專利代理實務(wù)基礎(chǔ)知識篇

一,愛護客體：專利法2條：本法所指的獨創(chuàng)創(chuàng)建是指獨創(chuàng),好用新型和外觀設(shè)計獨創(chuàng)聲,光,電,聲,光,電,磁,波和能量；面,線,點,圖形本身；未利用客觀規(guī)律，未解決技術(shù)問題的。好用新型解除：方法方案。材料本身提出的方案。分子微觀結(jié)構(gòu)。不被限制的無確定形態(tài)產(chǎn)品。以生物和自然解除：方法方案。材料本身提出的方案。分子微觀結(jié)構(gòu)。不被限制的無確定形態(tài)產(chǎn)品。以生物和自然形態(tài)作為形態(tài)特征。產(chǎn)品表面的文字符號圖案或結(jié)合的方案。包括：已知材料。已知方法限定的特征。無確定形態(tài)被現(xiàn)在在確定空間內(nèi)的技術(shù)特征。復(fù)合層。外觀設(shè)計是指對產(chǎn)品的形態(tài),圖案或者其結(jié)合以及色調(diào)與形態(tài),圖案的結(jié)合作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。專利法5條，對違反法律不包括僅其實施為法律禁止的獨創(chuàng)創(chuàng)建。,社會公德僅限于我國法域。和妨害公共利益的獨創(chuàng)創(chuàng)建，不授予專利權(quán)；（僅僅針對獨創(chuàng)創(chuàng)建本身，不包括其濫用導(dǎo)致的獨創(chuàng)創(chuàng)建）不包括僅其實施為法律禁止的獨創(chuàng)創(chuàng)建。僅限于我國法域。對違反法律,行政法規(guī)的規(guī)定，獲得或者利用遺傳資源，并依靠該遺傳資源完成是指利用遺傳資源的遺傳功能完成的獨創(chuàng)創(chuàng)建的獨創(chuàng)創(chuàng)建，不授予專利權(quán)。是指利用遺傳資源的遺傳功能完成的獨創(chuàng)創(chuàng)建專利法25條對于下列各項，不授予專利權(quán)科學(xué)發(fā)覺智力活動規(guī)則設(shè)備的操作說明屬于智力活動規(guī)則和方法。和方法設(shè)備的操作說明屬于智力活動規(guī)則和方法。疾病的診斷方法和治療方法動物包括：具有生長成為個體實力的細胞,包括：具有生長成為個體實力的細胞,組織或生殖材料用原子核變換方法獲得的物質(zhì)略對于前款第（四）項的生產(chǎn)方法非生物學(xué)生產(chǎn)方法，人的介入是否起主要的限制作用和確定非生物學(xué)生產(chǎn)方法，人的介入是否起主要的限制作用和確定性作用。二,撰寫規(guī)定：針對權(quán)利要求的駁回條款：A22.2-4；A26.4清晰,支持；R20.2缺必要技術(shù)特征。清晰,支持缺必要技術(shù)特征針對說明書的駁回條款：A26.3公開充分：專利法26公開充分：專利法26條3款規(guī)定，說明書應(yīng)當(dāng)對獨創(chuàng)或好用新型作出清晰,完整的說明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)。充分公開：推斷說明書是否對獨創(chuàng)作出充分公開，主要要看本事域技術(shù)人員依據(jù)說明書記載的內(nèi)容，能否實現(xiàn)該獨創(chuàng)的技術(shù)方案，解決其技術(shù)問題，并且產(chǎn)生預(yù)期的技術(shù)效果。技術(shù)方案,技術(shù)問題和產(chǎn)生預(yù)期的技術(shù)效果，三者相互聯(lián)系為一體。技術(shù)方案,技術(shù)問題和產(chǎn)生預(yù)期的技術(shù)效果，三者相互聯(lián)系為一體。獨立權(quán)利要求R20.2：獨立權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)從整體上反應(yīng)獨創(chuàng)或好用新型的技術(shù)方案，記載解決技術(shù)問題的必要技術(shù)特征。從屬權(quán)利要求：附加技術(shù)特征：進一步限定的技術(shù)特征或增加的技術(shù)特征。