法律職業(yè)資格考試試卷二甄題沖刺檢測試卷（附答案）

PAGE頁碼51法律職業(yè)資格考試試卷二甄題沖刺檢測試卷（附答案）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、關(guān)于適用簡易程序?qū)徖硇淌掳讣?，下列哪一選項是正確的?(2007年試卷二第29題)A、被告人可以不出庭B、可以由人民陪審員獨任審判C、檢察院可以派員出庭.也可以不派員出庭D、可以不受刑事訴訟法關(guān)于聽取被告入最后陳述規(guī)定的限制【參考答案】：C【考點】簡易程序的特點【解析】簡易程序作為對第一審普通程序的簡化.具有不同于普通程序的一系列特點，總結(jié)如下：(1)在適用程序上。簡易程序只適用于第一審程序。第二審程序、審判監(jiān)督程序和死刑復(fù)核程序均不適用。(2)在適用法院上，簡易程序只適用于基層人民法院，中級以上人民法院雖有第一審案件。但不能適用簡易程序。(3)在審判組織上，適用簡易程序時，可以由審判員一人獨任審判。(4)在適用案件上.簡易程序只能適用于那些案件事實清楚、證據(jù)充分、法定刑較輕、爭議不大的刑事案件。對那些案情復(fù)雜、重大、難以定性的刑事案件則不宜適用簡易程序。(5)在控訴職能上，適用簡易程序?qū)徖砉V案件，人民檢察院可以不派員出庭。(6)在庭審程序上大為簡化，但是被告人最后陳述這一庭審環(huán)節(jié)不能取消。(7)在期間和送達方式上，適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?，送達起訴書至開庭審判的時間，不受《刑事訴訟法》第151條第2項規(guī)定的人民法院應(yīng)當(dāng)將人民檢察院的起訴書副本至遲在開庭10日以前送達被告人的限制；在開庭審判前，人民法院在通知有關(guān)訴訟參與人開庭的時間、地點時，可以用簡便方式進行，記錄在卷即可；整個案件的審理，人民法院應(yīng)當(dāng)在受理后20日內(nèi)審結(jié).比公訴案件的第一審普通程序期限要短，符合訴訟效率的要求。(8)在宣判形式上，適用簡易程序?qū)徖淼陌讣瓌t上一般應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣判，而不采用定期宣判的形式?！缎淌略V訟法》第174條規(guī)定。人民法院對于下列案件。可以適用簡易程序，由審判員1人獨任審判……可見，適用簡易程序?qū)徖戆讣r是由審判員1人獨任審判，而不能夠由人民陪審員獨任審判，選項B錯誤?！缎淌略V訟法》第175條規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖砉V案件。人民檢察院可以不派員出席法庭……可見，人民檢察院對于是否出庭有選擇權(quán)，可以派員出席法庭，也可以不派員出席法庭。選項C正確?！缎淌略V訟法》第177條規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖戆讣皇鼙菊碌?節(jié)關(guān)于訊問被告人、詢問證人、鑒定人、出示證據(jù)、法庭辯論程序規(guī)定的限制。但在判決宣告前應(yīng)當(dāng)聽取被告人的最后陳述意見。適用簡易程序會使法庭審理程序簡化，但仍應(yīng)當(dāng)在判決宣告前聽取被告人的最后陳述意見，這是法律賦予被告人的一項訴訟權(quán)利，不能剝奪。選項D錯誤。根據(jù)《刑事訴訟法》第179條的規(guī)定。人民法院在審理案件的過程中，發(fā)現(xiàn)不宜適用簡易程序的。應(yīng)當(dāng)按照《刑事訴訟法》其他有關(guān)規(guī)定重新審理。也就是說，簡易程序在必要時得變更為普通程序。但是一經(jīng)確定為適用普通程2、王某在上海設(shè)立了某個人獨資企業(yè)，并打算在蘇州設(shè)立分支機構(gòu)，分支機構(gòu)的工商登記應(yīng)當(dāng)如何進行?()A、王某僅需在上海申請登記B、王某僅需在蘇州申請登記C、在蘇州經(jīng)核準登記后，應(yīng)將登記情況報該分支機構(gòu)隸屬的個人獨資企業(yè)的登記機關(guān)備案D、在上海經(jīng)核準登記后，應(yīng)將登記情況報該分支機構(gòu)所在的登記機關(guān)備案【參考答案】：C【解析】：依《個人獨資企業(yè)法》第14條的規(guī)定，個人獨資企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)由投資人或其委托的代理人向分支機構(gòu)所在地的登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分支機構(gòu)經(jīng)核準登記后，應(yīng)將登記情況報該分支機構(gòu)隸屬的個人獨資企業(yè)的登記機關(guān)備案。3、被害人對于檢察院作出不起訴決定不服而在7日內(nèi)提出申訴時，下列哪一說法是正確的?(2011年試卷二第31題)A、由作出決定的檢察院受理被害人的申訴B、由與作出決定的檢察院相對應(yīng)的法院受理被害人的申訴C、被害人提出申訴同時又向法院起訴的.法院應(yīng)裁定駁回起訴D、被害人提出申訴后又撤回的，仍可向法院起訴【參考答案】：D【考點】被害人對不起訴決定不服的救濟途徑【解析】關(guān)于被害人對不起訴決定不服的救濟途徑，《刑事訴訟法》第145條規(guī)定：“對于有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)將不起訴決定書送達被害人。被害人如果不服，可以自收到?jīng)Q定書后七日以內(nèi)向上一級人民梭察院申訴，請求提起公訴。人民檢察院應(yīng)當(dāng)將復(fù)查決定告知被害人。對入民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經(jīng)申訴，直接向人民法院起訴。人民法院受理案件后，人民檢察院應(yīng)當(dāng)將有關(guān)案件材料移送人民法院。”因此，對被害人對不起訴決定不服的申訴的受理機關(guān)是作出決定的檢察院的上一級檢察院，而非作出決定的檢察院或與作出決定的檢察院相對應(yīng)的法院，選項A、B錯誤。根據(jù)上述法條規(guī)定，對于檢察院作出的不起訴決定，被害人可以不經(jīng)申訴，直接向法院起訴。D項中，被害人“提出申訴后又撤回”行為的法律效力，實質(zhì)等同于被告人未對檢察院的不起訴決定提起申訴，在此種情況下，被害人可以向法院起訴，選項D正確，為應(yīng)選項。選項C考查了自訴案件中人民法院裁定駁回起訴的法定事由?！缎淌略V訟法》第170條規(guī)定：“自訴案件包括下列案件：……(三)被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的案件?！睋?jù)此，被害人就本案向法院起訴后，法院應(yīng)將該案作為自訴案件處理。關(guān)于自訴案件中人民法院裁定駁回起訴的法定事由，《刑訴解釋》第188條規(guī)定：“對于自訴案件，人民法院經(jīng)審查有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)說服自訴人撤回起訴，或者裁定駁回起訴：（一）不符合本解釋第一百八十六條規(guī)定的條件的；(二)證據(jù)不充分的；(三)犯罪已過追訴時效期限的；(四)被告人死亡的；(五)被告人下落不明的；(六)除因證據(jù)不足而撤訴的以外，自訴人撤訴后。就同一事實又告訴的；(七)經(jīng)人民法院調(diào)解結(jié)案后自訴人反悔，就同一事實再行告訴的?！倍x項C中被害人提出申訴同時又向法院起訴”并非法院對自訴案件裁定駁回起訴的法定事由，該選項說法于法無據(jù)，不當(dāng)選。4、張某和李某擬設(shè)立一有限合伙企業(yè)，張某為有限合伙人，律師給出的下列法律意見中不正確的是：()A、合伙企業(yè)的名稱中應(yīng)當(dāng)有“有限合伙”字樣B、李某必須是普通合伙人C、張某不能以勞務(wù)出資D、張某和李某均可執(zhí)行合伙事務(wù)【參考答案】：D【解析】：《合伙企業(yè)法》第62條規(guī)定，有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標明“有限合伙”字樣。所以A選項的意見正確。第61條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人。本題中張某是有限合伙人，李某必須是普通合伙人，所以B選項的意見正確。第64條規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。因此C選項的意見正確。第67條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。因此D選項的意見不正確。5、公安機關(guān)勘驗殺人現(xiàn)場時，提取了插在被害人胸部上的一把匕首。從證據(jù)分類的角度看，該匕首屬于下列哪種分類?(2007年試卷二第24題)A、原始證據(jù)、直接證據(jù)B、傳來證據(jù)、間接證據(jù)C、實物證據(jù)、直接證據(jù)D、原始證據(jù)、聞接證據(jù)【參考答案】：D【考點】刑事證據(jù)的分類【解析】本題考查的是原始證據(jù)與傳來證據(jù)、直接證據(jù)與間接證據(jù)、言詞證據(jù)與實物證據(jù)的區(qū)別及它們相互之間的關(guān)系。根據(jù)證據(jù)材料的來源的不同，可以將證據(jù)分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。本案中的匕首取自于被害人的胸部，直接來源于此案件，因此是原始證據(jù)。選項B認為此匕首是傳來證據(jù)是錯誤的。根據(jù)證據(jù)與案件主要事實的證明關(guān)系的不同，可以將證據(jù)劃分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。本案中雖然匕首插在死者胸部上，但不能就此判斷死者是自殺還是他殺，還必須結(jié)合其他證據(jù)及現(xiàn)場的情況，需要經(jīng)過推理才能夠證明此案件的事實情況，因此匕首是間接證據(jù)。選項AC認為匕首是直接證據(jù)也是錯誤的。根據(jù)證據(jù)事實的表現(xiàn)形式，可以將證據(jù)劃分為言詞證據(jù)和實物證據(jù)。凡是通過人的陳述，即以言詞作為表現(xiàn)形式的證據(jù)，是言詞證據(jù)。包括證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解、鑒定結(jié)論。凡是以物品的性質(zhì)或外部形態(tài)、存在狀況以及其內(nèi)容表現(xiàn)證據(jù)價值的證據(jù)(包括書面文件)，都是實物證據(jù)。證據(jù)種類中的書證、物證、勘驗、檢查筆錄均屬此列。本案中的匕首符合實物證據(jù)的特征是實物證據(jù)。從以上分析我們可以得出：此匕首是原始證據(jù)，同時也是間接證據(jù)，選項D的說法正確。