第十八章-專利法

第十八章專利法

1知識產權概述

1.1概念指基于智力的創(chuàng)造性活動所產生的權利，是法律賦予知識產權所有人對其智力成果的一種專有權利。1789年法國的《人權和公民權利宣言》明確指出：“猶如動產和不動產一樣，思想也是一種財產?！北壤麜r法學家皮卡爾認為：“科學技術、產業(yè)領域中智力勞動成果是一種既不能歸入物權也不能歸入債權的財產。”知識產權法是指因調整知識產權的歸屬、行使、管理和保護等活動中產生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。知識產權法的綜合性和技術性特征十分明顯，在知識產權法中，既有私法規(guī)范，也有公法規(guī)范；既有實體法規(guī)范，也有程序法規(guī)范。但從法律部門的歸屬上講，知識產權法仍屬于民法，是民法的特別法。民法的基本原則、制度和法律規(guī)范大多適用于知識產權。1.2知識產權法（1）無形權利。（2）確認或授予必須經過國家專門立法直接規(guī)定。（3）雙重性：既有某種人身權（如簽名權）的性質，又包含財產權的內容。但商標權是一個例外，它只保護財產權，不保護人身權。（4）專有性：知識產權為權利主體所專有。（5）地域性：某一國法律所確認和保護的知識產權，只在該國領域內發(fā)生法律效力。（6）時間性：法律對知識產權的保護規(guī)定一定的保護期限，知識產權在法定期限內有效。1.3知識產權的性質與特征20世紀末開始，許多國家已經從國家戰(zhàn)略的高度來考慮、制定和實施知識產權戰(zhàn)略，并將知識產權戰(zhàn)略與經貿政策相結合，知識產權戰(zhàn)略構成了國家發(fā)展總體戰(zhàn)略的組成部分，對實現國家總體目標具有重大意義。

2005年中國成立了國家知識產權戰(zhàn)略制定工作領導小組，正式啟動了國家知識產權戰(zhàn)略制定工作，同時中國政府也不斷地加大了知識產權保護的力度。從中國目前的立法現狀看，知識產權法僅是一個學科概念，并不是一部具體的制定法。知識產權法律制度主要由著作權法、專利法、商標法、等若干法律行政法規(guī)或規(guī)章、司法解釋、相關國際條約等共同構成。1.4當代知識產權發(fā)展簡況

知識產權的國際保護主要通過互惠保護，雙邊條約保護和國際公約保護三種途徑實現。保護工業(yè)產權巴黎公約(1883年3月20日)

伯爾尼保護文學和藝術作品公約(1886年9月9日)

商標國際注冊馬德里協(xié)定(1891年4月14日)

世界版權公約(1971年7月24日)

關于集成電路知識產權條約(1989年5月26日)

TRIPS(1994）1.5知識產權的國際保護知識產權法律，如著作權法、專利法、商標法。知識產權行政法規(guī)。其主要有著作權法實施條例、計算機軟件保護條例、專利法實施細則、商標法實施條例、知識產權海關保護條例、植物新品種保護條例、集成電路布圖設計保護條例等。知識產權地方性法規(guī)、自治條例和單行條例，如深圳經濟特區(qū)企業(yè)技術秘密保護條例。知識產權行政規(guī)章，如國家工商行政管理局關于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的規(guī)定。知識產權司法解釋，如《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》、《最高人民法院關于訴前停止侵犯注冊商標專用權行為和保全證據適用法律問題的解釋》。

1.6國內知識產權法律體系一、專利的含義

專利是專利權的簡稱，指專利申請人就一項發(fā)明創(chuàng)造向國家專利局提出專利申請，經依法審查合格后，向專利申請人授予的在規(guī)定時間內對該項發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權。專利法主要是為了解決發(fā)明創(chuàng)造的歸屬問題和利用問題。

專利制度：是國家對發(fā)明創(chuàng)造的一種法律保護制度。2專利法1984年3月12日第六屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議通過根據1992年9月4日第七屆全國人民代表大會常務委員會第二十七次會議《關于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第一次修正根據2000年8月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議《關于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第二次修正根據2008年12月27日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議《關于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第三次修正?，F進行第四次修訂。2.2專利法立法狀況專利法實施細則2001年6月15日中華人民共和國國務院令第306號公布根據2002年12月28日《國務院關于修改〈中華人民共和國專利法實施細則〉的決定》第一次修訂根據2010年1月9日《國務院關于修改〈中華人民共和國專利法實施細則〉的決定》第二次修訂（一）主體：即專利權人，指依法享有專利權并承擔相應義務的人。對于外國人申請專利權問題1.國民待遇原則2.對等原則3.必須在申請國有住所的外國人或有營業(yè)所的外國法人；4.無條件的國民待遇；我國規(guī)定，在中國沒有經常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織申請專利和辦理其他專利事務的，應當委托依法設立的專利代理機構辦理。