不應(yīng)當(dāng)寫入及其公知的技術(shù)特征或者和技術(shù)問題無關(guān)的技術(shù)特征從屬首先應(yīng)當(dāng)對區(qū)分特征進行限定。清晰,簡要清晰：1.用于清晰，限定出清晰的愛護范圍；2.技術(shù)特征清晰；3.整體引用關(guān)系清晰。簡要：1.每項權(quán)利要求要簡要，不要寫入不必要的描述；2.整體簡要，不限定出相同內(nèi)容的權(quán)項。支持：概括：上位概括和并列概括，上位概括包括功能化上位具有多個實施例的時候，則須要概括。；具有多個實施例的時候，則須要概括。推斷標(biāo)準(zhǔn)：假如本事域技術(shù)人員可以合理預(yù)料說明書或技術(shù)資料中給出的實施方式或明顯變型方式具備相同的性能或用途，則可以概括至覆蓋其全部等同替代或明顯變型方式。反之，假如權(quán)利要求的概括包含了推想的,其效果難以預(yù)先確定和評價的內(nèi)容，則概括范圍過寬，權(quán)利要求概括超出了說明書公開的范圍，未以說明書為依據(jù)，得不到說明書支持。合案申請和分案申請單一性：A31.1一件獨創(chuàng)或好用新型應(yīng)當(dāng)限于一項獨創(chuàng)或好用新型，屬于一個總的獨創(chuàng)構(gòu)思的兩項以上獨創(chuàng)或好用新型，可以作為一件專利申請?zhí)岢?。R34進一步說明：應(yīng)當(dāng)在技術(shù)上相互關(guān)聯(lián)，包含一個或者多個相同的或相應(yīng)的特定技術(shù)特征體現(xiàn)獨創(chuàng)對現(xiàn)有技術(shù)作出貢獻的技術(shù)特征，相對于現(xiàn)有技術(shù)具備新奇體現(xiàn)獨創(chuàng)對現(xiàn)有技術(shù)作出貢獻的技術(shù)特征，相對于現(xiàn)有技術(shù)具備新奇性和創(chuàng)建性的技術(shù)特征。三,修改規(guī)定：主動修改：時機：對于獨創(chuàng)：實質(zhì)審查懇求提出時；或收到進入實質(zhì)審查懇求通知書三個月內(nèi)。好用新型：自申請日起兩個月內(nèi)可以提出主動修改。A33：對獨創(chuàng)和好用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書或權(quán)利要求書的記載范圍。被動修改：A33和R51.3，R51.3：以下不予接受：（1）主動刪除獨立權(quán)利要求中的技術(shù)特征，擴大了該權(quán)利要求懇求愛護的范圍。（2）主動改變獨立權(quán)利要求中的技術(shù)特征，導(dǎo)致擴大了懇求愛護的范圍。（3）主動將僅在說明書中記載的與原來要求愛護的主題缺乏單一性的技術(shù)內(nèi)容作為修改后權(quán)利要求的主題。（4）主動加增新的獨立權(quán)利要求，該獨立權(quán)利要求限定的技術(shù)方案在原權(quán)利要求書中未出現(xiàn)過。（5）主動加增新的從屬權(quán)利要求，該從屬權(quán)利要求限定的技術(shù)方案在原權(quán)利要求書中未出現(xiàn)過。四,授權(quán)實質(zhì)條件：好用性：1.無再現(xiàn)性2.違反自然規(guī)律3.利用獨一無二的自然條件的產(chǎn)品4.人體或者動物體的非治療目的外科手術(shù)方法。5.測量人體或者動物體在極限狀況下生理參數(shù)的方法。6.無主動效果。新奇性：①優(yōu)先權(quán)：享有優(yōu)先權(quán)的專利申請應(yīng)當(dāng)滿意以下條件申請人就相同主題的獨創(chuàng)創(chuàng)建在外國或中國第一次提出專利申請（以下簡稱“在先申請”或“首次申請”）后又在中國提出申請（以下簡稱“在后申請”）。在后申請之日不得遲于首次申請之日起十二個月；外觀設(shè)計而言，為六月。外觀僅外國優(yōu)先權(quán)享有外觀僅外國優(yōu)先權(quán)享有對于外國優(yōu)先權(quán)，申請人提出首次申請的國家或政府間組織應(yīng)當(dāng)是共同參見國際條約，或者相互承認優(yōu)先權(quán)原則的國家或政府間組織。作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的在先申請人是第一次提出的專利申請。