此外，根據(jù)證據(jù)的證明作用是肯定還是否定犯罪嫌疑人、被告人實施了犯罪行為，可以把證據(jù)分為有罪證據(jù)和元罪證據(jù)。凡是可以肯定犯罪嫌疑人、被告人實施犯罪行為以及可以證明犯罪行為情節(jié)輕重的證據(jù)，是有罪證據(jù)。凡是可以證明犯罪事實不存在，或否定犯罪嫌疑人、被告人實施犯罪行為的證據(jù)，是無罪證據(jù)。6、張某和王某均是某大學(xué)在校學(xué)生，張某18歲，王某19歲，二人擬設(shè)立一合伙企業(yè)，律師提供的下列法律意見中不正確的是：()A、二人可以設(shè)立普通合伙企業(yè)，也可以設(shè)立有限合伙企業(yè)B、設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)有實際繳付的出資C、設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)有書面的合伙協(xié)議D、合伙企業(yè)成立后，以合伙企業(yè)名義取得的財產(chǎn)是合伙企業(yè)財產(chǎn)【參考答案】：B【解析】：《合伙企業(yè)法》第14條規(guī)定了設(shè)立普通合伙企業(yè)的條件，根據(jù)該條規(guī)定，設(shè)立普通合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(1)有二個以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力；(2)有書面合伙協(xié)議；(3)有合伙人認繳或者實際繳付的出資；(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所；(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。根據(jù)該條規(guī)定可知，c選項的說法正確。本題中張某和王某都是完全民事行為能力人，因此可以設(shè)立普通合伙企業(yè)，當(dāng)然也可以設(shè)立有限合伙企業(yè)，所以A選項的說法正確。該條規(guī)定有合伙人認繳或?qū)嶋H繳付的出資即可，不要求必須有實際繳付的出資，所以B選項的說法不正確(注意：《合伙企業(yè)法》修訂前規(guī)定應(yīng)有實際繳付的出資，修訂后將規(guī)定改為有認繳或?qū)嶋H繳付的出資)?！逗匣锲髽I(yè)法》第20條規(guī)定，合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)，因此D選項的說法正確。7、1.張某偽造、變造國家機關(guān)公文、證件、印章案的下列哪一證據(jù)既屬于言詞證據(jù)，又屬于間接證據(jù)?(2011年試卷二第25題)A、用于偽造、變造國家機關(guān)公文、證件、印章的設(shè)備、工具B、偽造、變造的國家機關(guān)公文、證件、印章C、張某關(guān)于實施偽造、交造行為的供述D、判別國家機關(guān)公文、證件、印章真?zhèn)蔚蔫b定結(jié)論【參考答案】：D【考點】刑事證據(jù)的分類【解析】根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式、存在狀況、提供方式，可以把證據(jù)分為言詞證據(jù)和實物證據(jù)。言詞證據(jù)又被稱為“人證”，它是依靠人的陳述來反映有關(guān)案件的事實，并表現(xiàn)為語言形式的證據(jù)。言詞證據(jù)包括：證人證畜，被害人陳述，犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解，鑒定結(jié)論等。需要注意的是，盡管鑒定結(jié)論在我國通常表現(xiàn)為鑒定書的形式，但因其實質(zhì)是鑒定人就鑒定的專門問題所表達的個人意見，所以屬于言詞證據(jù)。實物證據(jù)是廣義的“物證”，指的是以痕跡、物品為材料的證據(jù)，既包括犯罪的工具、贓物等物品和犯罪留下的痕跡，也包括對案情有證明意義的書面文件等。需要注意的是，勘驗、檢查筆錄是辦案人員在勘驗、檢查過程中對所觀察的有關(guān)案件的情況進行的記載，也屬于實物證據(jù)的范疇。此外，對于視聽資料屬于言詞證據(jù)還是實物證據(jù)，應(yīng)當(dāng)具體分析。多數(shù)資料屬于實物證據(jù)，但是錄音資料應(yīng)當(dāng)屬于言詞證據(jù)。根據(jù)證據(jù)與案件的主要事實的證明關(guān)系，可以將證據(jù)劃分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是指能夠獨立地證明案件主要事實的證據(jù)。凡是直接證明犯罪事實是否存在，以及犯罪嫌疑人、被告人是否有罪的證據(jù)，都是直接證據(jù)。原則上，一個直接證據(jù)經(jīng)過查證屬實后，就可以對案件的主要事實作出肯定或者否定的結(jié)論。間接證據(jù)是指不能單獨證明案件的主要事實，而只能證明案件事實的部分情節(jié)的證據(jù)。間接證據(jù)必須與案內(nèi)的其他證據(jù)結(jié)合起來，構(gòu)成一個證據(jù)體系，才能共同證明案件的主要事實。選項A中“用于偽造、變造國家機關(guān)公文、證件、印章的設(shè)備、工具”是犯罪的工具，屬于實物證據(jù)；僅憑此證據(jù)不能證明張某利用這些工具實施了偽造、變造國家機關(guān)公文、證件、印章的行為，還需結(jié)合其他證據(jù)，并經(jīng)過推理才能作出判斷，因此該證據(jù)為間接證據(jù)。選項A不符合題意不當(dāng)選。選項B中“偽造、變造的國家機關(guān)公文、證件、印章”是犯罪的贓物，屬于實物證據(jù)；僅憑此證據(jù)并不能證明該偽造、變造的國家機關(guān)公文、證件、印章是出自張某所做，因此該證據(jù)也是間接證據(jù)。選項B不符合題意，不當(dāng)選。選項C中“張某關(guān)于實施偽造、變造行為的供述”是當(dāng)事人對自己感知的案件事實情況的表達，屬于言詞證據(jù)；且僅憑此證據(jù)即可直接單獨地證明張某實施了偽造、變造國家機關(guān)公文、證件、印章的行為，因此該證據(jù)屬于直接證據(jù)。選項C也不符合題意,不當(dāng)選。選項D中“判別國家機關(guān)公文、證件、印章真?zhèn)蔚蔫b定結(jié)論”是鑒定人就鑒定的專門問題所表達的個人意見，屬于言詞證據(jù)；憑此證據(jù)也不能單獨證明上述8、甲將價值5萬元的房屋一間作抵押向乙借款4萬元。抵押期間，甲又將房屋出租給丙居住。因丙忘記關(guān)煤氣，致使房屋著火，房屋貶值2萬元。對此，乙享有何種權(quán)利?()A、請求丙向其支付賠償款1萬元B、請求甲提前還款C、請求甲將房屋拍賣，并提存價款D、請求甲將丙賠償給他的2萬元予以提存【參考答案】：D【解析】：本題涉及抵押權(quán)人的保全權(quán)問題。根據(jù)《擔(dān)保法》第51條第2款規(guī)定，抵押人對抵押物價值減少無過錯的，抵押權(quán)人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內(nèi)要求提供擔(dān)保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債權(quán)的擔(dān)保?！稉?dān)保法解釋》第80條進一步規(guī)定，在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償。抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)未屆清償期的，抵押權(quán)人可以請求人民法院對保險金、賠償金或補償金等采取保全措施。本題中，甲將房屋設(shè)定抵押后，又將房屋出租給丙，因丙不慎導(dǎo)致房屋貶值，甲對此并無過錯，故乙無權(quán)請求甲提前還款，或者請求甲將房屋拍賣并提存價款，Bc選項錯誤。丙因不慎將承租房屋燒毀，對出租人甲負有賠償責(zé)任，但其并無侵害乙之抵押權(quán)的意思，對乙不負賠償責(zé)任，故A選項錯誤。對于乙賠償給甲的2萬元賠償款，系抵押物房屋價值的轉(zhuǎn)化，根據(jù)《物權(quán)法》第174條的規(guī)定，乙有權(quán)請求甲將該賠償款予以提存，本題D選項正確。9、庭審過程中，被告人趙某指出，公訴人的書記員李某曾在偵查階段擔(dān)任鑒定人，并據(jù)此要求李某回避。對于趙某的回避申請，下列哪一選項是正確的?(2007年試卷二第34題)A、法庭應(yīng)以不屬于法定回避情形為由當(dāng)庭駁回B、法庭應(yīng)以符合法庭回避情形為由當(dāng)庭作出回避決定C、李某應(yīng)否回避需提交法院院長決定D、李某應(yīng)否回避需提交檢察院檢察長決定【參考答案】：D【考點】回避的決定權(quán)【解析】我國的回避制度不僅適用于審判人員、檢察人員和偵查人員，而且適用于書記員、鑒定人、翻譯人員等。《刑事訴訟法》第28條和第29條對回避的理由作了明確的規(guī)定：(1)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；(2)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；(3)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人或者訴訟代理人的；(4)違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人或接受請客送禮的；(5)在本訴訟階段以前曾參與辦理本案的；(6)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響案件公正處理的。《刑訴解釋》第29條規(guī)定，不屬于《刑事訴訟法》第28條、第29條所列情形的回避申請，由法庭當(dāng)庭駁回，并不得申請復(fù)議。本案中李某曾在偵查階段擔(dān)任鑒定人，屬于法定回避情形，因此法庭不能以不屬于法定回避情形為由當(dāng)庭駁回，選項A錯誤?！缎淘V解釋》第30條規(guī)定。當(dāng)事人及其法定代理人對出庭的檢察人員、書記員提出回避申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知指派該檢察人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長或者檢察委員會決定。又根據(jù)《高檢規(guī)則》第3條的規(guī)定，本規(guī)則關(guān)于回避的規(guī)定，適用于書記員、司法警察和人民檢察院聘請或者指派的翻譯人員、鑒定人。書記員、司法警察和人民檢察院聘請或者指派的翻譯人員、鑒定人的回避由檢察長決定。本案中，李某是公訴人(人民檢察院)的書記員，根據(jù)這些規(guī)定。人民法院應(yīng)當(dāng)通知指派該檢察人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長決定李某是否應(yīng)當(dāng)回避，選項D正確，選項BC不符合法律規(guī)定，是錯誤的。