衛(wèi)生行政執(zhí)法中常見問題分析

衛(wèi)生行政執(zhí)法中常見

問題分析衛(wèi)生行政執(zhí)法中常見問題違法事實調(diào)查不清，證據(jù)不足適用法律法規(guī)錯誤或不準確過罰不適當程序不合法手續(xù)不完備文書書寫不規(guī)范違法主體認定不清濫用職權(quán)或者越權(quán)行政行政控制措施不當行政強制措施與行政處罰混淆一、違法事實調(diào)查不清沒有經(jīng)過立案調(diào)查，僅根據(jù)受害人的投訴即給予行政處罰。雖然經(jīng)過了立案調(diào)查，但沒有充分掌握違法行為的證據(jù)，沒有書寫監(jiān)督筆錄，缺乏檢驗數(shù)據(jù)或者視聽資料、實物等。采用證據(jù)不可靠。如，出具檢驗報告的單位不具備出證資格；現(xiàn)場監(jiān)督筆錄對違法事實描述不清，或未經(jīng)當事人簽字。食物中毒調(diào)查的資料不支持食物中毒的結(jié)論，或者食物中毒的原因調(diào)查不清。二、適用法律法規(guī)錯誤或不準確行政執(zhí)法機關越權(quán)實施行政處罰如，衛(wèi)生行政機關以違法廣告宣傳為由，適用《廣告法》實施行政處罰適用法律、法規(guī)、規(guī)章錯誤如，衛(wèi)生行政機關以產(chǎn)品衛(wèi)生質(zhì)量不合格為由，適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》實施行政處罰適用法律、法規(guī)、規(guī)章條款錯誤如，違反《食品衛(wèi)生法》第22條規(guī)定生產(chǎn)經(jīng)營未經(jīng)國務院衛(wèi)生行政部門批準的保健食品的，應當依據(jù)該法第45條規(guī)定實施行政處罰。有的衛(wèi)生行政機關卻按違反第9條規(guī)定（生產(chǎn)經(jīng)營禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食品），依據(jù)第42條規(guī)定給予行政處罰。適用法律法規(guī)錯誤或不準確（續(xù)）適用法律、法規(guī)、規(guī)章條款不準確如，“抽查廚工王某、李某都沒有經(jīng)過健康檢查，已上崗3個月。違反了《食品衛(wèi)生法》第二十六條”，應改為“違反了《食品衛(wèi)生法》第二十六條第一款”等。適用法律、法規(guī)、規(guī)章時，款項目混淆不清如，“冰柜內(nèi)生、熟食品混放，餐具沒有消毒和保潔設施。違反《食品衛(wèi)生法》第八條第四款、第五款”，應改為“違反了《食品衛(wèi)生法》第八條第一款第（四）項、第（五）項三、過罰不適當處罰過輕有幾種違法事實共同存在時，執(zhí)法人員往往避重就輕，避難從易給予行政處罰如，“某酒店無衛(wèi)生許可證經(jīng)營20天，從業(yè)人員3人無健康證上崗”，只給予500元罰款。單處罰款，而放棄其他行政處罰方式例如，對食物中毒的處理，法律規(guī)定不但要責令停止生產(chǎn)經(jīng)營、沒收違法所得，而且要并處違法所得一倍以上五倍以下罰款，吊銷衛(wèi)生許可證。但實際操作中，很多單位往往罰款了事。過罰不適當（續(xù)）處罰過重

