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第一章建筑工程法律制度一建筑法概述1、 建筑法:指調(diào)整建筑活動的法律規(guī)范的總成。2、 建筑活動:是指各類房屋及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動。3、 建筑法的體系:即廣義的建筑法,是以《建筑法》為龍頭,以國務(wù)院頒布的行政法規(guī)為主題,以建設(shè)部等部門頒布的行政規(guī)章為補(bǔ)充。4、 建筑法的一般原則:是指貫穿于建筑法的始終,指導(dǎo)建筑活動的立法、執(zhí)法、守法的總指導(dǎo)思想,集中反映了建筑立法的目的和宗旨。5、 工程建設(shè)質(zhì)量:是指國家規(guī)定的或合同約定的對工程建設(shè)的適用、安全、經(jīng)濟(jì)、美觀等系列指標(biāo)的要求。6、 工程建設(shè)的安全:是指工程建設(shè)對人身和財產(chǎn)的安全,確保工程建設(shè)的安全就是確保工程建設(shè)不能引起人身傷亡和財產(chǎn)損失。7、 《建筑法》以建筑工程質(zhì)量與安全為主線,做的規(guī)定:(1) 建筑活動應(yīng)當(dāng)確保建筑工程質(zhì)量和安全,符合國家的建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)。(2) 建筑工程的質(zhì)量和安全應(yīng)當(dāng)貫穿建筑活動的全過程,進(jìn)行全過程的監(jiān)督管理。(3) 建筑活動的各個階段、各個環(huán)節(jié),都要保證質(zhì)量和安全。(4) 明確建筑活動各有關(guān)方面在保證建筑工程質(zhì)量與安全中的責(zé)任。8、 工程建設(shè)中的法治原則主要體現(xiàn):(1) 從事工程建設(shè)活動應(yīng)該遵守法律、法規(guī),不得損害社會公共利益和他人的合法權(quán)益。(2) 政府對建筑活動的監(jiān)督管理也必須依法進(jìn)行。(3) 合法的建筑活動受法律保護(hù)。9、 建筑法的適用范圍:法律在時間上的適用范圍,法律在空間上的適用范圍,法律對人的適用范圍,法律對事的適用范圍。(1) 法律在時間上的適用范圍:是指建筑法在什么時間具有法律效率的問題,具體是指何時生效、何時終止效力及對其生效以前的事件和行為的溯及力。(2) 法律在空間上的適用范圍:是指法律在哪些地域有效力,適用于哪些地區(qū)。(3) 法律對人的適用范圍:即建筑法適用的主體范圍,是指建筑法律規(guī)范對哪些人具有法律效力。(4) 法律對事的適用范圍:是指法律對哪些行為或法律關(guān)系起調(diào)整作用。二建筑許可法律制度1、 建筑工程施工許可證:是指建筑工程開始施工前,建設(shè)單位向建筑行政管理部門申請的可以施工的證明。2、 建筑工程從業(yè)的經(jīng)濟(jì)組織:(一)包括:建筑工程總承包企業(yè),建筑工程勘察、設(shè)計單位,建筑施工企業(yè),建筑工程監(jiān)理單位,法律、法規(guī)規(guī)定的其他企業(yè)或者單位。(二)以上組織應(yīng)具備的條件:Q有符合國家規(guī)定的注冊資本Q有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的具有法定職業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員。Q有從事相關(guān)建筑活動所應(yīng)有的技術(shù)設(shè)備Q法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件3、 建筑從業(yè)人員:包括注冊建筑師、注冊結(jié)構(gòu)工程師、注冊監(jiān)理工程師、注冊工程造價師、注冊建造師及法律、法規(guī)規(guī)定的其他人員。4、 建造師基本條件:(一)一級建造師應(yīng)具備的執(zhí)業(yè)技術(shù)能力(1) 具有一定的工程技術(shù)、工程管理理論和相關(guān)經(jīng)濟(jì)理論水平,并具有豐富的施工管理專業(yè)知識(2) 能夠熟練掌握和運(yùn)用與施工管理業(yè)務(wù)相關(guān)的法律、法規(guī)、工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)管理的各項規(guī)定。(3) 具有豐富的施工管理實踐經(jīng)驗和資歷,有較強(qiáng)的施工組織能力,能保證工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)(4) 具有一定的應(yīng)有水平(二)二級建造師應(yīng)具備的執(zhí)業(yè)技術(shù)能力(1) 了解工程建設(shè)的法律、法規(guī)、工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)及有關(guān)行業(yè)管理的規(guī)定(2) 具有一定的施工管理專業(yè)知識(3) 具有一定的施工管理實踐經(jīng)驗和資歷,有一定的施工組織能力,能保證工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)(4) 建造師必須接受繼續(xù)教育,更新知識,不斷提高業(yè)務(wù)水平5、建造師的執(zhí)業(yè)范圍:(1) 擔(dān)任建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理(2) 從事其他施工活動的管理工作(3) 法律、行政法規(guī)或國務(wù)院建設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)三建筑工程發(fā)包與承包制度1、 建筑工程發(fā)包方式:招標(biāo)發(fā)包和直接發(fā)包2、 聯(lián)合承包的概念:聯(lián)合共同承包,是指由兩個或兩個以上單位共同組成非法人的聯(lián)合體,以該聯(lián)合體的名義承包某項建筑工程的承包方式。3、 聯(lián)合共同承包的特點:(1) 采用聯(lián)合承包方式承包工程,可以利用各個承包單位的優(yōu)勢,加強(qiáng)人員、技術(shù)、設(shè)備等方面優(yōu)勢組合和資源的優(yōu)化,增強(qiáng)競爭的優(yōu)勢,減弱相互之間的競爭,增加中標(biāo)的機(jī)會。也能夠發(fā)揮聯(lián)合體各方的優(yōu)勢,有利于建設(shè)項目的進(jìn)度控制、投資控制、質(zhì)量控制。(2) 采用聯(lián)合承包方式承包工程,可以降低風(fēng)險,爭取更大的利潤。(3) 采用聯(lián)合承包方式承包工程,有助于承包單位相互學(xué)習(xí),更好的掌握聯(lián)合體各方面的工程管理方式和管理經(jīng)驗,為企業(yè)改進(jìn)技術(shù)、增強(qiáng)管理經(jīng)驗、繼續(xù)力量,為企業(yè)謀求長遠(yuǎn)的發(fā)展。(4) 采用聯(lián)合承包方式承包工程,對業(yè)主來說,不僅可以降低投資的成本,同時風(fēng)險也較低。一旦出現(xiàn)違約事件,由于聯(lián)合承包各方負(fù)有連帶責(zé)任,可以向任何一方要求賠償。4、 對聯(lián)合承包方式的規(guī)范:(1) 進(jìn)行聯(lián)合承包的工程項目必須是大型建設(shè)工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建設(shè)工程。(2) 共同承包的各方對承包合同承擔(dān)連帶責(zé)任。(3) 聯(lián)合承包的資質(zhì)要求,應(yīng)以資質(zhì)等級低的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。