[陷阱點撥]本題的陷阱在于：被告人當(dāng)庭對書記員提出回避要求，且符合法定的回避情形，考生很容易認為選項B正確，即法庭應(yīng)以符合法庭回避情形為由當(dāng)庭作出回避決定。仔細讀題，我們不難發(fā)現(xiàn)本案中被要求回避的是公訴人的書記員，根據(jù)法律規(guī)定。法庭不能當(dāng)庭作出回避決定。而是應(yīng)當(dāng)通知指派該檢察人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長決定。10、趙某向李某借款10萬元，趙某將自己的汽車作價5萬元抵押給李某，未約定擔(dān)保數(shù)額，并依法進行了抵押登記。后一次事故使汽車報廢，保險公司賠償8萬元。趙某與李某之間的抵押關(guān)系：()A、應(yīng)歸于消滅B、繼續(xù)有效，應(yīng)以保險賠償金中的5萬元繼續(xù)擔(dān)保趙某對李某的債務(wù)C、繼續(xù)有效，應(yīng)以全部保險賠償金8萬元繼續(xù)擔(dān)保趙某對李某的債務(wù)D、終止，趙某應(yīng)以保險賠償金提前清償李某【參考答案】：C【解析】：本題涉及擔(dān)保數(shù)額和抵押權(quán)人的物上代位權(quán)問題。本題中，趙某將自己的汽車抵押給李某，因未約定擔(dān)保數(shù)額，則整個汽車的價值均應(yīng)作為擔(dān)保債權(quán)的標的。該汽車因事故報廢，獲得保險金8萬元，根據(jù)《物權(quán)法》第174條的規(guī)定，抵押權(quán)人李某對該保險金享有物上代位權(quán)，可請求將該保險金提存或提前清償債務(wù)。據(jù)此，本題AB選項錯誤。D選項因趙某應(yīng)以保險金提前清償李某只給予了一種可能性，故錯誤。11、故意毀壞李某汽車案中，張某聘請趙律師為辯護人。李某聘請孫律師為訴訟代理人。關(guān)于該案辯護人和訴訟代理人，下列哪一選項是正確的?(200年試卷二第22題)A、趙律師、孫律師均自案件移送審查起訴之日起方可接受委托擔(dān)任辯護人、訴訟代理人B、趙律師、孫律師均有權(quán)申請該案的審判人員和公訴人員回避C、趙律師可在審判中向張某發(fā)問，孫律師無權(quán)向張某發(fā)問D、趙律師應(yīng)以張某的意見作為辯護意見，孫律師應(yīng)以李萊的意見為代理意見【參考答案】：A【考點】辯護人、訴訟代理人的訴訟權(quán)利及訴訟地位【解析】本題公布的答案為A，但我們認為本題沒有正確答案?！缎淌略V訟法》第28條規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們同避：（一）是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；(二)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；(三)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的；(四)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的?！睋?jù)此，能夠申請回避的主體只能是當(dāng)事人及其法定代理人。本案中趙律師、孫律師作為辯護人和訴訟代理人，沒有申請回避的權(quán)利。選項B錯誤?！缎淌略V訟法》第55條規(guī)定：“公訴人在法庭上宣讀起訴書后被告人、被害人可以就起訴書指控的犯罪進行陳述，公訴人可以訊問被告人。被害人、附帶民事訴訟的原告人和辯護人、訴訟代理人，經(jīng)審判長許可，可以向被告人發(fā)問。審判人員可以訊問被告人?！北绢}中，趙律師和孫律師作為辯護人、訴訟代理人，均有權(quán)在審判長許可的情況下向作為被告人的張某發(fā)問，選項C錯誤。選項D考查的是辯護人和訴訟代理人在刑事訴訟中的法律地位。辯護人是指在刑事訴訟中接受犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人的委托，或者接受人民法院的指定，依法為犯罪嫌疑人、被告人進行辯護，以維護其合法權(quán)益的人。辯護人是犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的專門維護者，具有獨立的訴訟地位。不是犯罪嫌疑人、被告人的代言人。他們參與訴訟是履行法律規(guī)定的職責(zé)，而不是基于犯罪嫌疑人、被告人的授權(quán)。雖然在委托辯護人中辯護人要在犯罪嫌疑人、被告人委托以后才能取得辯護資格，但是辯護人在接受委托以后，則取得了獨立的訴訟地位。在訴訟過程中辯護人是以自己的名義。依照自己的意志，根據(jù)對事實的掌握和對法律的理解，獨立進行辯護，而不受犯罪嫌疑人、被告人意思表示的約束。因此，本題中的辯護人趙律師，有權(quán)以事實為依據(jù)、按照法律的規(guī)定獨立發(fā)表辯護意見，而不受張某意志的左右。訴訟代理人是基于被代理人的委托而代表被代理人參與刑事訴訟的人，他們不具有獨立的訴訟地位，其權(quán)限范圍來自于被代理人的授權(quán)，是附屬于被代理人的，依被代理人的意志從事代理活動。因此，在本題中訴訟代理人孫律師應(yīng)以其當(dāng)事人李某的意見為代理意見。據(jù)此。選項D的前半句表述錯誤，后半句表述正確，不應(yīng)當(dāng)選。選項A是關(guān)于何時可以委托辯護人、訴訟代理人的問題。委托辯護人、訴訟代理人的時間因公訴和自訴案件而有所不同?！缎淌略V12、甲銀行與乙公司簽訂借款合同，約定甲銀行借款200萬元給乙公司，乙公司以一幢竣工不久的價值215萬元的綜合服務(wù)樓設(shè)定抵押。借款尚未到期，綜合服務(wù)樓由于嚴重的施工質(zhì)量問題而垮塌。該樓施工單位為丙建筑工程公司。因綜合服務(wù)樓垮塌，乙公司的生產(chǎn)經(jīng)營狀況惡化，其債權(quán)人丁、戊等均上門討債，并要求乙公司將丙建筑公司所賠付款項在各債權(quán)人之間公平分配。對此，甲銀行表示異議。通過訴訟，丙公司賠償數(shù)額為150萬元，甲銀行債權(quán)已屆清償期。下列表述正確的是：A、丙公司賠償款應(yīng)由甲銀行優(yōu)先獲得清償B、丙公司賠償款應(yīng)由向乙公司主張權(quán)利的債權(quán)人平均分配C、丙公司賠償款應(yīng)由乙公司決定向誰清償D、丙公司賠償款應(yīng)由乙公司全體債權(quán)人平均分配【參考答案】：A【解析】：根據(jù)《物權(quán)法》第174條的規(guī)定，擔(dān)保期間，擔(dān)保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或補償金等優(yōu)先受償。故對于丙公司賠償金150萬元，甲銀行有優(yōu)先受償權(quán)。13、下列哪一選項既屬于原始證據(jù)，又屬于聞接證據(jù)?(2010年試卷二第24題)A、被告人丁某綬認傷害被害人的供述B、證人王某陳述看到被告人丁菜在案發(fā)現(xiàn)場擦拭手上血跡的證言C、證人李某陳述被害人向他講過被告人丁某傷害她的經(jīng)過D、被告人丁某請精神病鑒定結(jié)論的抄本【參考答案】：B【考點】刑事證據(jù)的分類【解析】根據(jù)證據(jù)來源、出處的不同，可以把證據(jù)分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。原始證據(jù)是指直接來源于案件事實的證據(jù)，也就是來自原始出處的證據(jù)，即通常所說的第一手材料。例如，證人根據(jù)他親自看到、聽到的事實所提供的證言，被害人對自己受害經(jīng)過的陳述，犯罪嫌疑人、被告人對自己罪行的供認，文件的原本、物證的原物等，都是原始證據(jù)。傳來證據(jù)不是直接產(chǎn)生于案件事實，不是從第一來源直接獲取，而是從第二手以上的來源獲取的證據(jù)，也就是從原始出處以外的其他來源獲得的證據(jù)。凡不是直接來源于案件的事實，麗是通過原始證據(jù)派生出來的證據(jù)，就叫傳來證據(jù)，又叫派生證據(jù)。例如，證人沒有親自看到、聽到案件的真實情況，而是從犯罪嫌疑人、被告人或者其他人的談話中了解某種事實并就此提供的證言。根據(jù)證據(jù)與案件的主要事實的證明關(guān)系，即能不能獨立地證明案件的主要事實，可以將證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是指能夠獨立地證明案件主要事實的證據(jù)。凡是直接證明犯罪事實是否存在，以及犯罪嫌疑人、被告人是否有罪的證據(jù)，就是直接證據(jù)。間接證據(jù)是指不能獨立地直接證明案件的主要事實，而需要與其他證據(jù)相結(jié)合并經(jīng)過推理才能證明案件主要事實的證據(jù)。選項A中“被告人丁某承認傷害被害人的供述”直接來源于案件事實，因此是原始證據(jù)；而且單憑此證據(jù)可以單獨直接地證明被告人丁某傷害了被害人，因此是直接證據(jù)。選項A不符合題意，不當(dāng)選。選項B中“證人王某陳述看到被告人丁某在案發(fā)現(xiàn)場擦拭手上血跡的證言”同樣直接來源子案件事實，因此是原始證據(jù)；但是僅憑這一證人證富并不能夠判斷出丁某是否實施了傷害行為，還需結(jié)合其他證據(jù)，并經(jīng)過推理才能夠作出判斷，因此為間接證據(jù)。選項B符合題意，為正確答案。選項C中“證人李某陳述被害人向他講過被售人丁某傷害她的經(jīng)過”，這是證人李某從被害人的陳述中了解到某種事實進而進行的轉(zhuǎn)述。而并非他親自看到的案件事實，因此不是直接產(chǎn)生于案件事實，是傳來證據(jù)；另外，這一證據(jù)可以獨立地證明犯罪事實是否存在，以及犯罪嫌疑人、被告人是否有罪，因此為直接證據(jù)。選項C不符合題意，不應(yīng)當(dāng)選。選項D中“被告人丁某精神病鑒定結(jié)論的抄本”不是文件的原本，因此不是原始證據(jù)，是傳來證據(jù)；而且，根據(jù)這一證據(jù)，只能證明被告人的精神狀態(tài)，而不能獨立證明案件的主要事實，因此屬于間接證據(jù)。選項D也不符合題意，不應(yīng)當(dāng)選。14、我國《刑法》規(guī)定，非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的犯罪主體是________的董事、經(jīng)理；為親友非法牟利罪的犯罪主體是________的工作人員；簽訂、履行合同失職被騙罪的犯罪主體是________直接負責(zé)的主管人員；徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪的犯罪主體是________或者其上級主管部門直接負責(zé)的主管人員；私分國有資產(chǎn)罪的犯罪主體是國家機關(guān)人民團體。