如，抽查某4名服務員健康證已過期3天，罰款人民幣4000元整；再如，某餐廳沒有防鼠、防蠅設施，處罰3000元人民幣，等等。上述兩種情況，法律規(guī)定“可以給予5000元以下罰款”，也可以不罰。只要當事人立即改正了，不一定處罰。另外，《河南省食品衛(wèi)生條例》規(guī)定，沒有健康證的，只能按每人200元給予罰款。四、程序不合法執(zhí)法人員未依法表明身份(最好在監(jiān)督筆錄中寫明)使用簡易程序不當未依法執(zhí)行處罰告知程序未告知當事人陳述和申辯的權(quán)利未依法執(zhí)行聽證程序?qū)τ谶m用聽證程序的行政處罰案件，沒有告知當事人聽證的權(quán)利對于適用聽證程序的行政處罰案件，當事人要求聽證的，行政機關沒有舉行聽證或者聽證未按法律規(guī)定的時間進行行政處罰決定沒有送達關于簡易程序適用范圍違法事實確鑿、有法定依據(jù)、爭議不大對公民處以50元以下罰款對法人或者其他組織處以1000元以下罰款給予警告可以當場作出行政處罰決定并報所屬行政機關備案關于聽證程序聽證的范圍責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額的罰款聽證的時間當事人在告知后3日內(nèi)提出行政機關在聽證前7日內(nèi)通知當事人時間、地點聽證的方式由法制機構(gòu)非本案調(diào)查人員主持//一般公開舉行//回避制度//調(diào)查人員提出當事人的違法事實、證據(jù)和行政處罰建議，當事人進行申辯和質(zhì)證//制作筆錄不得因為當事人申辯而加重行政處罰何為數(shù)額較大的罰款?《河南省行政機關執(zhí)法條例》實施辦法第20條規(guī)定：對非經(jīng)營活動中的違法行為實施罰款一次達到或者超過1000元的；對無違法所得的經(jīng)營性違法行為實施罰款一次達到或者超過10000元的；對有違法所得的經(jīng)營性違法行為實施罰款一次達到或者超過30000元的。五、手續(xù)不完備程序或者文書缺項缺少立案報告；缺少陳述與申辯筆錄；缺少合議記錄；缺少行政處罰審批；缺少送達回執(zhí)缺少收繳財物清單時間順序顛倒立案日期早于立案審批日期；處罰決定下達日期早于處罰審批的日期行政處罰決定書中未告知當事人訴權(quán)或者告知的訴權(quán)期限有誤六、文書書寫不規(guī)范用語不正確或不準確項目填寫不正確或缺項適用文書錯誤引用法律法規(guī)條款不具體、不準確，或者款、項混淆文書書寫不規(guī)范（續(xù)）用語不正確對違法事實記錄不準確如“食品從業(yè)人員無健康證上崗，廚工的工作服較臟，環(huán)境衛(wèi)生極差”等有的現(xiàn)場衛(wèi)生監(jiān)督筆錄上寫有結(jié)論性、建議性的記錄如“立即停業(yè)整頓”、“責令停業(yè)”如“無健康證服務員馬上到衛(wèi)生防疫站體檢”，“必須增加1臺消毒柜”等文書書寫不規(guī)范（續(xù)）項目填寫不正確項目填寫不全，如缺省文書編號、地址、電話號碼等，有的地址不詳；衛(wèi)生行政處罰決定書上，處罰對象該寫法定名稱的，沒有填寫法定名稱；衛(wèi)生監(jiān)督機構(gòu)該填寫“XXX衛(wèi)生局”，而寫為“XXX防疫站”或“XXX執(zhí)法隊”等。文書書寫不規(guī)范（續(xù)）適用文書錯誤用衛(wèi)生監(jiān)督筆錄寫監(jiān)督意見；用衛(wèi)生監(jiān)督意見書寫行政處罰或行政控制內(nèi)容；用監(jiān)督意見書作采樣記錄等。文書書寫不規(guī)范（續(xù)）引用法律法規(guī)條款不具體，或“款”、“項”混淆如，“冰柜內(nèi)生、熟食品混放，餐具沒有消毒和保潔設施。違反《食品衛(wèi)生法》第八條，第四款、第五款”，應改為“違反了《食品衛(wèi)生法》第八條第一款第四項、第五項再如，“抽查廚工王某、李某都沒有經(jīng)過健康檢查，已上崗3個月。違反了《食品衛(wèi)生法》第二十六條”，應改為“違反了《食品衛(wèi)生法》第二十六條第一款”等七、違法主體認定不清違法主體是違法案件構(gòu)成要件之一，是衛(wèi)生行政部門必須首先要查明和確認的問題。一般應根據(jù)違法主體的概念和是否具有獨立承擔法律責任的資格等方面予以確認。這方面存在的主要問題是：在認定違法主體時，未經(jīng)認真調(diào)查，看到門店字號是什么，就認定什么。而沒有核實違法者營業(yè)執(zhí)照的法定名稱，或者沒有核實應當承擔違法責任的主體是誰。八、濫用職權(quán)或者越權(quán)行政行政行為沒有法律依據(jù)行政行為超出了法律規(guī)定的職權(quán)范圍越權(quán)衛(wèi)生許可越權(quán)實施行政處罰越權(quán)實施行政強制措施超越管轄范圍（地域和級別）行政行為雖有法律依據(jù)，但顯失公正九、行政控制措施不當目前存在的主要問題是，有的衛(wèi)生行政部門超出法律規(guī)定的范圍，實施行政控制，造成行政爭議出現(xiàn)食物中毒后，封存整個飯店；發(fā)現(xiàn)不合格食品后，封存整個倉庫，或者連同運輸工具封存。把停產(chǎn)停業(yè)作為行政控制措施《食品衛(wèi)生法》關于行政控制

措施的規(guī)定《食品衛(wèi)生法》第37條：“縣級以上衛(wèi)生行政部門對已造成食物中毒事故或者有證據(jù)證明可能導致食物中毒事故的，可以對該食品生產(chǎn)經(jīng)營者采取下列臨時控制措施：（一）封存造成食物中毒或者可能導致食物中毒的食品及其原料；（二）封存被污染的食品用工具及用具并責令進行清冼消毒。經(jīng)檢驗，屬于被污染的食品，予以銷毀；未被污染的食品，予以解封。如何實施行政控制措施封存食品及用具時：使用加章封條制作衛(wèi)生行政控制決定書必要時，采取保全措施緊急情況下，可先封存、制作筆錄，而后送達衛(wèi)生行政控制決定書檢驗后：被污染食品－－銷毀或監(jiān)督銷毀（書面行政處罰決定）未被污染食品－－解封（送達解除衛(wèi)生行政控制決定書）

