第二講憲法的概念-中國憲法學(xué)

中國憲法第二講憲法的概念一、憲法語詞的演變二、憲法的地位與概念三、憲法的特征四、憲法的分類五、憲法的功能法是由國家制定和認(rèn)可的，由國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的規(guī)范的總和。法與憲法一、憲法詞源的演變西方國家憲法語詞的演變

拉丁文constitutio

（組織、制度、結(jié)構(gòu)、政體、確立）規(guī)定國家權(quán)力和結(jié)構(gòu)的基本規(guī)則

constitutionallawconstitution（最高法意義上的憲法）（超法律的、社會(huì)基本框架意義上的憲法）非西方國家憲法詞源的演變中國古代文獻(xiàn)中的“憲法”、“憲”

（律令格式，與一般法律概念無異）由日本傳入的根本法意義上的“憲法”概念

（根本律例、朝綱、國家法、憲章、國憲等）憲法憲法性法律部門法意義上的憲法二、憲法的地位與概念憲法是確認(rèn)一國民主制度，通過規(guī)范控制國家權(quán)力以保障公民權(quán)利，具有最高效力的國家根本法。二、憲法的地位與概念作為政治制度的基礎(chǔ)的憲法。作為政治活動(dòng)的限制的憲法。形式意義的憲法——國家政治生活的規(guī)則實(shí)質(zhì)意義的憲法——對(duì)人權(quán)的保障限制國家“盡管在不同的國家，立憲主義的實(shí)質(zhì)內(nèi)容和結(jié)構(gòu)機(jī)制有著不少的差異，但是立憲主義的核心理念——通過一部高級(jí)法的實(shí)施來控制公權(quán)力——仍然為當(dāng)下所有的立憲政府所宣告”。

Richards.Kay,AmericanConstitutionalism,inConstitutionalism(LarryAlexander,ed.,CambridgeUniversityPress.1998),p16。憲者，限也！控制國家是憲法的基本理念。

法國人權(quán)宣言法國《人權(quán)宣言》第十六條

凡權(quán)利無保障和分權(quán)未確立的社會(huì)，就沒有憲法。憲法重大信條十九條

（宣統(tǒng)三年九月十三日）一大清帝國之皇統(tǒng)，萬世不易。

二皇帝神圣，不可侵犯。

三皇帝權(quán)以憲法規(guī)定為限。

四皇帝繼承之順序，于憲法規(guī)定之。

五憲法由資政院起草議決，皇帝頒布之。

六憲政改正提案權(quán)，屬于國會(huì)。

七上院議員，由國民于法定特別資格公選之。

八總理大臣由國會(huì)公選，皇帝任命。其他國務(wù)大臣，由總理推舉，皇帝任命?；首宀坏脼榭偫砑捌渌麌鴦?wù)大臣，并各省行政官。

九總理大臣受國會(huì)彈劾，非解散國會(huì)，即總理大臣辭職，但一次內(nèi)閣，不得解散兩次國會(huì)。

十皇帝直接統(tǒng)率海陸軍，但對(duì)內(nèi)使用時(shí)，須依國會(huì)議決之特別條件。

十一不得以命令代法律。但除緊急命令外，以執(zhí)行法律，及法律委任者為限。

十二國際條約，非經(jīng)國會(huì)議決，不得締結(jié)。但宣戰(zhàn)構(gòu)和，不在國會(huì)會(huì)期內(nèi)，得由國會(huì)追認(rèn)之。