在后申請的人應(yīng)當(dāng)與在先申請人一樣本國：完全一樣；外國：申請人之一；本國：完全一樣；外國：申請人之一；否則，優(yōu)先權(quán)轉(zhuǎn)讓證明。優(yōu)先權(quán)副本，外國：要寫明申請日,申請?zhí)柡驮芾頇C構(gòu)，三個月內(nèi)提交副本；本國：懇求書中寫明申請日和申請?zhí)?。提出申請之?個月內(nèi)或通知書收到15日內(nèi)，繳納優(yōu)先權(quán)要求費。主題相同，即在先申請中作了記載。不得作為本國要求優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ)：已經(jīng)被要求過優(yōu)先權(quán)的（因主題不一樣未享有除外）。已經(jīng)被授予專利權(quán)的。分案申請。②抵觸申請比較例外的狀況：申請日前由任何單位和個人提出且尚未作出國際公布,并在申請日之后（含申請日）由專利局作出公布或公告的且為同樣的獨創(chuàng)或者好用新型的國際專利申請。③新奇性推斷標(biāo)準(zhǔn)：四個相同：相同的技術(shù)領(lǐng)域,相同的技術(shù)方案，解決相同的技術(shù)問題，產(chǎn)生相同的預(yù)期效果。單獨對比，整篇與在后的權(quán)利要求所懇求的技術(shù)方案對比。（A9條，同樣的獨創(chuàng)創(chuàng)建是相同的技術(shù)方案之間的對比，對比單位是技術(shù)方案，因此并不肯定是權(quán)利要求，因為一條權(quán)利要求可能包含多個技術(shù)方案。當(dāng)然，更加不是新奇性的對比標(biāo)準(zhǔn)）④不丟失新奇性的公開：A241中國政府主辦的或者承認的國際展覽會上首次提出的；2.1中國政府主辦的或者承認的國際展覽會上首次提出的；2.在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的3.未經(jīng)申請人同意而泄漏其內(nèi)容的.寬展期和優(yōu)先權(quán)效力的區(qū)分：寬展期是把申請人的某些公開，或者第三人從申請人或獨創(chuàng)人那里以合法或者非法手段得來的獨創(chuàng)創(chuàng)建的某些公開，認為是不損害該專利申請的新奇性和創(chuàng)建性的公開。事實上，該獨創(chuàng)公開后已經(jīng)成為現(xiàn)有技術(shù)，只是這些公開在肯定期限內(nèi)對申請人的專利申請來說不失為影響其新奇性和創(chuàng)建性的現(xiàn)有技術(shù)，并不是把獨創(chuàng)創(chuàng)建的公開日看作是專利申請日。申請人在國外或國內(nèi)首次申請后，就相同的主題的獨創(chuàng)創(chuàng)建在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)再向中國提出的專利申請，不會因為在優(yōu)先權(quán)期間內(nèi)，即首次申請的申請日（優(yōu)先權(quán)日）與在后申請的申請日之間他人提出了相同主題的申請或者公布,利用這種獨創(chuàng)創(chuàng)建而失去效力。此外，在優(yōu)先權(quán)期間內(nèi)，他人可能會就相同主題的獨創(chuàng)創(chuàng)建提出專利申請。由于優(yōu)先權(quán)的效力，他人提出的相同主題獨創(chuàng)創(chuàng)建的專利申請不能被授予專利權(quán)。（緣由在于沒有新奇性）創(chuàng)建性：①本事域技術(shù)人員評價標(biāo)準(zhǔn)的人評價標(biāo)準(zhǔn)的人他是一種假設(shè)的人他知曉申請日或優(yōu)先權(quán)日以前該領(lǐng)域的全部一般技術(shù)知識；能夠知曉申請日或優(yōu)先權(quán)日之前的現(xiàn)有技術(shù)；并且具有應(yīng)用該日之前常規(guī)試驗手段的實力但他不具備創(chuàng)建力；假如所要解決的技術(shù)問題能夠促使本事域的技術(shù)人員在其他領(lǐng)域找尋技術(shù)手段，他也應(yīng)當(dāng)具有從該其他技術(shù)領(lǐng)域中獲得該申請日或優(yōu)先權(quán)日之前的相關(guān)現(xiàn)有技術(shù)，一般技術(shù)知識和常規(guī)試驗手段的實力。