5、 帶資承包:也成“墊資”,是指在工程建設(shè)中,發(fā)包方不需要支付費(fèi)用,全部費(fèi)用都由承包方預(yù)先墊付的承包方式。6、 禁止在工程建設(shè)中帶資承包的規(guī)定:(1) 各級計劃部門把好工程建設(shè)項目立項和決策審批關(guān),對資金來源不落實、資金到位無保障的建設(shè)項目不予審批立項,更不得批準(zhǔn)開工;對拖欠施工單位工程款和建材、設(shè)備生產(chǎn)企業(yè)貸款的建設(shè)單位,不能批準(zhǔn)上新的建設(shè)項目。(2) 各級計劃、財政、銀行、審計等機(jī)構(gòu)嚴(yán)格審查建設(shè)項目開工前和年度計劃中的資金來源,據(jù)實出具資金證明。(3) 各級建設(shè)行政主管部門加強(qiáng)對工程建設(shè)實施階段有關(guān)環(huán)節(jié)的管理,在嚴(yán)格查驗計劃部門的立項和決策批文及有關(guān)機(jī)構(gòu)出具的資金到位的文件后,方可辦理工程施工的有關(guān)手續(xù)。對用于建筑安裝施工的年度建設(shè)資金到位率不足30%的工程項目。有關(guān)部門不得進(jìn)行招標(biāo)、議標(biāo),不予發(fā)放施工許可證。(4) 任何建設(shè)單位都不得以要求施工單位帶資承包作為招標(biāo)投標(biāo)條件,更不得強(qiáng)行要求施工單位將此內(nèi)容寫入工程承包合同。(5) 施工單位不得以帶資承包作為競爭手段承攬工程,也不得用拖欠建材和設(shè)備生產(chǎn)廠家貸款的方法轉(zhuǎn)嫁由此造成的資金缺口。違反者要給予經(jīng)濟(jì)處罰,情節(jié)嚴(yán)重的,在一定時期內(nèi)取消其工程投標(biāo)資格。今后由于施工單位帶資承包而出現(xiàn)的工程款回收困難問題,由其按合同自行承擔(dān)責(zé)任。(6) 外商投資建設(shè)業(yè)企業(yè)依據(jù)我國有關(guān)規(guī)定,在我國境內(nèi)帶資承包工程,可不受有關(guān)限制,但各級計劃、財政和建設(shè)行政主管部門要加強(qiáng)監(jiān)督管理。7、 轉(zhuǎn)包:是指承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解后,以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位稱包的行為。8、 轉(zhuǎn)包行為:主要是指在工程建設(shè)中,承包單位不履行承包合同規(guī)定的職責(zé),將所承包的工程一并轉(zhuǎn)包給其他單位,指收取管理費(fèi),對工程不承擔(dān)任何經(jīng)濟(jì)、技術(shù)及管理責(zé)任的行為。9、 承包單位轉(zhuǎn)包的主要表現(xiàn):(1) 承包單位承接工程后,將所承包的工程全部轉(zhuǎn)包。(2) 承包單位承接工程后,將全部工程肢解后以分包的名義轉(zhuǎn)包。包括將工程的主要部分或群體工程中半數(shù)以上的單位工程轉(zhuǎn)給其他施工單位施工的。(3) 承包單位層層轉(zhuǎn)包。(4) 分包單位對分包的工程又全部轉(zhuǎn)包。(5) 在發(fā)包與承包過程中,強(qiáng)行指定不合格的承包單位承包,也是造成轉(zhuǎn)包的重要原因。10、 掛靠:是指在工程建設(shè)活動中,承包人以盈利為目的,以某一承包單位的名義承攬建設(shè)工程任務(wù)的行為。11、 工程承包活動中掛靠的特點:(1) 掛靠人沒有從事建筑活動的整體資格,或者雖有從事建筑活動的資格,但沒有具備與建設(shè)項目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級。(2) 被掛靠的單位或企業(yè)具有與建設(shè)項目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級證書,但缺乏承攬該工程項目的手段和能力。(3) 掛靠人以被掛靠單位或企業(yè)的名義承攬的任務(wù)后,通常自行完成工作,并向被掛靠的單位或企業(yè)交納一定數(shù)額的“管理費(fèi)”;而該被掛靠的單位或企業(yè)也只是以單位或企業(yè)的名義代為簽訂合同及辦理各項手續(xù),收取“管理費(fèi)”而不實施管理,或者所謂“管理”僅僅停留在形式上,不承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟(jì)責(zé)任。12、 常見的掛靠形式:(1) 以掛靠的主體為劃分標(biāo)準(zhǔn)的掛靠形式Q不具有從事建筑活動資格的公民個人、合伙組織或單位等,以具備從事建筑活動資格的施工企業(yè)的名義承攬工程。Q不具備總包資格的非等級施工企業(yè),以等級施工企業(yè)的名義承攬工程。Q資質(zhì)等級低的施工企業(yè),以資質(zhì)等級高的施工企業(yè)的名義承攬工程。Q實力較弱、社會信譽(yù)較差的施工企業(yè),以實力較強(qiáng)、社會信譽(yù)較好的施工企業(yè)的名義承攬工程。Q外地(含境外)施工企業(yè)未依法取得在工程所在地承攬工程的許可,而以有權(quán)在當(dāng)?shù)爻袛埞こ痰氖┕て髽I(yè)的名義承攬工程。(2) 以掛靠的外在表現(xiàn)形式為標(biāo)準(zhǔn)的掛靠形式。Q“聯(lián)營”形式的掛靠Q“分包”形式的掛靠Q“內(nèi)部承包”形式的掛靠(3) 以實施掛靠的具體方法為劃分標(biāo)準(zhǔn)的掛靠形式。Q轉(zhuǎn)讓或出借資質(zhì)證書而實施的掛靠Q出借業(yè)務(wù)介紹信聯(lián)系業(yè)務(wù),適用公章或合同專用定立合同而實施的掛靠Q通過其他形式實施的掛靠13、 建設(shè)工程招標(biāo)的原則:公開原則、公平原則、公正原則、誠實信用原則。14、 建筑工程招標(biāo)的形式主要表現(xiàn):全過程招標(biāo)(項目)招標(biāo),勘察、設(shè)計招標(biāo)與競投,材料、設(shè)備供應(yīng)招標(biāo),工程施工招標(biāo)。15、 建筑工程投標(biāo):是投標(biāo)人愿意一招招標(biāo)人提出的招標(biāo)方案承包建筑工程,并提出投標(biāo)方案的法律行為。16、 投標(biāo)的要求:(1)投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力。(2)承包工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。17、 投標(biāo)擔(dān)保的含義:所謂的投標(biāo)擔(dān)保,是為了防止投標(biāo)人不審慎進(jìn)行投標(biāo)活動而設(shè)定的一種擔(dān)保形式。招標(biāo)人不希望投標(biāo)人在投標(biāo)有效期限內(nèi)隨意撤回標(biāo)書或中標(biāo)后不能提交履約保證金和簽署合同。18、 聯(lián)合投標(biāo)的含義:是指兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體,以一個投標(biāo)人的身份共同投標(biāo)。19、 投標(biāo)的禁止規(guī)定:(1)投標(biāo)人之間串通投標(biāo)。(2)投標(biāo)人與招標(biāo)人之間的串通招標(biāo)投標(biāo)。(3)投標(biāo)人以行賄的手段謀取中標(biāo)。(4)投標(biāo)人以低于成本的報價競標(biāo)(5)投標(biāo)人以非法手段騙取中標(biāo)。20、 開標(biāo):是指招標(biāo)人按照招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請函規(guī)定的時間、地點,當(dāng)眾開啟所有招標(biāo)人的投標(biāo)文件,宣讀投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價格和投標(biāo)文件的其他主要內(nèi)容的工程。