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文檔簡介

2023年安徽省蕪湖市成考專升本民法自考預(yù)測試題(含答案)學(xué)校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.甲租給乙一套住房,口頭約定租期1年。后雙方因租賃期限發(fā)生爭議。依據(jù)《合同法》,該租賃合同的租賃期限為()。

A.6個月B.8個月C.1年D.不定期

2.下列有關(guān)債權(quán)讓與的說法,正確的是()。A.債權(quán)讓與屬于債的內(nèi)容的變更B.所有的債權(quán)都可以讓與C.債權(quán)讓與必須征得債務(wù)人同意D.債權(quán)讓與應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人

3.在確定遺產(chǎn)范圍時,下列不能作為遺產(chǎn)繼承的財產(chǎn)是()。

A.與被繼承人的人身不可分離的人身權(quán)利

B.公民的林木、牲畜和家禽

C.公民的房屋、儲蓄和生活用品

D.公民的文物、圖書資料

4.公民或集體單位對國家所有的土地資源等依照承包合同的規(guī)定可以享有的權(quán)利有【】

A.占有、使用B.占有、收益C.占有、收益、使用D.占有、使用、處分、收益

5.不能充當(dāng)保證人的主體是()。

A.某縣財政局局長B.紅譽股份有限公司C.東方財經(jīng)大學(xué)D.有代償能力的個體戶王某

6.下列選項中,不能作為物權(quán)客體的是()A.森林B.存放的貨物C.行為D.飛機

7.凡法人均為依法成立,其民事權(quán)利能力()。

A.凡依法成立均一致B.因皆屬法人而一致C.因規(guī)模大小不一而不同D.因設(shè)立目的不同而不同

8.養(yǎng)牛專業(yè)戶江某的一頭牛得了重病,江某將該牛拉到野外拋棄。過路人劉某經(jīng)過該地時發(fā)現(xiàn)此牛并拉回家中。經(jīng)過劉某的精心飼養(yǎng),此牛竟成了一頭高產(chǎn)奶牛。一年后,江某聽說此事.要求劉某將牛還給他,劉某不答應(yīng)。依照我國法律的規(guī)定,江某()。A.A.有權(quán)請求劉某返還此牛,因為劉某取得此牛是不當(dāng)?shù)美?/p>

B.有權(quán)請求劉某返還此牛,但應(yīng)補償劉某飼養(yǎng)病牛期間所支出的費用及勞務(wù)費

C.無權(quán)請求劉某返還此牛,因為江某的所有權(quán)已因拋棄而消滅

D.無權(quán)請求劉某返還此牛,但有權(quán)要求劉某給予適當(dāng)補償

9.人身權(quán)不具有財產(chǎn)內(nèi)容,所以()。

A.人身權(quán)損害不能用金錢賠償

B.任何一項人身權(quán)都不得有償轉(zhuǎn)讓

C.對人身權(quán)造成損害不會影響主體的財產(chǎn)利益

D.侵害人身權(quán)的民事責(zé)任不以損害賠償為原則

10.下列合同中,合同一方在合同終止后有返還原物義務(wù)的是()。

A.買賣合同

B.租賃合同

C.消費借貸合同

D.委托合同

11.甲委托乙運輸一批貨物,約定貨到目的地后付運費。貨到后,甲無故拒絕付費,乙可以對貨物行使()。A.A.留置權(quán)B.抵押權(quán)C.質(zhì)押權(quán)D.典權(quán)

12.甲向乙借款而將自己的貨物質(zhì)押給乙,但乙將該批貨物放置在露天地里風(fēng)吹日曬。在此情況下,對甲的下列請求中,法院不應(yīng)給予支持的是()。A.A.因乙保管不善,請求解除質(zhì)押關(guān)系