（）A、1處填寫“國有公司、企業(yè)”，4處填寫“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位”B、2處填寫“國有公司、企業(yè)”，3處填寫“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位”C、3處填寫“國有公司、企業(yè)”，2處填寫“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位”D、4處填寫“國有公司、企業(yè)”，1處填寫“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位”【參考答案】：B【解析】非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的犯罪主體是國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理。同時，刑法規(guī)定，為親友非法牟利罪的犯罪主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員；簽訂、履行合同失職被騙罪的犯罪主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負責(zé)的主管人員；徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪的犯罪主體是國有公司、企業(yè)或者其上級主管部門直接負責(zé)的主管人員；私分國有資產(chǎn)罪的犯罪主體是國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體。(參見《刑法》第165、166、167、169、396條)15、9、張大來的原戶籍所在地在楊村，1994年張大來從楊村開出遷住證，遷往李村。但在李村登記前，張大來得病，在縣城關(guān)醫(yī)院住院1年零3個月，病愈后張大來前往北京市打工，并在某區(qū)辦理了暫住證，居住期限為6個月，現(xiàn)住在某區(qū)某街道某號。現(xiàn)問，張的住所應(yīng)確定為何處?A、楊村B、李村C、縣城關(guān)醫(yī)院D、北京某區(qū)某街道某號【參考答案】：A【解析】：評析：解析：．公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治療的除外。公民由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，無經(jīng)常居住的，仍以其原戶籍所在地為住所。16、下列行為中，那些屬于對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響的行為?（）A、行政處罰通知書B、勞動監(jiān)察指令書C、工傷保險待遇核定書D、駁回申訴決定書【參考答案】：C【解析】A、B屬于階段性行為，D屬于重復(fù)處理行為，都不對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響，均不能提起行政訴訟。17、中國公民薩姆于2001年3月1日（剛滿25歲時）前往伊拉克務(wù)工，但由于伊拉克發(fā)生戰(zhàn)爭，薩姆在戰(zhàn)爭中于3月13日就失去下落。后其妻在2005年4月起訴要求宣告其死亡，法院于2005年5月宣告薩姆死亡。但實際上，薩姆只是想躲避家庭責(zé)任而已，本人仍然活躍在中伊商界。下列關(guān)于薩姆被宣告死亡后的法律效力，說法正確的是：A、薩姆被宣告死亡后，在糾紛中將人打傷，由于薩姆已經(jīng)喪失主體資格，不必承擔(dān)責(zé)任B、薩姆被宣告死亡之后，其兒子被人收養(yǎng)，其妻子改嫁，2006年1月薩姆回家，要求撤銷收養(yǎng)以及原妻的再婚婚姻關(guān)系，應(yīng)予支持C、薩姆在被宣告死亡后，在國內(nèi)與他人訂立買賣電腦的合同無效D、薩姆之妻知道薩姆的下落，但為了多占共同財產(chǎn)，申請宣告甲死亡，薩姆可以主張侵權(quán)要回已經(jīng)被繼承的財產(chǎn)并主張賠償責(zé)任?！緟⒖即鸢浮浚篋【解析】：《民通意見》第37、38規(guī)定：死亡宣告被人民法院撤銷，如其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚或再婚后配偶又死亡的，則不得認定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。因此B錯誤；《民通意見》第36條第二款規(guī)定：“被宣告死亡和自然死亡的時間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實施的民事法律行為為準。”因此C錯誤。同時，通說以及司法實踐中不限于民事法律行為有效，對于侵權(quán)行為仍然要負責(zé)任，A也錯誤；《民通意見》第39條規(guī)定：“利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)對造成的損失予以賠償。”D正確。18、某市檢察院張某在辦理一起受賄案件時，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人之一系其堂妹，故申請回避并經(jīng)檢察長同意。下列關(guān)于張某在申請回避前所取得的證據(jù)和進行的訴訟行為效力問題的表述，哪一項是正確的？（）。A、取得的證據(jù)和進行的訴訟行為均無效B、取得的證據(jù)和進行的訴訟行為均有效C、取得的證據(jù)有效，但進行的訴訟行為無效D、取得的證據(jù)和進行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會或檢察長決定【參考答案】：D【解析】《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第30條規(guī)定：“因符合《刑事訴訟法》第二十八條或第二十九條規(guī)定的情形之一而回避的檢察人員，在回避決定作出以前所取得的證據(jù)和進行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會或者檢察長根據(jù)案件具體情況決定?！睋?jù)此，本題正確答案為D?；乇艿暮蠊撬痉荚囆碌目键c，考生復(fù)習(xí)時應(yīng)注意復(fù)習(xí)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定。19、甲公司委托乙公司加工機器零件，約定2003年10月30日由乙公司送貨上門。同年10月10日乙公司所在地發(fā)生洪水，乙公司未將災(zāi)情之事通知甲公司。同年10月底，甲公司要求乙公司交貨，乙公司未交貨。12月29日，乙公司送貨時，說明了遲延交付的原因是因不可抗力。甲公司因乙公司交貨遲延，已在市場高價購買了同類產(chǎn)品代替，市場價和合同差價10萬元。有關(guān)該案的正確表述是哪一項？A、乙公司因不可抗力而遲延交貨，可以免責(zé)B、乙公司遲延交貨后發(fā)生不可抗力，因此造成損失應(yīng)負賠償之責(zé)C、乙公司未履行通知義務(wù)，應(yīng)負賠償責(zé)任D、甲公司拒收貨物應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任【參考答案】：C【解析】：見《合同法》第一百一十八條當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。應(yīng)該選C20、某區(qū)人民法院對張某搶劫王某一案作出了刑事附帶民事判決。在一審宣判后，只有附帶民事訴訟原告人王某就附帶民事訴訟部分提出上訴。刑事部分生效后，如果二審法院在審理過程中發(fā)現(xiàn)一審判決中的刑事部分確有錯誤，下列哪種說法是正確的?（）A、當(dāng)按照第二審程序?qū)π淌虏糠趾透綆袷虏糠忠徊⒆鞒鎏幚鞡、當(dāng)按照第二審程序?qū)Ω綆袷虏糠诌M行審理，然后再按照審判監(jiān)督程序?qū)π淌虏糠诌M行審理C、當(dāng)按照審判監(jiān)督程序?qū)π淌虏糠诌M行再審，并將附帶民事部分與刑事部分一并審理D、當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回重審【參考答案】：C【解析】參見《刑訴解釋》第249、260、262條。21、兩個或兩個以上的國家對同一筆所得在具有某種經(jīng)濟聯(lián)系的不同納稅人手中各征一次稅的現(xiàn)象稱做什么？A、國際重復(fù)征稅B、國際重疊征稅C、國際偷稅D、國際避免【參考答案】：B22、某國有企業(yè)在經(jīng)營期間有偷漏稅款行為，被某區(qū)國家稅務(wù)局查獲，某區(qū)國家稅務(wù)局對該企業(yè)作出決定，責(zé)令其3日內(nèi)補交偷漏稅款，如逾期不補將另行作出罰款決定。該企業(yè)對某區(qū)國家稅務(wù)局的上述具體行政行為不服。下列選項正確的是?（）A、向某區(qū)國家稅務(wù)局所屬的區(qū)政府申請復(fù)議B、向某區(qū)國家稅務(wù)局的上一級主管部門申請復(fù)議C、向法院提起行政訴訟D、向某市政府法制局申請復(fù)議【參考答案】：B【解析】根據(jù)《稅收征收管理法》第88條規(guī)定，當(dāng)事人與稅務(wù)機關(guān)在納稅上發(fā)生爭議的，必須先繳納稅款后才能申請復(fù)議，不可直接提起行政訴訟。如當(dāng)事人是對稅務(wù)機關(guān)作出的處罰決定、強制措施或稅收保全措施不服，則可以選擇復(fù)議或直接起訴。23、8、張家為孫子張明過生日，卻為確定出生日期犯愁。張明的母親記得兒子是8月28日晚出生，醫(yī)院的接生記錄簿上記載的是8月29日，出生證上記載的是8月30日。而戶口簿上記載的是9月1日。依照有關(guān)法律，張明的出生時間應(yīng)以哪一日期為準？A、8月28日B、8月29日C、8月30日D、9月1日【參考答案】：D【解析】：評析：[分析]必須熟悉最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》（以下簡稱《民法通則意見》）第1條的規(guī)定?！笐?yīng)注意的問題」公民的出生日期首先參考戶籍證明；沒有戶籍證明時參考醫(yī)院的出生證明；如果都沒有，則參照其他有關(guān)證明。24、某工廠因排污污染環(huán)境，被環(huán)保部門作出罰款的行政處罰決定，處罰決定書于3月2日送達該廠，但決定書送達時，環(huán)保部門只是告知該工廠如果不服可以向人民法院提起訴訟，而未告知起訴期限，在當(dāng)年的5月10日才告知該工廠起訴期限。下列選項中，該工廠在什么時間內(nèi)向人民法院提起訴訟不超出訴訟時效?（）A、當(dāng)年的5月25日以前B、當(dāng)年的6月2日以前C、當(dāng)年的7月25日以前D、當(dāng)年的3月2日以前【參考答案】：B【解析】參見《行訴解釋》第41條。行政機關(guān)作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過二年。告知訴權(quán)或者起訴期限其一即可。25、17、劉某出海打漁，因遇臺風(fēng)下落不明。現(xiàn)其妻王某向法院申請宣告劉某失蹤。