21、 選擇中標(biāo)人的條件主要考慮的兩個因素:(1)能夠最大限度的滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項綜合評價標(biāo)準(zhǔn)。(2)能夠滿足招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求,并且經(jīng)評審的投標(biāo)價格最低,但是投標(biāo)價格低于成本除外。四建筑工程監(jiān)理制度1、 我國實行強(qiáng)制監(jiān)理的范圍:(1)國家重點建設(shè)工程(2)大中型公用事業(yè)工程(3)成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程(4)利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程(5)國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程。2、 工程建設(shè)監(jiān)理的主要內(nèi)容:概括為“三控制”“兩管理”“一協(xié)調(diào)”3、 三控制:是指建設(shè)工程監(jiān)理對建設(shè)工程的投資、工程和質(zhì)量進(jìn)行控制4、 兩管理:是指建設(shè)工程監(jiān)理對建設(shè)工程進(jìn)行的合同管理、信息管理。5、 一協(xié)調(diào):是指建設(shè)工程監(jiān)理要協(xié)調(diào)好與有關(guān)單位的工作關(guān)系。五建筑工程安全生產(chǎn)和質(zhì)量管理制度1、《安全生產(chǎn)法》的方針:安全生產(chǎn)管理,堅持安全第一、預(yù)防為主的方針、2、 《安全生產(chǎn)法》的原則:加強(qiáng)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理,防止和減少安全生產(chǎn)事故,保障人民群眾的生命和財產(chǎn)安全,促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。3、 三同時:同時設(shè)計,同時施工,同時投入生產(chǎn)和使用。4、 安全生產(chǎn)中從業(yè)人員的權(quán)力:知情權(quán),建議權(quán),批評和檢舉、控告權(quán),拒絕權(quán),緊急避險權(quán),依法向本單位提出要求賠償?shù)臋?quán)利,獲得符合國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)勞動防護(hù)用品的權(quán)利,獲得安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)的權(quán)利。5、 安全生產(chǎn)中從業(yè)人員的義務(wù):(1)自律遵規(guī)的義務(wù)(2)自覺學(xué)習(xí)安全生產(chǎn)知識的義務(wù),要求掌握本職工作所需的安全生產(chǎn)知識,提高安全生產(chǎn)知識,提高安全生產(chǎn)技能,增強(qiáng)事故預(yù)防和應(yīng)急處理能力。(3)危險報告義務(wù)。6、 建筑工程安全生產(chǎn)的監(jiān)督管理:是指各級人民政府建設(shè)行政主管部門,以及其授權(quán)的建筑工程安全生產(chǎn)的管理機(jī)構(gòu),對建設(shè)工程安全生產(chǎn)所實施的行政監(jiān)督管理。7、 安全生產(chǎn)的四種監(jiān)督方式:(1)工會民主監(jiān)督(2)社會輿論監(jiān)督(3)公眾舉報監(jiān)督(4)社區(qū)報告監(jiān)督8、 安全監(jiān)督檢查人員職權(quán):(1)現(xiàn)場調(diào)查取證權(quán)(2)現(xiàn)場處理權(quán)(3)查封、扣押行政加強(qiáng)制措施權(quán)9、 安全監(jiān)督檢查人員的義務(wù):(1)審查、驗收禁止收取費(fèi)用(2)禁止要求被審查、驗收的單位購買指定產(chǎn)品(3)必須遵循忠于職守、堅持原則、秉公執(zhí)法的執(zhí)法原則(4)監(jiān)督檢查時須出示有效的監(jiān)督執(zhí)法證件(5)對被檢查單位的技術(shù)秘密和業(yè)務(wù)秘密,應(yīng)當(dāng)盡保守義務(wù)。10、 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理基本制度:(1)安全生產(chǎn)責(zé)任制度(2)群防群治制度(3)安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度(4)安全生產(chǎn)檢查制度(5)傷亡事故處理報告制度11、 建設(shè)單位安全生產(chǎn)管理的主要責(zé)任和義務(wù):(1)建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向施工單位提供有關(guān)資料(2)不得向有關(guān)單位提出影響安全生產(chǎn)的違法要求(3)建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)保證安全生產(chǎn)投入(4)不得明示或暗示施工單位使用不符合安全施工要求的物質(zhì)(5)辦理施工許可證或開工報告時應(yīng)當(dāng)報送安全施工措施(6)應(yīng)當(dāng)將拆除工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的施工單位12、 勘察單位安全生產(chǎn)管理的主要責(zé)任:(1)勘察單位應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勘察,提供的勘察文件應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確,滿足建設(shè)工程安全生產(chǎn)的需要(2)勘察單位在勘查作業(yè)時,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照操作規(guī)程,采取措施保證各類管理線、設(shè)施和周邊建筑物、構(gòu)筑物的安全13、 設(shè)計單位安全生產(chǎn)管理的主要責(zé)任:(1)設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計,防止因設(shè)計不合理導(dǎo)致安全生產(chǎn)事故的發(fā)生(2)設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)考慮施工安全操作和防護(hù)的需要,對涉及施工安全的重點部位和環(huán)節(jié)在設(shè)計文件中注明,并對防范安全生產(chǎn)事故提出指導(dǎo)意見(3)采用新結(jié)構(gòu)、新材料、新工藝的建設(shè)工程和特殊的建設(shè)工程,設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)在設(shè)計中提出保障施工作業(yè)人員安全和預(yù)防安全生產(chǎn)事故的措施建議(4)設(shè)計單位和注冊建造師等注冊執(zhí)業(yè)人員應(yīng)當(dāng)對其設(shè)計負(fù)責(zé)14、 建設(shè)工程監(jiān)理企業(yè)安全生產(chǎn)管理的主要責(zé)任和義務(wù):(1)安全技術(shù)措施及專項施工方案審查義務(wù)(2)安全生產(chǎn)事故隱患報告義務(wù)(3)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任15、 建筑工程質(zhì)量概念:(狹義)僅指工程實體質(zhì)量,它是指在國家現(xiàn)行的有關(guān)法律、法規(guī)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和合同中,對工程的安全、適用、經(jīng)濟(jì)、美觀等特性的綜合要求。