2.2專利的主體和客體幾個規(guī)定：1.違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權；2.違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權。3.任何單位或者個人將在中國完成的發(fā)明或者實用新型向外國申請專利的，應當事先根據報經國務院專利行政部門進行保密審查，違反此規(guī)定向外國申請專利的發(fā)明或實用新型，在中國申請專利的不授予專利權。

4.職務發(fā)明創(chuàng)造：工作人員執(zhí)行本單位的任務或者利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造。申請專利的權力屬于單位，申請被批準后，該單位為專利權人。非職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權力屬于發(fā)明人或者設計人。先申請原則：如果兩個人以各自做出分別提出申請，大多數國家采用先申請原則。

先發(fā)明原則：可以使發(fā)明人較安心地長期研究尖端技術，比先申請原則合理些，但是證明先發(fā)明很困難。5.專利申請權可以轉讓，進行轉讓的必須當事人訂立書面合同并向國務院專利行政部門登記。6.發(fā)明人或設計人有權在專利文件中寫明自己是發(fā)明人獲專利設計人；有權在包裝上標明專利識別；7.專利授予后，任何單位或個人未經專利權人許可，都不得實施其專利。8.任何單位或個人實施他人專利的，必須與專利權人訂立合同，支付專利使用費，被許可人無權允許合同規(guī)定以外的任何單位或個人實施該專利。9.發(fā)明申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或個人支付適當的費用；專利權的歸屬非職務發(fā)明的申請人是發(fā)明人或設計人；職務發(fā)明創(chuàng)造的申請人發(fā)明人或設計人所在單位；但是發(fā)明人可以在專利書上簽名；共同發(fā)明創(chuàng)造的申請人為共同完成發(fā)明創(chuàng)造的單位或則個人；委托發(fā)明創(chuàng)造的申請人為完成發(fā)明創(chuàng)造的單位或者個人，申請批準后，上述單位或個人為專利權人；繼承人。專利權人的權利專利權人的權利分為人身權利和財產權利。人身權利是指發(fā)明人對發(fā)明創(chuàng)造所享有的署名權。財產權利則是指專利權人通過對專利技術的占有而取得物質利益的權利，主要有以下幾項。

1.有自己制造、使用、銷售和進口其專利產品或者使用其專利方法的權利。

2.許可他人實施專利并收取專利使用費的權利。

3.專利權人有權轉讓其專利權。專利權的轉讓必須訂立書面合同，經專利局公告和登記后方可生效。

4.專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標記或專利號。專利權人的義務專利權人有交納專利年費的義務在職務發(fā)明中，作為專利權人的單位有向發(fā)明人或設計人給予精神和物質獎勵的義務。（二）客體：即專利法保護的對象，是依法應該授予專利的發(fā)明創(chuàng)造。（1）發(fā)明（2）實用新型（3）外觀設計不能授予專利權的發(fā)明

1.科學發(fā)現；2.智力活動的規(guī)則和方法；

3.疾病的診斷和治療方法；4.動物和植物品種；

5.用原子核變換方法獲取的物質。新穎性，創(chuàng)造性，實用性對發(fā)明和實用新型專利申請進行審查時，首先判斷是否具有實用性，進而對其新穎性和創(chuàng)造性進行判斷。2.3授予專利的條件案例分析一

某城市的甲與2015年10月1日向中國專利局受理處郵寄名為“安全鎖”的實用新型專利申請文件，郵戳日為2015年10月1日，中國專利局受理處收到該文件的日期是10月8日，另一個城市的乙于2015年10月2日向中國專利局受理處直接提交了一份與甲相同發(fā)明創(chuàng)造的專利申請文件，名稱同為“安全鎖”的實用新型專利申請；請問：如何確定專利申請文件的申請日，專利局當把專利權授予誰？案例分析2李某研究開發(fā)了一無級變速的設備于2014年9月5日向中國專利局提出了發(fā)明專利申請.王某也獨立開發(fā)了與之大致相同的無級變速的設備,于2014年3月6日在機械工業(yè)部舉辦的技術會議上首次展出了該設備,并于2014年9月6日向中國專利局提出了發(fā)明專利申請。法國人伊萬，將其在法國研制的與李某,王某相同的設備于2014年9月4日向法國專利管理機關提出發(fā)明專利申請,后又于2015年9月4日向中國專利局提出發(fā)明專利申請,并提出優(yōu)先權要求.