B.因乙保管不善,請求提前清償債權(quán)返還質(zhì)物

C.因乙保管不善,請求乙向有關(guān)機構(gòu)提存該批貨物

D.因乙保管不善,請求乙承擔(dān)貨物的損失

13.下列車船中不屬于免征車船使用稅的是()。

A.各種消防車船B.載重量不超過一噸的漁船C.國家機關(guān)出租的車船D.由國家財政部門撥付事業(yè)經(jīng)費的單位自用的車船

14.根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定,有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的人,不盡扶養(yǎng)義務(wù)的,分配遺產(chǎn)時應(yīng)當(dāng)()。

A.剝奪其繼承權(quán)B.視為放棄繼承權(quán)C.不分或者少分D.同其他繼承人均等

15.下列選項中不屬于可以由贈與人撤銷贈與的情形是()。

A.受贈人嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人的近親屬的

B.受贈人對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行的

C.受贈人不履行贈與合同約定的義務(wù)的

D.因受贈人的違法行為致使贈與人死亡的

16.設(shè)立遺囑的法定形式有()

A.公證遺囑B.自書遺囑C.代書遺囑D.錄音遺囑

17.有權(quán)向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求撤銷婚姻的人,應(yīng)為()。

A.婚姻雙方當(dāng)事人B.婚姻任何一方當(dāng)事人C.受脅迫一方的婚姻當(dāng)事人D.受脅迫一方的婚姻當(dāng)事人的近親屬

18.2006年潘某因蓋房挖地基,發(fā)現(xiàn)一個瓦罐,內(nèi)有500塊銀元及一塊棉布,上面寫著“為防日寇搜查,特埋此。梁天,1940年7月5日”。梁天為梁大明的爺爺,1940年7月8日被日寇殺害。依我國現(xiàn)行法律的規(guī)定,該500塊銀元()。

A.應(yīng)歸潘某所有,因為是他發(fā)現(xiàn)的

B.應(yīng)歸梁大明所有

C.應(yīng)由潘某與梁大明平分

D.屬無王財產(chǎn),應(yīng)上繳國家

19.甲將一輛汽車作價5萬元抵押給乙,并辦理了抵押登記。后甲在開車時不慎翻車,致該汽車嚴(yán)重毀損。因甲為該車投了保險,向保險公司理賠得到4萬元。下列表述正確的是()。

A.乙的抵押權(quán)終止B.乙就毀損的汽車有優(yōu)先受償權(quán)C.乙享有物上代位權(quán)D.由甲另以價值5萬元的財產(chǎn)作為抵押物

20.下列選項中,適用過錯責(zé)任原則的是()。

A.李某家的狗咬傷鄰居

B.某企業(yè)存放的炸藥爆炸造成他人損害

C.某企業(yè)運輸?shù)膭《净瘜W(xué)物品泄漏造成他人損害

D.國家機關(guān)公務(wù)員王某外出旅游時打傷賓館服務(wù)員

二、案例分析題(20題)21.張某出國前將家中祖?zhèn)鞯囊粚ㄆ拷唤o胡某保管。幾個月后,胡某突發(fā)心肌梗死病故。胡某的女兒胡楠以為花瓶為其父所有,因辦喪事需大筆現(xiàn)金,故將花瓶以合理價格賣給了朋友陳某。第二天,陳某依約交付了全款,并將花瓶取走。一年后,張某回國,到胡某家欲取走花瓶,得知胡楠已將花瓶賣給了陳某。問:

(1)張某是否有權(quán)向陳某要回花瓶?為什么?

(2)張某對胡楠是否可以請求損害賠償?為什么?

22.燃?xì)夤臼欠駪?yīng)承擔(dān)責(zé)任?

23.受害乘客丁可以享有哪些損害賠償請求權(quán)?各請求權(quán)的依據(jù)分別是什么?

24.甲紡織廠有一批存貨急需處理,號召全廠人員出去推銷,并言明:凡推銷出去者,按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理,某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品,遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同,肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預(yù)付了全部貨款,并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求,遂提出拒絕繼續(xù)履行合同,并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款,并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán),所為行為為無權(quán)代理,另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系,此代理行為為雙方代理行為,應(yīng)判其無效。甲廠反訴:肖飛的行為屬代理行為,肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的,合同真實有效,不能撤銷。問:

肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?

