仲裁庭認為,本案雙方當(dāng)事人簽訂的國內(nèi)公路貨物運輸定期定額保險合同系雙方真實意思的表示,且合同內(nèi)容不違反法律、法規(guī)的規(guī)定,故合同真實、合法、有效。根據(jù)保險單約定,被申請人應(yīng)按照《國內(nèi)公路貨物運輸定額保險條款》的約定承擔(dān)保險責(zé)任,因本次保險事故是因被保險車輛在貨裝碼頭準備上船時,由于駕駛員倒車時操作不當(dāng)所致,不屬于《國內(nèi)公路貨物運輸定額保險條款》規(guī)定的保險范圍,被申請人在《國內(nèi)公路貨物運輸定額保險條款》約定的范圍內(nèi)不承擔(dān)保險理賠責(zé)任。本案雙方的爭議焦點是被申請人與常運公司簽訂的《合作協(xié)議》是否應(yīng)當(dāng)成為處理本案的依據(jù)。為此雙方形成如下事實爭點:爭點一,申請人主張,被申請人的業(yè)務(wù)員顧光曾口頭承諾過按《合作協(xié)議》的保險條款與申請人簽訂保險合同。為此,申請人提供了證人姚××、陳××和周××的書面證詞,并由三證人出庭作證。根據(jù)三證人的證詞,被申請人的業(yè)務(wù)員顧光與申請人曾在2005年3月達成了運用常運公司與被申請人簽訂的《合作協(xié)議》簽訂車輛保險的口頭協(xié)議。但申請人提供的《合作協(xié)議》的簽訂日期是2005年11月7日,即三證人證明顧光曾同意申請人的保險適用《合作協(xié)議》時,該《合作協(xié)議》并不存在,因三證人的證詞與客觀事實相矛盾,故該證詞不予采信。對于本爭點,因申請人無法提供有效證明,其主張不予支持。爭點二,對于保險單上投保人及被保險人欄上載有常運公司的這一事實,是否可以理解為在運輸貨物出險時,保險公司應(yīng)按照其與常運公司簽訂的《合作協(xié)議》的賠償責(zé)任范圍進行保險理賠。首先,對該合同內(nèi)容是否可以適用《合同法》第41條關(guān)于對格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款的一方的解釋的規(guī)綜上,根據(jù)《合同法》第39條、《保險法》第13條之規(guī)定,本仲裁庭裁決如下:一、駁回申請人王海洋的仲裁請求;二、本案仲裁費人民幣7270元由申請人承擔(dān)。本裁決為終局裁決,自作出之日起生效。首席仲裁員:趙××仲裁員:路××仲裁員:陳××二00八年三月十日辦案秘書:陳飛(二)仲裁裁決書課外作業(yè)(請根據(jù)以下仲裁申請書及口頭答辯的內(nèi)容,結(jié)合所附證據(jù)內(nèi)容,草擬一份仲裁裁決書。)仲裁申請書申請人:安徽省地王房屋開發(fā)有限公司法定代表人:李世民,系公司董事長住所地:合肥市榮事達大道5333號被申請人:吳乾桓,男,1958年住所地:合肥市蜀山區(qū)鳳凰街22幢555室請求事項:1、依法裁定解除申請人與被申請人的《商品房買賣合同》;2、依法裁定被申請人支付申請人3779.7元的違約金;3、裁定被申請人承擔(dān)本案的全部仲裁費用。事實與理由:申請人與被申請人于2006年4月11日簽訂《商品房買賣合同》一份,約定申請人出售鳳凰花園城6號公寓2626號住房一套給被申請人,價款為160175合同簽訂后,中國銀行按約將貸款借給被申請人,但被申請人未按照與中國銀行的《住房借款合同》約定歸還貸款,申請人委托律師發(fā)函要求被申請人按照借款履行還款的義務(wù),但被申請人在接到通知后沒有任何還款的實際行動。截止2007年10月26日已累計欠款124500.39元(其中本金123233.14元,利息1277.64根據(jù)《商品房買賣合同》第七條的約定,申請人未按本合同規(guī)定的時間付款,申請人有權(quán)解除雙方所簽訂的合同,有鑒于被申請人的違約事實,申請人認為,被申請人的行為已經(jīng)違反了《商品房買賣合同》的約定,該合同無繼續(xù)履行的可能和必要,申請人特向貴委提出上述仲裁申請,請求準如所請。此致合肥仲裁委員會申請人二00八年二月二日被申請人口頭答辯被申請人愿意立即將所??铐椚恳淮涡愿肚?,希望繼續(xù)履行合同。雙方證據(jù)目錄申請人1、《商品房買賣合同》,證明:(1)雙方存在商品房買賣合同關(guān)系;(2)根據(jù)合同第7條的規(guī)定,買受人未按合同規(guī)定的時間付款,逾期超過30天后,出賣人有權(quán)解除合同,出賣人解除合同的,買受人按累計應(yīng)付款的2%向出賣人支付違約金。2、《中國銀行住房借款合同》,證明:(1)被申請人向申請人購買的商品房的部分房款系采用按揭貸款方式支付;(2)申請人在被申請人與銀行的借款合同中承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。