②突出的實質(zhì)性特點（三步法）：（1）確定最接近的現(xiàn)有技術(shù)留意：首先考慮技術(shù)領(lǐng)域相同或相近的現(xiàn)有技術(shù)。留意：首先考慮技術(shù)領(lǐng)域相同或相近的現(xiàn)有技術(shù)。最接近的現(xiàn)有技術(shù)是與本獨創(chuàng)技術(shù)領(lǐng)域相同，所要解決的技術(shù)問題,技術(shù)效果和/或用途最接近的，或公開本獨創(chuàng)技術(shù)特征最多的現(xiàn)有技術(shù)?；螂m然與本獨創(chuàng)技術(shù)領(lǐng)域不同，但能夠?qū)崿F(xiàn)獨創(chuàng)的功能，并且公開獨創(chuàng)的技術(shù)特征最多的現(xiàn)有技術(shù)。（2）確定獨創(chuàng)的區(qū)分特征和確定獨創(chuàng)實際解決的技術(shù)問題作為一個原則，獨創(chuàng)的任何技術(shù)效果都可以作為重新確定技術(shù)問題的基礎(chǔ)。作為一個原則，獨創(chuàng)的任何技術(shù)效果都可以作為重新確定技術(shù)問題的基礎(chǔ)。分析要求愛護的獨創(chuàng)與最接近的現(xiàn)有技術(shù)相比，有哪些區(qū)分特征，然后依據(jù)區(qū)分特征所能達到的技術(shù)效果，確定本獨創(chuàng)實際解決的技術(shù)問題是指為獲得更好的技術(shù)效果而須要對最解決的現(xiàn)有技術(shù)進行改進的技術(shù)任務(wù)。。是指為獲得更好的技術(shù)效果而須要對最解決的現(xiàn)有技術(shù)進行改進的技術(shù)任務(wù)。（3）推斷要求愛護的獨創(chuàng)對本事域技術(shù)人員來說是否自不待言確定現(xiàn)有技術(shù)整體上是否存在某種啟示，即現(xiàn)有技術(shù)中是否給出將上述區(qū)分特征應(yīng)用到最接近的現(xiàn)有技術(shù)以解決上述實際解決的技術(shù)問題的啟示這種啟示會使本事域技術(shù)人員在面對所述技術(shù)問題時，有動機改進最接近的現(xiàn)有技術(shù)并獲得要求愛護這種啟示會使本事域技術(shù)人員在面對所述技術(shù)問題時，有動機改進最接近的現(xiàn)有技術(shù)并獲得要求愛護的獨創(chuàng)。所述區(qū)分特征是公知常識；所述區(qū)分特征是與最接近現(xiàn)有技術(shù)中相關(guān)的技術(shù)手段；所述區(qū)分特征為另一份對比文件中披露的相關(guān)技術(shù)手段，該技術(shù)手段在該對比文件中所起的作用與該區(qū)分特征在要求愛護的獨創(chuàng)中為解決該重新確定的技術(shù)問題所起的作用相同。顯著的進步評價獨創(chuàng)是否具有顯著的進步主要應(yīng)當(dāng)考慮獨創(chuàng)評價獨創(chuàng)是否具有顯著的進步主要應(yīng)當(dāng)考慮獨創(chuàng)是否具有有益的技術(shù)效果。通常以下狀況:獨創(chuàng)與現(xiàn)有技術(shù)相比具有更好的效果；采納不用構(gòu)思，技術(shù)效果基本上達到現(xiàn)有技術(shù)水平；代表一種新技術(shù)的趨勢；雖然有負面效果，但在其他方面具有明顯主動的有益效果。五,分案申請：分案提出的期限：原申請案未結(jié)案之前分案類別一樣，不得改變；寫明申請日,號。原申請是國際申請的，還應(yīng)當(dāng)在所填寫的原申請的申請?zhí)柡蟮睦ㄌ杻?nèi)注明國際申請?zhí)?。提交原申請文件以及有關(guān)副本，證明材料，以及國際公布的外文副本。法定期限和費用，均自原申請日起算。對于超期的，自分案遞交日2個月或通知書收到之日起15天補辦。六,保密審查專利法20條專利法20條1款：任何單位和個人將在中國完成的獨創(chuàng)或好用新型向外國申請專利的，應(yīng)當(dāng)事先報經(jīng)國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局進行保密審查。