因劉某失蹤后，王某與他人姘居，井與姘夫合用家中財產(chǎn)，在確定劉某的財產(chǎn)代管人時，劉某父母與王某發(fā)生爭議。本案中法院應(yīng)依法指定誰為財產(chǎn)代管人？A、王某，理由是王某提出了宣告失蹤的申請B、王某，理由是王某是劉某失蹤后的第一順序的財產(chǎn)代管人C、劉某的父母，理由是若指定王某則不利于保護劉某的財產(chǎn)D、王某和劉某的父母，理由是他（她）們均為法律規(guī)定的財產(chǎn)代管人【參考答案】：C【解析】：評析：本題考失蹤人財產(chǎn)代管人的指定。《民通意見》第30條規(guī)定：“人民法院指定失蹤人的財產(chǎn)代管人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有利于保護失蹤人財產(chǎn)的原則指定?！?6、下列關(guān)于數(shù)罪并罰的做法正確的是?（）A、趙某犯甲罪被判處有期徒刑13年，犯乙罪被判處有期徒刑9年，并罰后決定執(zhí)行22年有期徒刑B、錢某犯甲罪被判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，犯搶劫罪被判處死刑緩期兩年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，并罰后決定執(zhí)行死刑，剝奪政治權(quán)利終身C、孫某犯甲罪被判處有期徒刑5年，并處罰金2000元；犯乙罪被判處有期徒刑4年，并罰后決定執(zhí)行有期徒刑8年D、李某犯甲罪被判處有期徒刑13年，并處沒收個人全部財產(chǎn)，犯乙罪被判處有期徒刑4年，并處罰金l500元，并罰后決定執(zhí)行有期徒刑16年，并處沒收個人全部財產(chǎn)【參考答案】：D【解析】A項數(shù)罪并罰時有期徒刑最高不得超過20年。8項應(yīng)當(dāng)決定執(zhí)行死刑緩期兩年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身。C項罰金刑仍需執(zhí)行。27、32、甲被宣告死亡后重新出現(xiàn)，原由其弟繼承甲的2間房屋已賣給了乙，對甲的2間房屋A、甲無權(quán)要求返還賣房款B、應(yīng)返還甲的房屋，甲弟退款給乙C、甲有權(quán)要求乙返還房屋D、甲弟把賣房款返還甲【參考答案】：D【解析】：評析：民法通則第25條規(guī)定：被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物；原物不存在的，給予適當(dāng)補償。另外，民法通則實施意見第40條規(guī)定：被撤銷死亡宣告的人請求返還財產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。因此本題中乙已經(jīng)取得2間房屋，不負返還義務(wù)，應(yīng)由甲弟向甲返還房款。所以選D。28、一起輕傷害案中，被害人向人民法院提起訴訟，人民法院受理案件之后，向被告人送達起訴狀副本，下列做法不符合刑事訴訟法相關(guān)規(guī)定的是：（）A、若被告人不在，可由被告人的成年家屬簽收B、若被告人拒絕接收，則可以將訴訟文書留在被告住處C、若被告人是軍人，可以通過所在部隊團級以上單位的政治部門轉(zhuǎn)交D、若被告人正在勞動教養(yǎng)，則可以通過勞動教養(yǎng)單位轉(zhuǎn)交【參考答案】：B【解析】參見《刑訴解釋》第104、108條。如果收件人本人或者代收人拒絕接收或者拒絕簽名、蓋章，送達人可以邀請見證人到場，說明情況，在送達回證上記明拒絕事由和日期，由送達人、見證人簽名或者蓋章，并將訴訟文書留在收件人或者代收人住處或者單位后，即視為送達。29、某服裝廠與某紡織廠簽訂了一份購銷合同，約定紡織廠向服裝廠供給純毛衣料100萬米，按紡織廠提供的樣品交貨，紡織廠交貨經(jīng)服裝廠驗收后，服裝廠即將衣料加工成衣服銷售。后購買衣服的消費者反映衣料的質(zhì)量有問題。經(jīng)過檢驗，紡織廠提供的樣品是含有8％滌綸的衣料，紡織廠亦是按該樣品向服裝廠交貨的。本案的性質(zhì)應(yīng)如何認定？A、重大誤解B、民事欺詐C、違約行為D、侵權(quán)行為【參考答案】：A【解析】：評析：本題考有瑕疵法律行為的判斷。若正面選擇覺得模糊，使用排除法。D首先被排除，合同當(dāng)事人雙方之間就合同發(fā)生的糾紛一般不考慮侵權(quán)問題。根據(jù)題干所提供的信息，難以認定紡織廠具有欺詐的故意，排除B?！逗贤ā返?68條后段規(guī)定：“出賣人交付的標的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同?！币虼苏J定紡織廠違約亦牽強，排除C。于是剩下A?！睹裢ㄒ庖姟返?1條規(guī)定：“行為人因為對行為的性質(zhì)、對方當(dāng)事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。”可適用本案。注意：此題存在爭議,另外一種解釋為應(yīng)認定為違約行為,答案為C，理由如下:依照《合同法》第168條、第169條規(guī)定，憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可對樣品質(zhì)量予以說明，出賣人交付的標的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同，買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標的物與樣品相同，出賣人交付的標的物質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物的質(zhì)量標準，如果不符合通常標準的，出賣人應(yīng)負瑕疵擔(dān)保責(zé)任。瑕疵擔(dān)保責(zé)任是違反合同法定義務(wù)的責(zé)任，合同法定義務(wù)構(gòu)成合同義務(wù)的部分，因此，違反法定義務(wù)構(gòu)成違約責(zé)任。結(jié)合本題分析，出賣人交付的純毛衣料與雙方約定的標準不一致，但僅僅是含有8%的滌綸，對合同目的的實現(xiàn)影響不大，而且服裝廠已將布料加工成衣服，故本案的處理，以紡織廠承擔(dān)違約責(zé)任為宜，解除合同或者撤銷合同均不符合經(jīng)濟合理原則。30、申訴控告權(quán)是公務(wù)員的一項重要權(quán)利，張某受到本單位的降職處分，現(xiàn)欲行使申訴控告權(quán)，以下說法正確的是?（）A、只能先向原處理機關(guān)申請復(fù)核，不能直接向同級公務(wù)員主管機關(guān)提出申訴B、張某若向原處理機關(guān)申請復(fù)核，應(yīng)在十五日以內(nèi)提出申請C、若張某直接向作出降職處分的機關(guān)的上一級機關(guān)提出申訴，該機關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理之日起60日內(nèi)作出決定，且在任何情況下不得延長D、張某若向原處理機關(guān)申請復(fù)核，原處理機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)核申請書后30日內(nèi)作出復(fù)核決定【參考答案】：D【解析】《公務(wù)員法》第90條規(guī)定：“公務(wù)員對涉及本人的下列人事處理不服的，可以自知道該人事處理之日起三十日內(nèi)向原處理機關(guān)申請復(fù)核；對復(fù)核結(jié)果不服的，可以自接到復(fù)核決定之日起十五日內(nèi)，按照規(guī)定向同級公務(wù)員主管部門或者作出該人事處理的機關(guān)的上一級機關(guān)提出申訴；也可以不經(jīng)復(fù)核，自知道該人事處理之日起三十日內(nèi)直接提出申訴……”第91條規(guī)定：“原處理機關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到復(fù)核申請書后的三十日內(nèi)作出復(fù)核決定。受理公務(wù)員申訴的機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理之日起六十日內(nèi)作出處理決定；案情復(fù)雜的，可以適當(dāng)延長，但是延長時問不得超過三十日。復(fù)核、申訴期間不停止人事處理的執(zhí)行。”31、甲出資15萬元，分別從乙、丙等處購買材料，并雇用丁建筑公司，蓋成了一棟樓房，經(jīng)登記取得房屋產(chǎn)權(quán)證。甲取得該房屋所有權(quán)的方式是哪種？A、原始取得B、繼受取得C、加工D、附合【參考答案】：A【解析】：評析：本題涉及所有權(quán)的取得方式問題。依民法原理，所有權(quán)的取得方式可分為原始取得和繼受取得。原始取得是指依據(jù)法律規(guī)定或習(xí)慣而取得所有權(quán)。繼受取得是指根據(jù)原所有人的意志而取得所有權(quán)。加工是指一方使用他人的財產(chǎn)加工改造，形成具有更高價值的新財產(chǎn)；附合是指不同所有人的財產(chǎn)密切結(jié)合在一起而形成新的財產(chǎn)，對原物雖然尚能辨明，但無法分離或分離后會大大降低新物的價值。加工與附會均為所有權(quán)的原始取得方式。據(jù)此，本題選項為A。32、某國有公司直接負責(zé)的主管人劉某，在簽訂一份商業(yè)合同的過程中，因嚴重不負責(zé)任而上當(dāng)受騙，致使國家利益遭受損失。根據(jù)我國刑事訴訟法、刑法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，本案應(yīng)由哪一個機關(guān)直接受理？（）。A、應(yīng)由人民法院直接受理B、應(yīng)由公安機關(guān)立案偵查C、應(yīng)由人民檢察院立案偵查D、若案件事實清楚，由人民法院直接受理；否則，由公安機關(guān)立案偵查【參考答案】：B【解析】《刑事訴訟法》第18條規(guī)定：“貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪……由人民檢察院立案偵查。”這里的“國家工作人員”既包括國家機關(guān)工作人員，又包括不在國家機關(guān)的其他國家工作人員，如國有企業(yè)中的某些工作人員。但是1997年修改的《刑法》將瀆職罪的主體修改為“國家機關(guān)工作人員”。據(jù)此，本案因不屬于《刑法》第九章規(guī)定的“瀆職罪”，故不應(yīng)由人民檢察院立案偵查。故本題正確答案為B。33、甲市東城區(qū)人民法院受理了一起民事訴訟案件，后發(fā)現(xiàn)自己對本案無管轄權(quán)，于是將該案移送甲市西城區(qū)法院。西城區(qū)法院則認為對該案有管轄權(quán)的應(yīng)當(dāng)是甲市南城區(qū)人民法院。