25.李某與A、B、C三人合伙開辦了一個合伙企業(yè)。由李某、A、B各出資2萬元,C提供技術(shù)入伙,與李某、A、B平均分配盈余。四人辦理了有關(guān)手續(xù)并租賃了房屋,但并未訂立書面協(xié)議。經(jīng)營中狀況惡化,合伙組織曾向王某借款2萬元,用于周轉(zhuǎn)。半年后,A把自己的一部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給D,李某和B同意,但C不同意,并表示愿意受讓A轉(zhuǎn)讓的那部分財產(chǎn)份額。因多數(shù)合伙人同意D成為新的合伙人,C于是提出退伙,李某、A、B表示同意,故C退出合伙,D加入。C退伙后半年,合伙組織散伙,又負(fù)新債6萬元。根據(jù)案情,請回答下列問題:(1)李某與A、B、C的合伙關(guān)系是否成立?為什么?(2)C可否作為合伙人?為什么?(3)A轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的行為是否有效?為什么?(4)C是否可以退伙?為什么?(5)若企業(yè)解散后,債權(quán)人王某要求C償還2萬元債務(wù),C有無償還債務(wù)的義務(wù)?為什么?對該債務(wù),D是否承擔(dān)責(zé)任?為什么?(6)C退伙后,合伙組織另外所負(fù)6萬元的債務(wù)應(yīng)由誰負(fù)擔(dān)?

26.曹某1月1日上午通過郵局向嚴(yán)某發(fā)出要約信,要約中規(guī)定本要約20日內(nèi)有效,但未規(guī)定起算時期。嚴(yán)某1月15日收到要約,1月22日發(fā)出承諾。但曹某表示已超過20日的期限,期限從1月1日起算,嚴(yán)某認(rèn)為期限應(yīng)從自己收到要約即1月15日算起。你認(rèn)為應(yīng)如何處理?

27.2004年3月,張某、高某、劉某、段某、王某5人協(xié)議組成“五興石碴廠”,共同經(jīng)營、利潤平分、債務(wù)均攤。在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照時,因故未寫王某的姓名。張某任廠長,高某任會計,劉某任保管兼發(fā)料,段某、王某任業(yè)務(wù)員負(fù)責(zé)聯(lián)系業(yè)務(wù)。同年4月至7月間,該廠購買吳某開辦的“吳記石碴廠”石碴600立方,每立方l0元錢,共計6000元整,當(dāng)時未付款。8月初,經(jīng)張某手一次付給吳1500元,9月初經(jīng)高某手付給吳2000元。9月底,“五興石碴廠”因內(nèi)部矛盾,出現(xiàn)虧損,張、高2人要求退股,經(jīng)5人協(xié)商達(dá)成協(xié)議:2004年3月至9月30日的賬目結(jié)清,盈虧5個人平分;9月30日后張、高退股,與盈虧無關(guān)。但在張、高交接手續(xù)過程中,5人因賬目不清發(fā)生糾紛,所欠吳某2500元錢也因虧損無錢一直沒有償還。吳某多次討要均未得,遂于2005年5月10日向人民法院起訴。在審理過程中,張、高提出自己已退伙,沒有清償責(zé)任。王某則提出,營業(yè)執(zhí)照中無自己的名字,自己未入伙,只是幫工,與2500元債務(wù)無關(guān)。問:

本案中的債務(wù)人是誰?如何處理這一債務(wù)糾紛?理由是什么?

28.對于王某叔父贈與的國畫,郭某有無權(quán)利參與財產(chǎn)分配?