十三

官制官規(guī)，定自憲法。

十四

每年出入預(yù)算，必經(jīng)國會(huì)議決，不得自由處分。

十五

皇室經(jīng)費(fèi)之制定及增減，概依國會(huì)議決。

十六

皇室大典，不得與憲法相抵觸。

十七

國務(wù)員裁判機(jī)關(guān)，由兩院組織之。

十八

國會(huì)議決事項(xiàng)，由皇帝宣布之。

十九

第八條至第十六各條，國會(huì)未開以前，資政院適用之。75年憲法第三章公民的基本權(quán)利和義務(wù)第二十六條公民的基本權(quán)利和義務(wù)是，擁護(hù)中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)，擁護(hù)社會(huì)主義制度，服從中華人民共和國憲法和法律。保衛(wèi)祖國，抵抗侵略，是每一個(gè)公民的神圣職責(zé)。依照法律服兵役是公民的光榮義務(wù)。第二十七條年滿十八歲的公民，都有選舉權(quán)和被選舉權(quán)。依照法律被剝奪選舉權(quán)和被選舉權(quán)的人除外。公民有勞動(dòng)的權(quán)利，受教育的權(quán)利。勞動(dòng)者有休息的權(quán)利，在年老、疾病或喪失勞動(dòng)能力的時(shí)候，有獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。公民對(duì)于任何違法失職的國家機(jī)關(guān)工作人員，有向各級(jí)國家機(jī)關(guān)提出書面控告或者口頭控告的權(quán)利，任何人不得刁難、阻礙和打擊報(bào)復(fù)。婦女在各方面享有同男子平等的權(quán)利?；橐?、家庭、母親和兒童受國家保護(hù)。國家保護(hù)國外華僑的正當(dāng)權(quán)利和利益。第二十八條公民有言論、通信、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威、罷工的自由，有信仰宗教的自由和不信仰宗教、宣傳無神論的自由。公民的人身自由和住宅不受侵犯。任何公民，非經(jīng)人民法院決定或者公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，不受逮捕。第二十九條中華人民共和國對(duì)于任何由于擁護(hù)正義事業(yè)、參加革命運(yùn)動(dòng)、進(jìn)行科學(xué)工作而受到迫害的外國人，給以居留的權(quán)利。三、憲法的特性一、憲法與法的共性

“憲法是法”二、憲法與法的區(qū)別

憲法是根本法:1、憲法具有根本性

2、憲法制定和修改程序的特殊性

3、憲法具有最高效力

憲法是法幾種說法：1‘、“憲法是治國安邦的總章程。”2、“《中國人民政治協(xié)商會(huì)議共同綱領(lǐng)》是代憲法、臨時(shí)憲法。”3、“憲法也是法?！睉椃ㄊ欠ǚㄊ鞘裁矗俊坝蓢抑贫ê驼J(rèn)可的，由國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的規(guī)范的總和?！睉椃ㄍ瑯泳邆浞ǖ倪@些屬性。法律規(guī)范與憲法規(guī)范法律規(guī)范的基本結(jié)構(gòu)是：

假定——處理——制裁憲法規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)也是一樣的。憲法規(guī)范的結(jié)構(gòu)憲法條文往往不能完整表現(xiàn)“假定－－處理－－制裁”三個(gè)要素，例如：第三十六條中華人民共和國公民有宗教信仰自由。任何國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人不得強(qiáng)制公民信仰宗教或者不信仰宗教，不得歧視信仰宗教的公民和不信仰宗教的公民第三十八條中華人民共和國公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯。禁止用任何方法對(duì)公民進(jìn)行侮辱、誹謗和誣告陷害。這幾個(gè)條文缺乏“制裁要素”，那么“制裁要素”體現(xiàn)在哪里呢？制裁要素的體現(xiàn)1、憲法第五條中華人民共和國實(shí)行依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家。國家維護(hù)社會(huì)主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)。

一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織都必須遵守憲法和法律。一切違反憲法和法律的行為，必須予以追究。制裁要素的體現(xiàn)2、第六十二條全國人民代表大會(huì)行使下列職權(quán)：

……

(十一)改變或者撤銷全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)不適當(dāng)?shù)臎Q定；制裁要素的體現(xiàn)3、第六十三條全國人民代表大會(huì)有權(quán)罷免下列人員：