在此種情況下，西城區(qū)人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理A、將案件移送南城區(qū)人民法院B、將案件移送到東城區(qū)人民法院C、由自己對案件進行審理D、將此案報甲市中級人民法院指定管轄【參考答案】：D【解析】：參見《民事訴訟法》第36條《民事訴訟法》第36條:人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。34、關(guān)于辨認規(guī)則，下列哪一說法是正確的？（）A、檢察院偵查的案件，對犯罪嫌疑人辨認由偵查部門負責(zé)人決定B、為了辨認需要，可以讓辨認人在辨認前見到被辨認對象C、有多個辨認人時，根據(jù)需要可以集體進行辨認D、為了進行辨認，必要時證人可以在場【參考答案】：D35、關(guān)于注冊商標的變更，下列說法中錯誤的是：A、注冊人由有限責(zé)任公司變?yōu)楣煞萦邢薰镜?，?yīng)當(dāng)提出注冊商標的變更申請；B、作為注冊商標的英文單詞的某些字母有所變化的，應(yīng)當(dāng)提出注冊商標的變更申請；C、注冊人的地址有變化的，應(yīng)當(dāng)提出注冊商標的變更申請；D、注冊商標需要在同一類的其他商品上使用的，應(yīng)當(dāng)另行提出注冊申請?！緟⒖即鸢浮浚築【解析】：B項的情況應(yīng)該重新提出注冊申請。見《商標法》21、22、23條。36、關(guān)于國家機關(guān)公務(wù)員處分的做法或說法，下列哪一選項是正確的？（）A、張某受記過處分期間，因表現(xiàn)突出被晉升一檔工資B、孫某撤職處分被解除后，雖不能恢復(fù)原職但應(yīng)恢復(fù)原級別C、童某受到記大過處分，處分期間為二十四個月D、田某主動交代違紀行為，主動采取措施有效避免損失，應(yīng)減輕處分【參考答案】：D37、《著作權(quán)法》第2條第2款規(guī)定：“外國人的作品首先在中國境內(nèi)發(fā)表的，依照本法享有著作權(quán)”。下列關(guān)于外國人作品的保護的陳述中，哪個是正確的：A、外國人的作品首先在中國境內(nèi)發(fā)表的，其保護期自創(chuàng)作完成之日起計算。B、外國人作品在中國境外首先出版后，三十天內(nèi)在中國境內(nèi)出版的，視為該作品同時在中國境內(nèi)出版C、外國人的作品首先在中國境內(nèi)發(fā)表的，其保護期自發(fā)表之日起計算。D、外國人作品首先在中國境內(nèi)發(fā)表，此處的“發(fā)表”可以用任何一種形式發(fā)表，如復(fù)制、展覽等?！緟⒖即鸢浮浚築【解析】：《著作權(quán)法實施條例》第7條規(guī)定：著作權(quán)法第2條第3款規(guī)定的首先在中國境內(nèi)出版的外國人、無國籍人的作品，其著作權(quán)自首次出版之日起受保護。此處強調(diào)是“出版”，其保護也是從“出版之日”起算，故選項A選項、C錯誤、選項D錯誤。第8條規(guī)定：外國人、無國籍人的作品在中國境外首先出版后，30日內(nèi)在中國境內(nèi)出版的，視為該作品同時在中國境內(nèi)出版。故選項B正確。38、檢察院以涉嫌詐騙罪對某甲提起公訴。經(jīng)法庭審理，法院認定，某甲的行為屬于刑法規(guī)定的“將代為保管的他人財物非法占為己有并拒不退還”的侵占行為。對于本案，檢察院拒不撤回起訴時，法院的哪種處理方法是正確的?A、裁定駁回起訴B、裁定終止審理C、逕行作出無罪判決D、以侵占罪作出有罪判決【參考答案】：B【考點】有法定情形不追究刑事責(zé)任根據(jù)《刑事訴訟法》第15條第（4）項的規(guī)定，依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的，應(yīng)當(dāng)不追究刑事責(zé)任。結(jié)合不同的訴訟階段遇到第15條規(guī)定的情形如何去進行處理的知識點，本題中的侵占罪屬于《刑法》規(guī)定的告訴才處理的犯罪，加之本案又發(fā)生在審判階段，所以應(yīng)當(dāng)裁定終止審理，B項正確。但是很多考生都會選擇D項，因為《刑事訴訟法解釋》第l76條規(guī)定：人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情形，分別作出裁判……（2）起訴指控的事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控的罪名與人民法院審理認定的罪名不一致的，應(yīng)當(dāng)作出有罪判決……有些考生據(jù)此認為，當(dāng)法院認定的罪名與檢察院起訴的罪名不一致時，法院有權(quán)以自己認定的罪名作出有罪判決。如此看來，D項正確，可是本題為什么不選擇D項呢？這是因為《刑事訴訟法》第l5條的基本原則的地位使然，法院雖然有權(quán)變更罪名，但前提是不能違反《刑事訴訟法》第15條，所以正確思路是，首先看這個案件有沒有《刑事訴訟法》第15條所規(guī)定的6種不追究刑事責(zé)任的情形，如果沒有，自然可以變更罪名，如果有，審判階段就要裁定終止審理，根本沒有變更罪名的前提。因此D項不正確。39、為紀念“抗美援朝”五十周年，作家尚公于2000年2月寫成報告文學(xué)《偉大的戰(zhàn)略出擊》一書的初稿，5月修改定稿，7月由出版社正式出版，9月經(jīng)版權(quán)登記。尚公從何進起取得正式出版的《偉大的戰(zhàn)略出擊》一書的著作權(quán)?A、2月B、5月C、7月D、9月【參考答案】：B【解析】：著作權(quán)的取得時間。《著作權(quán)法實施條例》第6條規(guī)定：“著作權(quán)自作品完成創(chuàng)作之日起產(chǎn)生?！毙薷亩ǜ逯占礊檎匠霭娴摹秱ゴ蟮膽?zhàn)略出擊》一書完成創(chuàng)作之日。依我國法律，著作權(quán)的取得是一種事實行為而不是法律行為，屬于自動取得，版權(quán)登記并非取得著作權(quán)的條件。所以本題的答案應(yīng)當(dāng)是B，即5月份取得著作權(quán)。40、人民法院是否同意回避，采用何種方式?（）A、判決B、裁定C、決定¤♀D、調(diào)解書【參考答案】：C二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、農(nóng)民老李家分得耕地6畝，現(xiàn)在想對這6畝地進行組合。以下關(guān)于老李對該6畝地的處分權(quán)，錯誤的說法是：（）A、老李可以采取轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包、出租、互換、抵押、入股等方式處分自己的承包經(jīng)營權(quán)B、老李采取轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包方式處分經(jīng)營權(quán)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過村集體同意C、老李采取轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包方式處分經(jīng)營權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向縣級以上人民政府申請登記，否則不得對抗第三人D、老李轉(zhuǎn)包、出租等收益，應(yīng)當(dāng)與村集體平分【參考答案】A,B,C,D【解析】「老占」土地承包經(jīng)經(jīng)營權(quán)【解析】根據(jù)《物權(quán)法》第180條第1款第（三）項、第184條第（二）項、《擔(dān)保法》第34條第1款第（五）項、第37條第（二）項的規(guī)，定。耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)不得抵押，但法律規(guī)定可以抵押的除外：以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)可以抵押。因此A錯誤；《農(nóng)村土地承包法》第37條第1款規(guī)定，“土地承包經(jīng)營權(quán)采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)，當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同。采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包方同意；采取轉(zhuǎn)包、出租、互換或者其他方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)當(dāng)報發(fā)包方備案”，因此，只有轉(zhuǎn)讓才需要發(fā)包方同意，B錯誤；《物權(quán)法》第129條規(guī)定，“土地承包經(jīng)營權(quán)人將土地承包經(jīng)營權(quán)互換、轉(zhuǎn)讓，當(dāng)事人要求登記的，應(yīng)當(dāng)向縣級以上地方人民政府申請土地承包經(jīng)營權(quán)變更登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”，轉(zhuǎn)包屬于農(nóng)民集體內(nèi)部的事項，由承包權(quán)人自行決定。只需要向發(fā)包方備案即可，C錯誤；《農(nóng)村土地承包法》第36條規(guī)定，“土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的轉(zhuǎn)包費、租金、轉(zhuǎn)讓費等，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定。流轉(zhuǎn)的收益歸承包方所有，任何組織和個人不得擅自截留、扣繳”，因此，D錯誤。綜上。正確答案為ABCD。3、人民法院受理當(dāng)事人的撤銷裁決的申請后，經(jīng)審查，發(fā)出了仲裁庭重新仲裁的通知。對此，下列說法中正確的是（）。A、人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止撤銷程序B、重新仲裁不需要另行組成仲裁庭C、仲裁庭可以拒絕重新仲裁D、仲裁庭必須采納法院重新仲裁的通知【參考答案】A,B,C【解析】《仲裁法》第61條規(guī)定，人民法院受理當(dāng)事人的撤銷裁決的申請后，認為可以由仲裁重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，并裁定中止撤銷程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序。所以A、C是正確的，D是錯誤的?！吨俨梅ā凡⑽匆?guī)定重新仲裁要另組仲裁庭，所以答案B是正確的。4、關(guān)于注冊商標的有效期限，以下表述不正確的是A、商品商標為10年，服務(wù)商標為10年B、每次續(xù)展有效期為10年，服務(wù)商標也是10年C、續(xù)展以2次為限D(zhuǎn)、期限自核準后公告之日起算【參考答案】：C,D【解析】：商標法第37條規(guī)定：注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。