(廣義)還包括工程建設(shè)參與者的服務(wù)質(zhì)量和工作質(zhì)量,它反映在他們的服務(wù)是否及時、主動,態(tài)度上是否誠懇、守信,管理水平是否先進(jìn),工作效率是否很高等方面。16、 影響建設(shè)工程質(zhì)量的因素:如決策、設(shè)計、材料、機(jī)械、地形、地質(zhì)、水文、氣象、施工工藝、操作方法、技術(shù)措施、人員素質(zhì)、管理制度等。歸納起來,分為五大方面:人、材料、機(jī)械、方法和環(huán)境。17、 建設(shè)工程質(zhì)量的管理體系:(1) 縱向管理:是國家對建設(shè)工程對建設(shè)工程質(zhì)量所進(jìn)行的監(jiān)督管理,它具體由建設(shè)主管部門及其授權(quán)機(jī)構(gòu)實施,這種管理貫穿在工程建設(shè)的全過程和各個環(huán)節(jié)之中,它既對工程建設(shè)從計劃、規(guī)劃、土地管理、環(huán)保、消防等方面進(jìn)行監(jiān)督管理,又對工程建設(shè)的主體從資質(zhì)認(rèn)證和審查,成果質(zhì)量檢測、驗證和獎懲等方面進(jìn)行監(jiān)督管理,還對工程建設(shè)中各種活動進(jìn)行監(jiān)督管理。(2) 橫向管理:Q工程承包單位、自己對所承擔(dān)工作的質(zhì)量管理,它們要按要求建立專門質(zhì)檢機(jī)構(gòu)。Q建設(shè)單位對所建工程質(zhì)量的管理,它可成立相應(yīng)的機(jī)構(gòu)和人員。對所建工程的質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督管理,也可委托社會監(jiān)理單位對建設(shè)的質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)理。18、 建設(shè)工程質(zhì)量的基本制度:(1)工程質(zhì)量監(jiān)督管理制度(2)工程竣工驗收備案制度(3)工程質(zhì)量事故報告制度(4)工程質(zhì)量檢舉、控告、投訴制度六與工程建設(shè)相關(guān)的法律制度1、 保險:是指投保人根據(jù)合同的約定,向保險人支付保險費(fèi),保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故,因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險金的責(zé)任,或者當(dāng)被保險人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到合同約定的年齡、期限時承擔(dān)給付保險金的責(zé)任的商業(yè)保險行為。2、 建筑工程一切險:是指以建筑工程中的各種財產(chǎn)和第三者的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任為保險標(biāo)的保險。3、 建筑工程一切險的投保人:是指與保險人訂立保險合同,并按照保險合同負(fù)有支付保險費(fèi)義務(wù)的人。4、 建筑工程一切險的被保險人:是指財產(chǎn)或者人身受保險合同保障,享有保險金請求權(quán)的人,投保人可以為被保險人。5、 安裝工程一切險:屬于技術(shù)險種,其目的在于為各種機(jī)器的安裝及鋼結(jié)構(gòu)工程的實施提供盡可能全面的專門保險。6、 勞動合同的概念:勞動合同又稱勞動契約,是指勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系,明確雙方權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。7、 勞動合同的訂立要求:勞動合同的主題法。即當(dāng)事人具有合法的資格,勞動者應(yīng)該是年滿16周歲,身體健康,具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力的公民,可以使中國人、外國人、無國籍人。勞動合同內(nèi)容合法。勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立,并具備以下條款。勞動合同期限Q工作內(nèi)容Q勞動保護(hù)和勞動條件Q勞動報酬Q勞動紀(jì)律Q勞動合同終止的條件Q違反勞動合同的責(zé)任8、 勞動合同的解除:雙方協(xié)議解除用人單位可以隨時解除勞動合同的情形Q在適用期間被證明不符合錄用條件的Q嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的@嚴(yán)重失職,營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的Q被依法追究刑事責(zé)任的Q被勞動教養(yǎng)的用人單位可以解除勞動合同,但應(yīng)提前30日以書面形式通知勞動者的情形Q勞動者患病或者非因公負(fù)傷,醫(yī)療期滿后,不能從事原單位工作也不能從事由用人單位另行安排工作的£勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能工作的。勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使原勞動合同無法履行,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更合同達(dá)成協(xié)議的。經(jīng)濟(jì)性裁員:用人單位瀕臨破產(chǎn),進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難,確需裁減人員的,應(yīng)當(dāng)提前30日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見,經(jīng)向勞動部門報告后,可以裁減人員。用人單位依據(jù)本條規(guī)定裁減人員,在6個月內(nèi)錄用人員的,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減的人員。用人單位不得解除勞動合同的情形:Q患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的Q患病或者負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的Q女職工在孕期、產(chǎn)假、哺乳期內(nèi)的Q法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形勞動者解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知用人單位。有以下情形之一的,勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同。Q在試用期內(nèi)Q用人單位一暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動的豌人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。