(一)中華人民共和國主席、副主席；

(二)國務(wù)院總理、副總理、國務(wù)委員、各部部長、各委員會(huì)主任、審計(jì)長、秘書長；

(三)中央軍事委員會(huì)主席和中央軍事委員會(huì)其他組成人員；

(四)最高人民法院院長；

(五)最高人民檢察院檢察長。4、……5、……6、……憲法規(guī)范的制裁要素憲法規(guī)范并非不具備制裁要素。違反憲法規(guī)范同樣要產(chǎn)生法律后果和具體懲罰。這種法律后果不同于具體的民事責(zé)任或者刑事責(zé)任，而是“違憲責(zé)任”。憲法內(nèi)容的根本性憲法規(guī)定的是國家的性質(zhì)、社會(huì)制度、經(jīng)濟(jì)制度、文化制度、國家政權(quán)組織形式、公民的基本權(quán)利等內(nèi)容。我國憲法序言規(guī)定：“本憲法以法律的形式確認(rèn)了中國各族人民奮斗的成果，規(guī)定了國家的根本制度和根本任務(wù)，是國家的根本法”什么是根本性內(nèi)容？不同憲政理念、歷史傳統(tǒng)和時(shí)代背景下對(duì)根本性內(nèi)容的理解很不相同。我國憲法有對(duì)國家階級(jí)性質(zhì)的規(guī)定，還有大量關(guān)于經(jīng)濟(jì)制度的規(guī)定。瑞士聯(lián)邦憲法（1874年）第三十二條：“允許現(xiàn)存家庭蒸餾室以及流動(dòng)蒸餾室利用水果、果皮核、蘋果汁、葡萄酒、葡萄皮、酒渣、龍膽根以及其他類似原料從事燒酒的非工業(yè)化生產(chǎn)。”我國的修憲程序憲法第六十四條憲法的修改，由全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)或者五分之一以上的全國人民代表大會(huì)代表提議，并由全國人民代表大會(huì)以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。法律和其他議案由全國人民代表大會(huì)以全體代表的過半數(shù)通過。修憲流程提案公告審議表決公布關(guān)于憲法制定和憲法修改的程序的特殊性，我們將在“憲法的變遷”中詳細(xì)解釋。我國法律體系及其效力圖解憲法最高效力的體現(xiàn)1、憲法是立法的依據(jù)與基礎(chǔ)。2、憲法是一切組織和個(gè)人活動(dòng)的最高行為準(zhǔn)則。3、任何法律不得同憲法相抵觸。4、違憲的法律是無效的。憲法是“法律的法律”，違憲的法律是無效的。憲法序言最后一段本憲法以法律的形式確認(rèn)了中國各族人民奮斗的成果，規(guī)定了國家的根本制度和根本任務(wù)，是國家的根本法，具有最高的法律效力。全國各族人民、一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織，都必須以憲法為根本的活動(dòng)準(zhǔn)則，并且負(fù)有維護(hù)憲法尊嚴(yán)、保證憲法實(shí)施的職責(zé)。四、憲法的分類傳統(tǒng)的憲法分類

1、成文憲法與不成文憲法

2、欽定憲法、民定憲法與協(xié)定憲法

3、剛性憲法與柔性憲法五、憲法的功能(一)憲法發(fā)揮功能的基本條件

1、憲法的正當(dāng)性：憲法應(yīng)當(dāng)是符合社會(huì)發(fā)展客觀要求的，為社會(huì)公眾所普遍認(rèn)可和樂于服從的。（什么是正當(dāng)性、合法性、合憲性）