第38條第2款規(guī)定：每次續(xù)展的有效期為10年。AB兩項表達正確，D項表述錯誤。法律未對續(xù)展次數(shù)作出限制，所以C項表述錯誤。5、人民法院根據(jù)公民甲的申請審理一起認定財產(chǎn)無主的案件。在公告期間內(nèi)，有人對財產(chǎn)提出權(quán)利請求，則人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理？A、裁定終結(jié)特別程序B、告知申請人另行起訴，適用普通程序?qū)徖鞢、告知提出請求的當(dāng)事人另行起訴D、繼續(xù)審理他人的請求，請求有理的，判決財產(chǎn)權(quán)利歸屬請求人：請求無理的，駁回請求【參考答案】：A,B【解析】：本題考查審理認定財產(chǎn)無主案件的公告期間有人對財產(chǎn)提出請求的處理。民訴意見197條規(guī)定，“認定財產(chǎn)無主案件，公告期間有人對財產(chǎn)提出請求，人民法院應(yīng)裁定終結(jié)特別程序，告知申請人另行起訴，適用普通程序?qū)徖?。”?jù)此，AB項正確6、下列哪些選項中征用土地的補償費標準及移民安置辦法，不適用《土地管理法》的規(guī)定？A、大型水利工程B、中型水電工程C、大型交通設(shè)施建設(shè)D、大型通信設(shè)施建設(shè)【參考答案】：A,B【解析】：詳見《土地管理法》第51條。7、原告系《秋香》圖的作者，該畫曾提供給電視劇《唐伯虎點秋香》劇組作為道具畫使用，后被告乙出版社出版《唐伯虎點秋香》故事書一本，該書的封面載有原告的《秋香》作品。原告認為被告的行為侵犯了其著作權(quán)，被告申辯該書封面依據(jù)的是劇照而非《秋香》圖本身，否認侵權(quán)事實。請選出對此事的正確說法：（）A、著作權(quán)保護的是作品，而不是載體B、無論源于作品原件還是作品復(fù)制件，再現(xiàn)作品都屬于復(fù)制C、被告未經(jīng)許可使用原告的作品侵犯了著作權(quán)D、被告的使用屬于法定許可，只要向原告給付報酬即可【參考答案】A,B,C【解析】本題涉及繪畫作品原件轉(zhuǎn)移后作者的權(quán)利問題。繪畫作品原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移后，只是展覽權(quán)和原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移給他人，其他權(quán)利作者仍然享有。未經(jīng)原作者許可使用該作品即構(gòu)成侵權(quán)，不屬法律許可的范疇。因此，本題正確選項為ABC。8、奔馬電子有限公司為一家中美合資企業(yè)，外資方所羅門公司欲轉(zhuǎn)讓其一部分股權(quán)給另一美國公司。關(guān)于所羅門公司的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，下列哪些選項是正確的?（）。A、須中方同意B、不須經(jīng)中方同意C、須報審批機關(guān)批準D、不須報審批機關(guān)批準【參考答案】A,C【考點】合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件【解析】《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第20條規(guī)定：“合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機構(gòu)批準。向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效?！笨芍鸢笧锳C9、以下事項須經(jīng)股份有限公司出席股東大會的股東所持表決權(quán)2/3以上通過的是：A、甲上市公司一年內(nèi)作出的對外擔(dān)保金額總和達到資產(chǎn)總額1／3的決議B、乙股份公司董事擬從事和所任職公司同類的競爭業(yè)務(wù)C、丙股份公司股東大會作出向自己控股股東擔(dān)保的決議D、丁股份公司擬將公司變更為有限責(zé)任公司【參考答案】：A,D【解析】：《公司法》第122條規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。故A選項符合法律規(guī)定，當(dāng)選。B選項于法無據(jù)，故不當(dāng)選。|學(xué)/法\網(wǎng)|第16條后兩款規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。故C選項應(yīng)由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，不當(dāng)選。第104條第2款規(guī)定，股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。故D選項符合法律規(guī)定，當(dāng)選。10、甲乙簽訂一份試用買賣合同，但沒有約定試用期。之后，雙方對是否購買標的物沒有達成協(xié)議。下列哪些說法是正確的？A、試用買賣合同沒有約定試用期的，應(yīng)適用法律規(guī)定的6個月試用期B、試用買賣合同沒有約定試用期的，如果不能按照合同法的規(guī)定加以確定，應(yīng)由出賣人確定C、試用期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為購買D、試用期間，買受人沒有對質(zhì)量提出異議的，則應(yīng)當(dāng)購買標的物【參考答案】：B,C【解析】：考點：特種買賣合同解析：合同法第一百七十條試用買賣的當(dāng)事人可以約定標的物的試用期間。對試用期間沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，由出賣人確定。第一百七十一條試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為購買。11、甲和乙因合同糾紛訴至法院。訴訟過程中發(fā)現(xiàn)以下情形中，應(yīng)當(dāng)回避的有A、人民陪審員王某，合議庭的組成人員，是甲的委托代理人王一的哥哥B、鑒定人朱某，系甲的弟弟C、合議庭成員審判員趙某，該案的結(jié)果與該院的審判員趙某有利害關(guān)系D、證人劉某，是乙的妻子【參考答案】：A,B,C【解析】：回避的法定情形《民事訴訟法》第45條規(guī)定：審判人員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避：(一)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；(二)與本案有利害關(guān)系；(三)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。前款規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。依此規(guī)定，ABC項都是正確的答案，D項的證人是不適用回避規(guī)定的。12、甲向乙開具金額為100萬元的匯票以支付貨款。乙取得該匯票后背書轉(zhuǎn)讓給丙，丙又背書轉(zhuǎn)讓給丁。丁再背書轉(zhuǎn)讓給戊?，F(xiàn)查明，甲、乙之間并無真實交易關(guān)系，丙為未成年人，票據(jù)金額被丁變造。下列哪些選項是正確的?A、盡管甲、乙之間沒有真實交易，但該匯票仍然有效B、盡管丙為未成年人，但其在票據(jù)上的簽章仍然有效C、盡管票據(jù)金額巳被丁變造，但該匯票仍然有效D、戊不能向甲、乙行使票據(jù)上的追索權(quán)【參考答案】A,D【考點】票據(jù)的無因性、獨立性、票據(jù)的變造及追索權(quán)【解析】根據(jù)票據(jù)無因性原理，票據(jù)的基礎(chǔ)關(guān)系獨立于其票據(jù)關(guān)系，原因行為的無效并不影響票據(jù)行為的效力。本題中，雖然甲、乙之間沒有真實交易，但該匯票仍然有效。A項正確，應(yīng)入選D【解析】《票據(jù)法：》第6條規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在票據(jù)上簽章的，其簽章無效，但是不影響其他簽章的效力。丙作為未成年人，在票據(jù)上的簽章無效，故8項錯誤，不應(yīng)入選?！镀睋?jù)法》第9條規(guī)定，票據(jù)上的記載事項必須符合本法的規(guī)定。票據(jù)金額、日期、收款人名稱不得更改，更改的票據(jù)無效。對票據(jù)上的其他記載事項，原記載人可以更改，更改時應(yīng)當(dāng)由原記載人簽章證明。本案中丁更改了票據(jù)金額，由此導(dǎo)致票據(jù)無效，故C項錯誤，不應(yīng)入選。票據(jù)有效是票據(jù)責(zé)任承擔(dān)的基礎(chǔ)，票據(jù)無效，當(dāng)事人之間就不存在票據(jù)關(guān)系。本案中，作為持票人的戊不能根據(jù)無效的票據(jù)來行使包括追索權(quán)在內(nèi)的票據(jù)權(quán)利。D項正確，應(yīng)入選。[陷阱點撥]本題中，很多考生根據(jù)《票據(jù)法》第14條規(guī)定：“……票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。票據(jù)上其他記載事項被變造的，在變造之前簽章的人，對原記載事項負責(zé)；在變造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負責(zé)……”由此認為，丁對票據(jù)的變造不能使票據(jù)無效。甲、乙仍然要對變造前的記載事項負責(zé)。但是考生忽略了票據(jù)變造、偽造規(guī)則適用的前提是更改的事項是票據(jù)金額、日期、收款人名稱以外的事項。此外，還有考生認為，A項與D項表述的內(nèi)容存在沖突，不應(yīng)同時入選。我們認為，在票據(jù)被變造之前，該票據(jù)在甲、乙之間是有效的，而后票據(jù)因為金額被變造才成為無效票據(jù)，戊當(dāng)然不能依據(jù)無效的票據(jù)對甲、乙行使追索權(quán)，兩個選項并不矛盾。請考生在理解選項時注意在綜合考慮選項之間的關(guān)系之前必須弄清楚每一個選項的含義。13、正南公司的一注冊商標系某畫家創(chuàng)作的美術(shù)作品，但正南公司申請該商標注冊時未經(jīng)畫家的許可?，F(xiàn)畫家認為其著作權(quán)受到侵害，與正南公司進行交涉畫家可采取的正確作法有哪些？（）A、請求商標評審委員會裁定撤銷甲的注冊商標B、向正南公司所在地基層或中級人民法院提起著作權(quán)侵權(quán)之訴C、如對法院判決不服可以上訴但對商標評審委員會的裁定只能服從D、采取許可方式使甲繼續(xù)使用該注冊商標，但甲應(yīng)賠償損失和支付報酬【參考答案】A,B,D【考點】著作權(quán)侵權(quán)管轄；作品許可使用【解析】作者對自己的作品享有使用權(quán)和獲得報酬權(quán)，未經(jīng)許可而使用他人的作品構(gòu)成侵權(quán)?！