9、 《環(huán)境保護(hù)法》關(guān)于環(huán)境保護(hù)的基本原則:經(jīng)濟(jì)建設(shè)與環(huán)境保護(hù)協(xié)調(diào)發(fā)展的原則(2)預(yù)防為主,防治結(jié)合的原則(3)污染者付費(fèi)的原則(4)政府對環(huán)境質(zhì)量負(fù)責(zé)的原則(5)依靠群眾保護(hù)環(huán)境的原則10、 建設(shè)項目環(huán)境影響評價:是指對規(guī)劃和建設(shè)項目實施后可能造成的環(huán)境影響進(jìn)行分析、預(yù)測和評估,提出預(yù)防或者減輕不良環(huán)境影響的對策和措施,并進(jìn)行跟蹤監(jiān)測的方法與制度。11、 環(huán)境保護(hù)“三同時”的有關(guān)規(guī)定:建設(shè)項目的初步設(shè)計,應(yīng)當(dāng)按照環(huán)境保護(hù)設(shè)計規(guī)范的要求,編制環(huán)境保護(hù)篇章,并依據(jù)經(jīng)批準(zhǔn)的建設(shè)項目環(huán)境影響報告書或者環(huán)境影響報告表,在環(huán)境保護(hù)篇章中落實防治環(huán)境污染和生態(tài)破壞的措施及環(huán)境保護(hù)設(shè)施投資概算。建設(shè)項目的主體工程完工后,需要進(jìn)行試生產(chǎn)的,其配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施必須與主體工程透視投入試運(yùn)行。建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)對環(huán)境保護(hù)設(shè)施運(yùn)行情況和建設(shè)項目對環(huán)境的影響進(jìn)行監(jiān)測。建設(shè)項目試生產(chǎn)期間,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)對環(huán)境保護(hù)設(shè)施運(yùn)行情況和建設(shè)項目對環(huán)境的影響進(jìn)行監(jiān)測。建設(shè)項目竣工后,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向?qū)徟摻ㄔO(shè)項環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或者環(huán)境影響登記表的環(huán)境行政主管部門,申請該建設(shè)項目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施竣工驗收。(5) 環(huán)境波阿虎設(shè)施竣工驗收,應(yīng)當(dāng)與主體工程竣工驗收同時進(jìn)行。需要進(jìn)行試生產(chǎn)的建設(shè)項目,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自建設(shè)項目投入試生產(chǎn)之日起3個月內(nèi),項審批該項目環(huán)境影響報告書環(huán)境影響報告表或者環(huán)境影響登記表的環(huán)境行政主管部門,申請該建設(shè)項目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施竣工驗收。(6) 分期建設(shè)、分期投入生產(chǎn)或者使用的建設(shè)項目,其相應(yīng)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施應(yīng)當(dāng)分期驗收。(7) 環(huán)境保護(hù)行政主管部門應(yīng)當(dāng)自環(huán)境保護(hù)射射竣工驗收申請之日起30日內(nèi),完成驗收(8) 建設(shè)項目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施經(jīng)驗收合格后,該建設(shè)項目方可正式投入生產(chǎn)或適用。第二章合同法律制度
第一節(jié)合同的訂立與效力1、 合同的概念:合同亦稱契約,是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。2、 合同的特征:(1) 合同時一種民事法律行為。合同不是一種事實行為,而是一種法律行為。合同是當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上達(dá)成的協(xié)議,是以發(fā)生一定民事法律后果為目的的法律行為,不具有發(fā)生民事法律后果目的的行為不是合同。(2) 合同是雙方的或多方的民事法律行為。合同的主體必須有兩個或者兩個以上,合同的成立時雙方或多方當(dāng)事人意思表示一致的產(chǎn)物,所以合同是雙方或多方的民事法律行為,不是單方的法律行為。(3) 合同是雙方當(dāng)事人的法律地位平等,在合同關(guān)系中,當(dāng)事人的法律地位平等,應(yīng)通過協(xié)商的方法簽訂合同,任何一方不得憑借行政權(quán)力、經(jīng)濟(jì)實力將自己的意思強(qiáng)加給另一方。(4) 合同是當(dāng)事人合法的行為。合同的訂立和內(nèi)容必須合法,合同中確定的權(quán)利和義務(wù)必須是雙方當(dāng)事人依法可以行使的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。3、 合同的分類:(1)有名合同與無名合同(2)雙務(wù)合同與單務(wù)合同(3)有償合同與無償合同(4)諾成合同與實踐合同(5)要式合同與不要式合同(6)主合同與從合同4、 合同法的概念:合同法是調(diào)整平等主體之間合同關(guān)系的法律規(guī)范的總成。5、 合同法的適用范圍:我國《合同法》第二條明確規(guī)定:“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?;橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,適用其他法律的規(guī)定”該條明確規(guī)定了我國合同發(fā)的適用范圍,合同調(diào)整的是平等主體之間的民事關(guān)系。在此需要注意的是,政府的經(jīng)濟(jì)管理活動,屬于行政管理關(guān)系,不是民事關(guān)系,不適用《合同法》;企業(yè)、單位內(nèi)部的管理關(guān)系,不是平等主體間的關(guān)系,也不適用《合同法》;有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,雖然是平等主體間的關(guān)系,但也不適用《合同法》規(guī)定,由其他法律調(diào)整。6、 合同訂立的概念:合同的訂立時指兩個或者兩個以上的當(dāng)事人,依法就合同的主要條款通過協(xié)商一致,達(dá)成協(xié)議的法律行為。7、 訂立合同的形式:是合同雙方當(dāng)事人之間明確相互權(quán)利和義務(wù)的方式,是雙方當(dāng)事人意思表示一致的外在表現(xiàn)。8、 訂立合同的形式:(1) 書面形式合同,是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真和電子郵件)等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。(2) 口頭形式的合同,是指當(dāng)事人之間就合同內(nèi)容達(dá)成一致的口頭協(xié)議。(3) 其他形式合同。根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形能夠推定合同成立的其他形式(推定形式)或者根據(jù)交易習(xí)慣所采用的其他形式(如默認(rèn)形式),都屬于法律上認(rèn)可的合同的其他形式。