申請人收到國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局發(fā)出的向外國申請專利的保密審查確定，認為“技術(shù)方案不須要保密的，可以就該技術(shù)方案向外國申請專利”，就可以向外國申請專利或者向外國有關(guān)機構(gòu)提交PCT國際申請。鑒于國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局在進行初步保密審查時，認為須要進一步作保密審查的，就會發(fā)出暫緩向外國申請專利的審查意見通知書，假如懇求人在其懇求提交日其4個月內(nèi)未收到暫緩向外國申請專利的審查意見通知書的，就可以向外國申請專利或者向外國有關(guān)機構(gòu)提交PCT國際申請。對于國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)出了暫緩向外國申請專利的審查意見通知書的狀況，懇求人在提交日起6個月內(nèi)未收到向外國申請專利保密審查確定的，可以向外國申請專利或者向外國有關(guān)機構(gòu)提交PCT國際申請。七,同樣的獨創(chuàng)和好用同日申請依據(jù)《專利法》9條1款和《細則》第41條2款的規(guī)定，一件同樣的獨創(chuàng)創(chuàng)建，既想在近期通過好用新型專利得到愛護，又想通過獨創(chuàng)取得較長時間的愛護，則應(yīng)當(dāng)在同日提動身明專利申請和好用新型專利申請，且在兩件專利申請的懇求書中分別聲明對同樣的獨創(chuàng)創(chuàng)建已申請了另一件專利。兩件專利不是同日申請的，在先申請構(gòu)成在后申請的抵觸申請不能授予專利權(quán)或在授權(quán)后被宣告無效。同日申請但未予以指明的，只要好用新型授權(quán)了，獨創(chuàng)專利申請就不可能再授權(quán)，即使授權(quán)了，也會被宣告無效。在獨創(chuàng)專利申請的實質(zhì)審查階段，好用新型專利通常已經(jīng)授權(quán)，對于同日提出申請以及分別在懇求書中說明已申請另一件專利的，當(dāng)獨創(chuàng)專利申請有可能授權(quán)時，國家知識產(chǎn)權(quán)局將會針對重復(fù)授權(quán)問題發(fā)出審查意見通知書，要求申請人進行選擇或者修改。申請人可以通過方式已經(jīng)授予專利權(quán)的好用新型專利來取得獨創(chuàng)專利權(quán)，此時應(yīng)當(dāng)在答復(fù)審查一件通知書時，附交放棄好用新型專利權(quán)的書面聲明，國家知識產(chǎn)權(quán)局公告獨創(chuàng)專利申請被授權(quán)的同事，將在公告上注明該好用新型專利權(quán)自公告授予獨創(chuàng)專利權(quán)之日起終止。當(dāng)然申請人還可以通過修改獨創(chuàng)專利申請文件的權(quán)利要求書，而使其與已授權(quán)的好用新型專利的權(quán)利要求書不構(gòu)成重復(fù)授權(quán)，以取得獨創(chuàng)專利權(quán)。八,無效宣告程序：舉證期限懇求人舉證懇求人在提出無效宣告懇求日起一個月內(nèi)補充證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在該期限內(nèi)結(jié)合該證據(jù)詳細說明相關(guān)無效宣告理由，否則，復(fù)審委不予考慮。懇求人在提出無效宣告懇求日起一個月后，補充的證據(jù)，復(fù)審委一般不予考慮，一些例外：針對專利權(quán)人以合并方式修改權(quán)利要求的證據(jù)，反證，懇求人在指定期限內(nèi)補充證據(jù)，并在該期限內(nèi)結(jié)合證據(jù)說明相關(guān)無效宣告理由。在口審辯論終結(jié)前，提交技術(shù)詞典,技術(shù)手冊和教科書等所述技術(shù)領(lǐng)域公知常識證據(jù)，或者用于完善證據(jù)法定形式的公證文書,原件等證據(jù)，并結(jié)合該期限說明相關(guān)無效宣告理由。證據(jù)是外文的，中文譯文提交期限適用該證據(jù)的舉證期限。專利權(quán)人舉證：復(fù)