渡虡朔ā返?1條規(guī)定，申請注冊的商標，不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。《著作權(quán)法》第46條規(guī)定使用他人作品應(yīng)當(dāng)支付報酬。因此，D正確。《商標法》第41條規(guī)定違反該法第31條，侵犯他人在先權(quán)利的，自商標注冊之日起五年內(nèi)，商標所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。因此A正確。根據(jù)《商標法》第43條第2款的規(guī)定，對商標評審委員會的裁定不服，可以起訴到法院。故選C錯誤?！蹲罡咴宏P(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定了著作權(quán)民事糾紛案件。原則上由中級以上法院管轄。各高級法院也可以確定若干基層法院管轄一審著作權(quán)民事糾紛案件。因此，B正確。14、下列關(guān)于上市公司的獨立董事制度，說法正確的是？（）A、上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨立董事,其中至少包括一名會計專業(yè)人士B、上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的重大關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)由獨立董事認可后，提交董事會討論C、獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換D、獨立董事應(yīng)當(dāng)就上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見【參考答案】A,B,C,D【解析】參見證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》第l、4、5、6條。15、公民王某從甲商場買了一瓶乙廠生產(chǎn)的純鮮牛奶飲料，喝后中毒住院，花去住院費等共計2000元。經(jīng)查，該飲料由甲商場委托丙公司運輸，丙公司在運輸時未采取冷藏措施，導(dǎo)致飲料有一定程度的變質(zhì)，運回后甲商場放在丁倉儲公司儲存，丁公司在倉儲時亦未采取冷藏措施，致使飲料進一步變質(zhì)。本案中公民王某可以向誰請求賠償？（）A、甲商場B、乙廠C、丙公司D、丁公司【參考答案】：A,B【解析】：根據(jù)《民法通則》第122條的規(guī)定，如果由于倉儲者、運輸者的原因造成產(chǎn)品質(zhì)量問題的，仍應(yīng)當(dāng)由生產(chǎn)者、銷售者承擔(dān)責(zé)任，然后向倉儲者、運輸者追償。16、根據(jù)我國《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，對于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起違約之訴，下列哪些人民法院可以行使管轄權(quán)？A、合同訂立地人民法院B、合同履行地人民法院C、與合同有最密切聯(lián)系地人民法院D、訴訟標的物所在地人民法院【參考答案】：A,B,D【解析】：對在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起訴訟的管轄《民事訴訟法》第243條：“因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu)，可以由合同簽訂他、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄?！币蚝贤m紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，對在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起訴訟，合同簽訂地、合同履行地以及訴訟標的物所在地人民法院均可管轄。所以A、B、D符合題目的要求17、工程師王某在甲公司的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標。下列哪些說法是錯誤的？A、王某利用業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標的專利申請權(quán)屬于甲公司B、如王某沒有利用甲公司物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標，其專利申請權(quán)屬于王某C、王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機，其專利申請權(quán)屬于王某D、如王某辭職后到乙公司研發(fā)出新鼠標，其專利申請權(quán)均屬于乙公司【參考答案】B,C,D18、關(guān)于專利實施強制許可制度的以下判斷中，哪些是正確的？（）A、強制許可制度只適用于發(fā)明專利和實用荔型專利B、取得強制許可的單位或個人享有獨占的實施權(quán)，并且有權(quán)允許他人實施C、取得強制許可的單位或個人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費D、專利權(quán)人對專利局關(guān)于強制許可的決定不服的，可以在接到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院提起行政訴訟【參考答案】A,C,D【考點】強制許可【解析】參見《專利法》第48條規(guī)定：具備實施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實用新型專利權(quán)人許可實施其專利，而未能在合理長的時間內(nèi)獲得這種許可時，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)該單位的申請，可以給予實施該發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。第49條規(guī)定：在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可?？梢夾正確。第53條規(guī)定：取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實施。故B錯誤。第54條規(guī)定：取得實施強制許可的單位或者個人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費，其數(shù)額由雙方協(xié)商；雙方不能達成協(xié)議的。由國務(wù)院專利行政部門裁決。C正確。第55條規(guī)定：專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實施強制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實施強制許可的單位或者個人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。D正確。19、甲公司與乙商場簽訂一份月餅買賣合同，約定甲于農(nóng)歷2000年8月12日前向乙交付月餅若干。則下列表述中正確的有（）A、若甲公司所在地發(fā)生地震，致合同不能履行，則甲得解除合同B、若甲公司所在地發(fā)生地震，致甲必須推遲1個月交貨，則乙得解除合同C、若甲公司所在地發(fā)生地震，致甲只能如期交付60%的月餅，則乙得解除合同D、若甲公司遲延至8月15日尚未交貨，則乙得解除合同并要求賠償損失【參考答案】A,B,D【解析】本題涉及延期履行的解除權(quán)問題。如果延期履行致使對方的合同目的不能實現(xiàn)的，對方可徑行合同解除權(quán)，而不必先行催告給予對方寬限期。本題中，履行標的為月餅，其期限利益特別重要，如果延期履行必然使對方的合同目的不能實現(xiàn)，因此，對方可行使合同解除權(quán)，故ABD選項正確無疑。本題的難點在于C選項。在此情況下，甲的部分履行不至于使乙的利益受到損害，因此，乙應(yīng)接受該合同履行，但對未履行的部分，乙仍享有合同解除權(quán)，故C選項錯誤，因為C選項所講的解除合同是指整個合同的解除。20、根據(jù)《專利法》的相關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于專利申請復(fù)審說法參考的是：A、專利復(fù)審委員會由國務(wù)院專利行政部門指定的技術(shù)專家和法律專家組成，主任委員由其中的法律專家擔(dān)任B、專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審C、專利復(fù)審委員會的決定是最終決定，不允許上訴D、復(fù)審請求人在專利復(fù)審委員會作出決定前，可以撤回其復(fù)審請求【參考答案】：B,D【解析】：《專利法實施細則》第59條規(guī)定，專利復(fù)審委員會由國務(wù)院專利行政部門指定的技術(shù)專家和法律專家組成，主任委員由國務(wù)院專利行政部門負責(zé)人兼任。據(jù)此，A選項中“主任委員由其中的法律專家擔(dān)任”的說法錯誤?！秾＠ā返?1條第1款規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門設(shè)立專利復(fù)審委員會。專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審。專利復(fù)審委員會復(fù)審后，作出決定，并通知專利申請人。據(jù)此，B選項符合法律規(guī)定，正確?！秾＠ā返?1條第2款規(guī)定，專利申請人對專利復(fù)審委員會的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。據(jù)此，專利復(fù)審委員會的決定不是最終決定，允許上訴，C選項錯誤?！秾＠▽嵤┘殑t》第64條第1款規(guī)定，復(fù)審請求人在專利復(fù)審委員會作出決定前，可以撤回其復(fù)審請求。D選項符合法律規(guī)定，正確。21、甲廠經(jīng)銷美國一新上市食品，該食品的營養(yǎng)價值高，但是含鉀量高，如果使用過多會導(dǎo)致營養(yǎng)不良，對于此食品，應(yīng)當(dāng)在包裝上標明：A、有中文標明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址B、有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格證明C、標明產(chǎn)品所含主要成份的名稱和含量，用中文相應(yīng)予以標明D、應(yīng)當(dāng)有警示標志或者中文警示說明【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《產(chǎn)品質(zhì)量法》第27條規(guī)定，產(chǎn)品或者其包裝上的