9、 合同的內(nèi)容:(1) 合同的主要條款:Q當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所Q標(biāo)的Q數(shù)量Q質(zhì)量Q價款或者報酬Q履行期限、地點和方式Q違約責(zé)任Q解決爭議的方法(2) 合同的格式條款:我國《合同法》通過加重提供格式條款人的怎人,以求得格式條款雙方當(dāng)事人利益的實際平衡,具體表現(xiàn)為Q提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù),并采取合格的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。Q格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效和免責(zé)條款無效的情形,或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。Q對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當(dāng)做出不利于提供條款格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的,應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。10、 邀約的概念:邀約又稱發(fā)價、發(fā)盤、出價、出盤或報價等,是指希望和他人訂立合同的意思表示,是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ教岢龊炗喓贤慕ㄗh和要求。11、 邀約應(yīng)具備的條件:(1)內(nèi)容要具體確定(Q邀約必須是特定人的意思表示Q收邀約人一般也是特定的,但在一些特殊下,邀約人也可以向不特定的人發(fā)出邀約(P邀約的內(nèi)容必須具有足以決定合同內(nèi)容的主要條款。)。其次,邀約經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。(2)要約邀請。要約邀請又稱邀約引誘,是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。(3)邀約生效時間。(4)邀約的撤回、撤銷與失效。12、 要約的撤回:是指要約人在要約發(fā)出以后,生效之前,使邀約不發(fā)生發(fā)生法律效力的意思表示。13、 要約的撤銷:是指要約人在再要約生效后,使要約喪失法律效力的意思表示。14、 要約的失效:是指要約喪失了法律約束力。要約失去效力后,要約人不再受要約的約束,受要約人也終止了承諾的權(quán)利。15、 承諾的概念:承諾也成接受,是指受要約人同意要約的意思表示,承諾生效時合同成立。16、 承諾應(yīng)具備的條件:(1)承諾必須是由受要約人向要約人做出。(2)承諾必須是向要約人做出。(3)承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。(4)承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)做出。(5)承諾必須標(biāo)明受要約人決定與要約人訂立合同。17、 承諾的方式:是指受要約人將其承諾的意思傳達(dá)給要約人所采用的方式。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出,但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約標(biāo)明可以通過行為做出承諾的除外。18、 確定承諾生效的時間應(yīng)區(qū)分的兩種情況:(1)承諾月表示同意的通知到達(dá)要約人時生效。(2)承諾不需要通知的,根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時生效。19、 承諾的撤回:是指受要約人在發(fā)出承諾通知后,在承諾正式生效之前撤回其承諾。第二節(jié)合同的效力1、 合同的生效:(1)依法成立的合同,自成立時生效。(2)依法成立的合同,若法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的,合同辦理了批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后生效。(3)附條件合同的生效。是指當(dāng)事人在合同中特別規(guī)定一定的條件,以條件的是否成立來決定合同效力的發(fā)生活消滅的合同。(4)附期限合同的生效。是指當(dāng)事人在合同中約定一定的期限,并把期限的到來作為合同效力的發(fā)生或消滅根據(jù)的合同。2、 無效合同:是指合同因違反了法律、行政法規(guī)或社會公共利益,國家不予承認(rèn)和保護(hù)的不發(fā)生法律效力的合同。3、 無效合同的特征:(1)無效合同具有明顯的違法性。(2)無效合同具有不可履行性。(3)無效合同自始無效。4、 無效合同的情形:(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益。(2)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益。(3)以合法形式掩蓋非法目的。(4)損害社會公共利益(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。5、 可撤銷合同:是指當(dāng)事人在訂立合同時,因意思表示不真實,通過有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使撤銷權(quán),可使已經(jīng)生效的合同變更或歸于無效的合同。6、 可撤銷合同的特征:(1)可撤銷合同主要是意思表示不真實的合同。(2)可撤銷合同需由撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)。(3)可撤銷合同中的撤銷權(quán)人可以撤銷合同,也可以不撤銷而只是變更合同。7、 可撤銷合同的情形:(1)在重大誤解的情況下訂立的合同。(2)顯失公平的合同。(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者承認(rèn)之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。8、 效力待定合同的概念:效力待定合同是指應(yīng)經(jīng)成立的合同欠缺有效條件,尚未確定能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力,只有經(jīng)過權(quán)利人的追認(rèn),才能發(fā)生法律效力的合同。9、 效力待定合同的種類:(1)限制民事行為能力人訂立的依法不能獨(dú)立訂立的合同。(2)因無權(quán)代理而訂立的合同。(3)無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同。10、 合同履行:是指合同生效后,雙方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定,全面適當(dāng)?shù)赝瓿闪烁髯缘暮贤x務(wù),享受了各自的合同權(quán)利,使雙方當(dāng)事人的合同目的得以實現(xiàn)的行為。11、 合同履行應(yīng)遵循的原則:(1) 適當(dāng)履行原則。又稱正確履行原則或全面履行原則,是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量,由適當(dāng)?shù)刂黧w在適當(dāng)?shù)芈男衅谙?、地點以適當(dāng)?shù)芈男蟹绞?,全面完成合同義務(wù)的履行原則。(2) 實際履行原則。是指當(dāng)事人應(yīng)按照合同規(guī)定的標(biāo)的去履行,不能用其他標(biāo)的代替的履行原則。當(dāng)違約時,違約方不能以償付違約金、賠償金代替履行,只要對方當(dāng)事人要求繼續(xù)履行合同就應(yīng)當(dāng)實際履行。(3) 協(xié)作履行原則。