工具、用具、設備－－責令清洗、消毒（書面決定）封存時間：自封存之日起十五日完成衛(wèi)生學評價，作出決定如延長控制期，應作出延長控制期限的書面決定十、行政強制措施與行政處罰混淆把責令停止生產(chǎn)經(jīng)營、責令停產(chǎn)整頓當作行政強制措施或行政控制措施把“警告”當作行政強制措施寫入監(jiān)督意見書中把責令改正、公告收回已售出的食品當作行政處罰把“取締”措施當作行政處罰“取締”是一種行政強制措施衛(wèi)生部關于“取締”的解釋衛(wèi)生部衛(wèi)法監(jiān)發(fā)[1998]第15號關于《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》執(zhí)行中有關問題給四川省衛(wèi)生廳的批復中明確指出：“衛(wèi)生行政部門對未經(jīng)批準開辦醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的違法行為進行取締，是一種行政強制措施，不是行政處罰，不適用《行政處罰法》第四十二條關于聽證程序的規(guī)定。//《食品衛(wèi)生法》及其他衛(wèi)生法律、法規(guī)中涉及非法生產(chǎn)經(jīng)營等予以取締的，請參照本批復執(zhí)行?！薄叭【啞钡姆绞健妒称沸l(wèi)生行政處罰辦法》第11條第2款：可以收繳、查封非法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品用工具及用具；或者查封非法生產(chǎn)經(jīng)營場所或者予以公告“取締”如何使用文書“取締”需要告知對經(jīng)營單位，可以在行政處罰事先告知書中告知可以表述為：根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第40條和《食品衛(wèi)生行政處罰辦法》第11條第1款的規(guī)定，應當給予取締，并給予下列行政處罰：……對個體流動攤販，可以口頭告知采取收繳或查封方式取締時，應當制作收繳或查封物品清單，一式兩份，由兩名以上衛(wèi)生監(jiān)督員和當事人簽字。必要時，也可以邀請司法公證。關于違法所得的認定《食品衛(wèi)生行政處罰辦法》第7條：本辦法所稱違法所得，系指違反《食品衛(wèi)生法》，從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的全部營業(yè)收入（包括成本和利潤）。對造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，認定違法所得時，至少應當包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的該批食品的營業(yè)收入。對于餐飲業(yè)，其違法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的該餐次的總營業(yè)收入計。不能提供或者不如實提供證明材料證明其違法所得的，按照沒有違法所得查處。如何正確行使行政執(zhí)法權(quán)？一、不僅要注意相對人行為的合法性和危害性，而且要注意行政執(zhí)法主體的合法性。行政執(zhí)法主體必須合法必須要有法律法規(guī)規(guī)章明確的授權(quán)依據(jù)實施制裁行為的機關必須具備執(zhí)法主體資格必須具有管轄權(quán)（地域管轄和級別管轄）必須以行政機關的名義處罰（法律、法規(guī)有明確授權(quán)的除外）續(xù)：二、不僅要使執(zhí)法行為在法律的范圍之內(nèi)，而且要正確行使自由裁量權(quán)行政行為不得超過法律規(guī)定的范圍，不得任意擴大行政處罰權(quán)必須選擇法律已經(jīng)明確規(guī)定的制裁手段必須在法定的處罰幅度以內(nèi)選擇處罰法律已經(jīng)規(guī)定了采取措施的時間界限的，不能超出。續(xù)：如何正確行使自由裁量權(quán)？必須明確法律授予行政機關自由裁量權(quán)的目的應當考慮必須考慮的因素，不能考慮不相關的因素注意平等原則，同等條件，同等對待；情況不同，區(qū)別對待注意過罰相當原則社會的善良風俗和基本的道德規(guī)范續(xù)：

三、不僅要注意行政行為內(nèi)容的合法性，而且要注意程序的合法性西方法治國家不僅關注內(nèi)容的合法性，而且更注意程序的合法性。因為它包含著社會的文明程度和民主程度注意程序的步驟，不能隨意顛倒注意執(zhí)法方式和和形式的合法性注意相關的程序性制度的合法性（如，回避制度、調(diào)查取證制度、登記保存制度、聽證制度、送達制度）注意時間的合法性續(xù)：

四、證據(jù)的合法性（質(zhì)和量）證據(jù)的質(zhì)，即能不能作為定案的有價值的證據(jù)客觀性關聯(lián)性合法性證據(jù)的量，即證據(jù)必須充分證據(jù)必須滿足所有法定事實要件的存在證據(jù)必須經(jīng)得起相對方的反駁訴訟中相對方提出反證時，如果沒有辦法證明雙方的證據(jù)是假的，可以按照證據(jù)量的優(yōu)勢定案如果行政機關在訴訟中提供的證據(jù)都是間接證據(jù)，那么，這些間接證據(jù)必須形成證據(jù)鏈條，即具