2、社會(huì)成員的憲法意識(shí)：社會(huì)成員要形成對(duì)憲法的信仰，尊重憲法、信任憲法。(二)憲法的功能

1、確認(rèn)功能

2、保障功能：對(duì)民主和自由兩項(xiàng)基本價(jià)值的保障。

3、限制功能：對(duì)國家公權(quán)力的限制。

4、協(xié)調(diào)功能憲法的確認(rèn)功能1、確認(rèn)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)；2、確認(rèn)國家權(quán)力的歸屬；3、確認(rèn)法制統(tǒng)一的原則；4、確認(rèn)社會(huì)共同體的基本價(jià)值目標(biāo)與原則。確認(rèn)功能是憲法將歷史形成的制度以及社會(huì)共同體業(yè)已形成的普遍價(jià)值通過根本法的形式規(guī)定下來。確認(rèn)功能不是通過規(guī)范上的安排去引導(dǎo)社會(huì)現(xiàn)實(shí)的變遷，而是將已經(jīng)形成的社會(huì)現(xiàn)實(shí)予以規(guī)范化。憲法中體現(xiàn)確認(rèn)功能的一些條款第一條中華人民共和國是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會(huì)主義國家。社會(huì)主義制度是中華人民共和國的根本制度?！诙l中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民。憲法的協(xié)調(diào)功能在一個(gè)社會(huì)中存在著大量的利益沖突。不同的階層、不同的經(jīng)濟(jì)利益集團(tuán)、不同的地域、不同的民族、不同的宗教、不同的種族之間都會(huì)有不同的利益。憲法是協(xié)調(diào)這些利益沖突的最終手段。哈爾濱的“小姐培訓(xùn)班”10月11日，哈爾濱市疾控中心性病艾滋病預(yù)防控制所組織的一次宣傳教育活動(dòng)，在社會(huì)上掀起了軒然大波。參與這次活動(dòng)，接受預(yù)防性病、艾滋病宣傳教育的是一向被公安機(jī)關(guān)嚴(yán)打、被世人指責(zé)甚至唾棄的娛樂場所從業(yè)的“小姐”。培訓(xùn)班教材哈爾濱的50多名CSW(女性性工作者)第一次暴露在陽光下，在公開自己的身份、公開自己的職業(yè)的狀態(tài)下，接受了一次預(yù)防艾滋病和推廣使用安全套的特殊教育。整個(gè)活動(dòng)歷時(shí)兩個(gè)多小時(shí)，疾控中心的工作人員親切地稱CSW為“姐妹們”，不但給每個(gè)參加人員贈(zèng)送精美的禮品，事后還將兩大箱安全套免費(fèi)發(fā)放給她們，給她們留下聯(lián)系電話，表示需要幫助隨時(shí)聯(lián)絡(luò)。這次活動(dòng)感觸最深的也許要數(shù)那些在娛樂場所從事服務(wù)的“小姐”們。一名“小姐”表示，以前從沒想過艾滋病離自己那么近，更不用說什么“自我保護(hù)”了，她很感謝有關(guān)部門組織這樣的講座?！懊帮L(fēng)險(xiǎn)”帶領(lǐng)“小姐”來參加這次活動(dòng)的某娛樂場所經(jīng)營者表示，如果搞這樣的宣教活動(dòng)與“掃黃”無關(guān)，他愿意再參加。疾控部門：向CSW傳授防艾知識(shí)，是疾控工作重點(diǎn)“艾滋病對(duì)人類社會(huì)的危害眾所周知，而CSW又正是感染、傳播這一疾病的高危人群，如果棄她們不管，說得嚴(yán)重些那是‘禍國殃民’。”市疾控中心性病艾滋病預(yù)防控制所所長溫迎春如是說。對(duì)于防艾，警方一直都是大力支持，這是關(guān)乎全民族、全人類的大事。事實(shí)上公安機(jī)關(guān)在抓到賣淫女后，首先就要對(duì)她們進(jìn)行強(qiáng)制的身體檢查，檢查內(nèi)容主要是性病、艾滋病，如果有病，必須強(qiáng)制治療。警方這種做法就是“掃黃”與“防艾”的一體化。但是疾控部門的這種給“小姐辦班”的防艾宣傳方式，讓警方不能認(rèn)同。市公安局治安支隊(duì)有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)表示，預(yù)防艾滋病的宣傳、教育方式是多種多樣的，但對(duì)這