試問,李某,王某,伊萬三人的專利申請哪個具有新穎性,并說明理由.絕對新穎性和相對新穎性；我國對新穎性的規(guī)定：不屬現有技術，也沒有任何單位或個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請人之前向國務院行政部門提出過申請。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日前6個月內，下列情況不喪失新穎性：在中國政府主板或者承認的國際展覽會上首次展出的；在規(guī)定的學術會議或者技術會議上首次發(fā)表的。他人未經申請人同意而泄露其內容的。新穎性一項發(fā)明創(chuàng)造的創(chuàng)造性必須滿足下面兩個條件：同申請日以前的已有技術相比有突出的實質性特點；同申請日以前的已有技術相比有顯著進步。創(chuàng)造性是指發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并能產生積極效果。發(fā)明的實用性還包括發(fā)明品能重復制造或再現或者發(fā)明方法能重復使用這樣一個含義，即發(fā)明的再現性。缺乏實用性的情形：缺乏技術手段；違背自然規(guī)律；利用獨特的自然條件完成的技術解決方案；無積極效果。實用性主管部門：國務院專利行政管理部門；應該提交的材料：請求書；說明書及其摘要；權利要求書；外觀設計的圖片或者照片以及對該圖片的說明。2.4專利的申請世界各國專利審查制度有：登記制；實質審查制；延期審查制；我國一般采用第三種制度，發(fā)明專利申請自申請日起3年內，國務院專利行政部門可以根據申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質審查。四、專利申請的審查專利權的期限世界上對專利保護期限不相同，大體可以分為四種：20年；17年；15年；10年；少數國家在3-9年之間

我國規(guī)定，發(fā)明專利權期限為20年，實用新型和外觀設計專利權各為10年。起始日期一般有申請日和批準日兩種。我國從申請日起計算；

專利權的終止（1）沒有按照規(guī)定繳納年費的；（2）專利權人以書面聲明放棄其專利權的。對于專利權，一般不允許續(xù)期，特殊只能續(xù)期一次。2.5專利權的期限、終止和無效自專利局公告授予專利權之日起6個月內，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合專利法有關新穎性、創(chuàng)造性和實用性規(guī)定的，都可以請求專利局撤銷該專利權。專利局對撤銷該專利權請求進行審查，作出撤銷或者維持專利權的決定；并通知請求人和專利申請人。撤銷專利權的決定，由專利局登記和公告。對專利局撤銷或者維持專利權的決定不服的，可于收到通知之日起3個月內，向專利復審委員會申請復審。復審決定對于實用新型和外觀設計的復審請求來說是終局性的，而發(fā)明專利權人或者撤銷發(fā)明專利權的請求人，如果對復審決定仍然不服的，可于收到通知之日起３個月內，向人民法院起訴。

專利權的撤銷專利法規(guī)定，自專利局公告授予專利權之日起滿6個月后，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合專利法的有關規(guī)定的，都可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。專利復審委員會對宣告專利權無效的請求進行審查，作出決定，并通知請求人和專利權。宣告專利權無效的決定，由專利局登記和公告。被宣告無效的專利權視為自始即不存在。對專利復審委員會宣告發(fā)明專利權無效或者維持發(fā)明專利權的決定不服的，可以在收到通知之日起3個月向人民法院起訴；而對宣告實用新型和外觀設計專利權無效的請求所作出的決定是終局性的。專利權的無效多數國家規(guī)定取得專利權的發(fā)明，自申請發(fā)明專利之日起滿4年，或自批準之日起4年，如無正當理由而未充分實施，則專利機構可給予實施該發(fā)明的強制許可。我國專利法規(guī)定：（1）專利權人自專利權被授予之日起滿3年，且自專利申請之日起滿4年，無正當理由未實施或者充分實施；（2）專利權人行使專利權的行為被認為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產生的不利影響的。2.6專利實施的強制許可專利法規(guī)定，未經專利人許可，實施其專利，即侵犯其專利權，引起糾紛的，由當事人協(xié)商解決，不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利人可向人民法院起訴，或者向管理專利的部門處理。2.7專利的保護專利侵權行為是指在專利權有效期內，未經專利權人許可，為了生產經營目的，侵害專利權人的實施權和標記權的行為。其具體表現形式有：為生產經營目的制造、使用、銷售發(fā)明和實用新型專利權人的專利產品；為生