是指當(dāng)事人不僅要適當(dāng)履行自己的合同義務(wù),而且應(yīng)基于誠實信用原則協(xié)助對方當(dāng)事人履行合同義務(wù)的履行原則。(4) 經(jīng)濟(jì)履行原則。是指要求當(dāng)事人在履行合同時,將求經(jīng)濟(jì)利益,以付出最小的履行成本,獲取最佳的合同利益的履行原則。12、 合同的保全:是指法律為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少或不增加而給債權(quán)人的債權(quán)帶來損害,允許債權(quán)人行使撤銷權(quán)或代位權(quán),以保護(hù)其債權(quán)的一種制度。13、 代位權(quán):是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),危害到債權(quán)人的債權(quán)時,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代為行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。14、 債權(quán)人依法行使代位權(quán)的條件:(1)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法。(2)債務(wù)人怠于行使行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害。(3)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)已到期。(4)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。15、 撤銷權(quán):是指債權(quán)人對債務(wù)人實施的危及債權(quán)人利益的減少財產(chǎn)行為,可以請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。撤銷權(quán)行使的結(jié)果是恢復(fù)債務(wù)人的財產(chǎn)與權(quán)利。16、 合同的變更:是指合同沒有履行或沒有完全履行時,當(dāng)事人雙方根據(jù)客觀情況的變化,依照法律規(guī)定的條件和程序,對原合同進(jìn)行修改或補(bǔ)充。合同的變更時在合同的是在合同的主體不改變的前提下對合同內(nèi)容的變更,合同性質(zhì)和標(biāo)的性質(zhì)并不改變,實質(zhì)上還是一個合同。17、 合同的轉(zhuǎn)讓:是指合同的當(dāng)事人將其合同權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。合同的轉(zhuǎn)讓時指合同主體的變更,分為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)轉(zhuǎn)讓及權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。18、 合同的終止:合同的終止即合同權(quán)利的終止,是指由于某種法律事實的發(fā)生使當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅。合同終止的原因,一般是因為合同的目的已經(jīng)到達(dá),或者是因為某種情況不需要繼續(xù)存在合同關(guān)系了。19、 根據(jù)《合同法》的規(guī)定,合同的權(quán)利義務(wù)終止的情形:(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行(2)合同解除(3)債務(wù)相互抵消(4)債務(wù)人依法將標(biāo)的提存(5)債權(quán)人免除債務(wù)(6)債權(quán)人債務(wù)同歸于一人(7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形20、 《合同法》規(guī)定,難以履行債務(wù)的,債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存的情形:(1)債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)(2)債權(quán)人下落不明(3)債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人(4)法律規(guī)定的其他情形21、 合同的解除:是指合同生效后但合同義務(wù)沒有履行或者沒有完全履行,因發(fā)生了法定、約定情況或者當(dāng)事人協(xié)商一致,而使合同關(guān)系消滅。22、 合同解除分為約定解除和法定解除兩種情況。23、 約定解除:是指當(dāng)事人雙方在合同成立后,沒有履行或者沒有完全履行前,通過協(xié)商一致解除合同或者在訂立合同時就約定了解除合同的條件,當(dāng)條件成立時合同自然被解除。24、 法定解除:是在再合同成立后,沒有履行或者沒有完全履行前,由于出現(xiàn)了法定解除情形,當(dāng)事人一方行使法定解除權(quán)而使合同終止。25、 《合同法》規(guī)定,當(dāng)事人可以解除合同的情形:(1)因不可抗拒力致使不能實現(xiàn)合同目的(2)在履行期限屆滿之前,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為標(biāo)明不履行主要債務(wù)(3)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的(5)法律規(guī)定的其他情形26、 合同的擔(dān)保:是指為保障合同債權(quán)的實現(xiàn),由當(dāng)事人雙方一招法律的規(guī)定,經(jīng)過協(xié)商一致而設(shè)定的法律措施。27、 我國合同擔(dān)保制度有保證、抵押、質(zhì)押、留詈和定金等幾種擔(dān)保形式組成。28、 保證:是指由債務(wù)人以外的第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔(dān)保,當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時,由第三人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。29、 保證責(zé)任:即保證人在擔(dān)保事項出現(xiàn)時應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任,保證責(zé)任的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。30、 抵押:是指債務(wù)人或第三人的特定財產(chǎn)在不轉(zhuǎn)移占有的前提下,將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保,當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。31、 質(zhì)押:是指債務(wù)人或者第三人將動產(chǎn)或權(quán)利交與債權(quán)人占有,作為債務(wù)履行的擔(dān)保。32、 留置:是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn),債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的,債權(quán)人有權(quán)扣留該動產(chǎn),以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)囊环N債權(quán)擔(dān)保方式。33、 定金:是指合同當(dāng)事人一方為保證合同的履行。在合同成立后、履行前預(yù)先向?qū)Ψ疆?dāng)事人交付一定數(shù)額的貨幣。