3、中國銀行扣款通知書及銀行轉(zhuǎn)帳憑證,證明因被申請人未履行還款義務(wù),銀行已要求申請人承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任,并實際劃款6758元。4、中國銀行給申請人的《函》,證明中國銀行已于2007年5、申請人給被申請人的《律師函》,證明申請人與2007年11月被申請人《商品房買賣合同》,證明根據(jù)合同第7條的約定,買受人愿意繼續(xù)履行合同的,合同繼續(xù)履行。附:有關(guān)《商品房買賣合同》條款:第七條:買受人如未按合同規(guī)定的時間付款,按下列方式處理:(1)逾期在30日之內(nèi),自本合同規(guī)定的應(yīng)付款期限之第二天起至實際全額支付應(yīng)付款之日止,買受人按日向出賣人支付逾期應(yīng)付款萬分之三的違約金,合同繼續(xù)履行;(2)逾期超過30日后,出賣人有權(quán)解除合同。出賣人解除合同的,買受人按累計應(yīng)付款的2%向出賣人支付違約金。買受人愿意繼續(xù)履行合同的,經(jīng)出賣人同意,合同繼續(xù)履行,自本合同規(guī)定的應(yīng)付款期限之第二天起至實際全額支付應(yīng)付款之日止,買受人按日向出賣人支付逾期應(yīng)付款萬分之五的違約金。四、辯護詞寫作資料辯護詞范文范文一:孫大午案辯護詞(法律篇)案情介紹被告人孫大午,男,1954年作為一個農(nóng)民企業(yè)家,孫大午和他的大午集團在企業(yè)經(jīng)營上取得了極大的成功,他從1985年靠養(yǎng)殖1000只雞、50頭豬起家,至今發(fā)展成集養(yǎng)殖業(yè)、種植業(yè)、加工業(yè)、工業(yè)、教育業(yè)為一體的大型科技民營企業(yè)——大午農(nóng)牧集團,孫大午任該企業(yè)董事長,固定資產(chǎn)過億。大午集團最輝煌的時候,曾名列全國私營企業(yè)500強。他的最大理想是:尋找一個世外桃源。即到2005年,建成一個以企業(yè)為主,集醫(yī)院、學(xué)校等為一體的現(xiàn)代化小鎮(zhèn)——大午新城:在這個城鎮(zhèn)里,有工廠、學(xué)校、醫(yī)院、公園、賓館,沒有腐敗,沒有不平等……,總之,這是一個充滿溫情的儒家式的烏托邦。孫大午身體力行,盡管是一個億萬富翁,卻過者苦行僧的生活,當(dāng)了懂事長后還幫工人掏糞,八十多歲高齡的父母就靠拾破爛為生……然而,由于性格等多方面原因,他與現(xiàn)實卻很不兼容,他深知商場官場的潛規(guī)則,卻不肯和光同塵,梗直倔強,一定要做一個正直的企業(yè)家,他曾經(jīng)將農(nóng)村民營企業(yè)的發(fā)展境況形容為“八個大蓋帽管一個破草帽?!钡?,不兼容的代價也是巨大的,他得罪了政府和地方各管理部門,自己和企業(yè)也自然很難生存。最關(guān)鍵的是億萬資產(chǎn)卻貸不到企業(yè)發(fā)展所需的資金,無奈之下,他,以高于銀行同期存款利率,承諾不交利息稅并出具“借款憑證”或“借據(jù)”的融資方式向家人、職工、周圍幾個村莊村民借款,共計13083161元(注,檢察院起訴書認為是一億五千多萬元,這是律師核對后的數(shù)字)用于企業(yè)經(jīng)營。而這些人因為方便和有信用等原因也愿意借款于集團。就是這一事實,法院依照《中華人民共和國刑法》第176條第2款之規(guī)定判處其犯有非法吸收公眾存款罪,但資金是用于企業(yè)經(jīng)營,尚未造成被吸儲款項損失的后果,且被告人孫大午認罪,愿意承擔(dān)法律責(zé)任和對非法吸收的公眾存款的清退責(zé)任等悔罪表示,并不致再危害社會而判處了上述有期徒刑3年,緩刑4年。尊敬的審判長、審判員:受被告人河北省大午農(nóng)牧集團公司委托,我作為被告人河北省大午農(nóng)牧集團公司的辯護人,現(xiàn)依據(jù)庭審調(diào)查的事實和質(zhì)證的證據(jù),發(fā)表如下辯護意見:一、公訴人所指控的大午公司的行為屬于合乎民事法律規(guī)范的民間借貸行為首先,從形式上看,大午公司的借貸行為有大午公司出具的“借據(jù)”為證。公訴人已經(jīng)提供了大量這樣的借據(jù),其主要內(nèi)容包括作為抬頭的“借據(jù)”字樣,出借人姓名、借款數(shù)額、借款利率、借款期限以及借款人大午公司的財務(wù)印章。從借貸關(guān)系主體來看,這是大午公司向自然人借款的合同。其次,從有關(guān)司法解釋來看,大午公司借貸主體以及借貸利率合法。1991年
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