第三節(jié)違約責(zé)任1、 違約責(zé)任的概念:違約責(zé)任,即違反合同的民事責(zé)任,是指當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時,依照法律規(guī)定或者合同約定所承當(dāng)?shù)姆韶?zé)任。2、 違約責(zé)任的特點:(1)違約責(zé)任的產(chǎn)生是以合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)為條件的(2)違約責(zé)任具有相對性(3)違約責(zé)任主要具有補(bǔ)償性(4)偉業(yè)責(zé)任可以有當(dāng)事人約定(5)違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種形式3、 違約責(zé)任的構(gòu)成要件:(1)違約行為的存在(2)有損害后果(3)違約行為與損害后果之間有因果關(guān)系4、 違約責(zé)任人的歸責(zé)原則:(1)過錯責(zé)任原則(2)嚴(yán)格責(zé)任原則5、 違約行為的形態(tài):(1)預(yù)約違約(2)拒絕履行(3)不適當(dāng)履行(4)遲延履行6、 違約當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的主要形式有繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、賠償損失、支付違約金和定金。7、 違約責(zé)任的免除情況:(1) 不可抗力。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況,它包括自然現(xiàn)象和社會現(xiàn)象兩種。(2) 免責(zé)條款。免責(zé)條款是合同雙方當(dāng)事人在合同中預(yù)先約定的,當(dāng)出現(xiàn)約定的事由或條件時,可免除違約方違約責(zé)任的條款。(3) 法律的特殊規(guī)定。在法律有特殊的免責(zé)規(guī)定時,可以依法免除違約方的違約責(zé)任。第四節(jié)建設(shè)工程合同法律規(guī)范1、 建設(shè)工程合同的含義:?是勘察單位、設(shè)計單位、施工單位與建設(shè)單位為完成某項工程項目的勘察、設(shè)計、施工、安裝工作而簽訂的合同。2、 建設(shè)工程合同的特征:(1)建設(shè)工程合同的標(biāo)的是建設(shè)工程項目,并非一般的加工訂做物。(2)建設(shè)工程合同的承包方要受到嚴(yán)格的主體條件限制。(3)國家對建設(shè)工程承包合同實行嚴(yán)格的管理和監(jiān)督。(4)建設(shè)工程合同主體之間具有嚴(yán)密的協(xié)作性。3、 建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同:是指委托方與承包方為完成特定的勘察、設(shè)計任務(wù),明確相互之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。4、 建設(shè)工程施工合同:是指發(fā)包方(建設(shè)單位或總承包單位)和承包方(施工單位)為了完成特定的建筑安裝工程任務(wù)、明確相互之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。第五節(jié)FIDIC合同第三章建筑工程糾紛處理的法律制度
第一節(jié)建筑工程糾紛的處理1、 建筑工程糾紛:是指建設(shè)工程當(dāng)事人對建筑工程中的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生了不同的理解,從而發(fā)生的爭議。2、 建設(shè)工程糾紛處理的基本形式:有和解、調(diào)解、仲裁、訴訟四種。3、 和解:指建設(shè)工程糾紛當(dāng)事人在自愿友好的基礎(chǔ)上,互相溝通、互相諒解,從而解決糾紛的一種活動。和解通常沒有第三人的參與。4、 建設(shè)工程糾紛和解的特點:(1)簡便易行,能經(jīng)濟(jì)、及時的解決糾紛。(2)糾紛的解決依靠當(dāng)事人的妥協(xié)與讓步,沒有第三方的介入,有利于維護(hù)合同雙方的友好合作關(guān)系,使合同能更好地得到履行。(3)和解協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力,和解協(xié)議的執(zhí)行依靠當(dāng)事人的自覺履行。但是和解協(xié)議具有合同意義上的效力。5、 調(diào)解:是指建設(shè)工程當(dāng)事人對法律規(guī)定或者合同約定的權(quán)利、義務(wù)發(fā)生糾紛,第三人依據(jù)一定的道德和法律規(guī)范,通過擺事實、講道理,促使雙方互相做出適當(dāng)?shù)刈尣?,平息爭端,自愿達(dá)成協(xié)議,以求解決建設(shè)工程糾紛的活動。6、 建設(shè)工程糾紛調(diào)解的特點:(1)有第三方的介入作為調(diào)解人,調(diào)解人的身份沒有限制,但以雙方都信任為佳2)它能夠較經(jīng)濟(jì)、較及時的解決糾紛。(3)有利于消除合同當(dāng)事人的對了情緒,維護(hù)雙方的長期合作關(guān)系。7、 仲裁:也成為“公斷”,是當(dāng)事人雙方在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后達(dá)成協(xié)議,自愿將糾紛交給他們共同選定的第三者,由第三者在事實上做出判斷、在權(quán)利義務(wù)上做出裁決的一種解決糾紛的方式。8、 建筑工程糾紛仲裁的特點:(1)體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治。這種意思自治不僅體現(xiàn)在仲裁的受理應(yīng)當(dāng)以仲裁協(xié)議為前提,還體現(xiàn)在仲裁的整個過程,許多內(nèi)容都可以由當(dāng)事人自主確定。(2)專業(yè)性。由于各仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁員都是由各方面的專業(yè)人士組成的,當(dāng)事人完全可以選擇熟悉糾紛領(lǐng)域的專業(yè)人士擔(dān)任仲裁員。(3)保密性。保密和不公開審理是仲裁制度的重要特點,除當(dāng)事人、代理人,以及需要的證人和鑒定人外,其他人員不得出席和旁聽仲裁開庭審理,仲裁庭和當(dāng)事人不得向外界透露案件的任何實體及程序問題。(4)裁決的終局性。仲裁裁決作出后是終局的,對當(dāng)事人具有約束力。(5)執(zhí)行的強(qiáng)制性。仲裁裁決具有強(qiáng)制執(zhí)行的法律效力,當(dāng)事人可以向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。9、 訴訟:是指建設(shè)工程當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán),審理雙方之間發(fā)生的糾紛,做出有國家強(qiáng)制保證實現(xiàn)其合法權(quán)益,從而解決糾紛的審判活動。10、 建設(shè)工程糾紛訴訟的特點:(1)程序和實體判決嚴(yán)格執(zhí)法。與其他解決糾紛的方式相比,訴訟的程序和實體判決都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法進(jìn)行。(2)當(dāng)事人在訴訟中對抗的平等性。訴訟當(dāng)事人在實體和程序上的地位平等。原告起訴,被告可以反訴;原告提出訴訟請求,被告可以反駁訴訟的請求。(3)二審終審制。建設(shè)工程糾紛當(dāng)事人如果不服第一審人民法院
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