29.2004年3月,張某、高某、劉某、段某、王某等5人協(xié)議組成“五興石碴廠”,共同經(jīng)營、利潤平分、債務(wù)均攤。但在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照時,因故未寫王某的姓名。張某任廠長,高某任會計,劉某任保管兼發(fā)料。段某、王某任業(yè)務(wù)員負(fù)責(zé)聯(lián)系業(yè)務(wù)。

同年4月至7月間,該廠購買吳某開辦的“吳記石碴廠”石碴600立方,每立方10元錢,共計6000元整,當(dāng)時未付款。8月初,經(jīng)張某手一次付給吳1500元,9月初經(jīng)高某手付給吳2000元。9月底,“五興石碴廠”因內(nèi)部矛盾,出現(xiàn)虧損,張、高2人要求退股,經(jīng)5人協(xié)商達(dá)成協(xié)議:2004年3月至9月30日的賬目結(jié)清,盈虧5個人平分,9月30日后張、高退股,與盈虧無關(guān)。

但在張、高交接手續(xù)過程中,5人因賬目不清發(fā)生糾紛,所欠吳某2500元錢也因虧損無錢一直沒有償還。吳某多次討要均未得,就于2005年5月10日向人民法院起訴。在審理過程中,張、高提出自己已退伙,現(xiàn)沒有責(zé)任。王某則提出,營業(yè)執(zhí)照中無自己的名字,自己未入伙,只是幫工,與2500元債務(wù)無關(guān)。問:

本案中的債務(wù)人是誰?如何處理這一債務(wù)糾紛?理由是什么?

30.某照相器材商店購進一批新型相機,每部定價為2998元。售貨員在制作標(biāo)價牌時,誤將2998元標(biāo)為1998元。某日,顧客A入店,發(fā)現(xiàn)在別處賣近3000元的相機在這里只賣1998元,遂買了兩部。事后,當(dāng)售貨員再次去庫房取貨時,才發(fā)現(xiàn)每部少收了1000元。商店經(jīng)多方查找,終于找到A,要求其退貨或補足差價。A稱.自己買回兩部相機是付了錢的,買賣已成交,豈有退貨之理;再說,其中一部相機已以2600元賣給了同事B,還要看B是否愿意退貨。商店按A所指找到B,B也拒絕了商店的要求。商店遂以A、B為被告訴到法院,要求二人退貨或補足差價。試分析:

(1)商店與A之間民事行為的性質(zhì)及法律后果如何?

(2)商店對A、B的訴訟請求能否成立?為什么?

31.小李在某影樓為自己拍攝了一幅藝術(shù)照片。后影樓未經(jīng)小李同意,將該照片交給某雜志當(dāng)封面。小李得知后,十分氣憤,遂訴至法院。問:

(1)該照片屬于何種類型的作品?

(2)小李對自己的照片享有什么權(quán)利?

(3)試對本案提出處理意見。

32.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀(jì)念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛,便私自多放大了幾張,在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內(nèi),以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來,于某的朋友洪某見到該照片,稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷,就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過程中,發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像也在其中,非常氣憤,找到印刷廠問明來源后,即以于某和印刷廠為被告起訴到法院,要求停止侵害,賠禮道歉,并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查,認(rèn)定上述事實屬實。問:

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應(yīng)怎樣判決?

33.甲將一臺黑白電視機送到電器修理部修理,修理部讓15日后取貨。甲取貨時,修理部說修理費140元,甲認(rèn)為此費用過高,拒絕支付。修理部扣留了電視機,并告知甲快交,否則將變賣電視機。半年后,甲未索要電視機,也未交修理費。后來,甲又將一錄像機送修,約定1個月取貨。甲如約取貨,修理部要求甲交140元加上本次修理費170元。甲只交了170元,且說140元以電視機抵。修理部不同意,說黑白電視機沒人要,于是退了電視機,扣留了錄像機,告訴甲限1個月內(nèi)交140元,否則變賣錄像機。雙方多次協(xié)商未果,甲訴之法院。問:修理部是否有權(quán)扣留甲的錄像機?為什么?

34.一天,某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后,在認(rèn)為安全的情況下點火。于某這一天趕著馬車來裝石灰,正趕上放炮,碎石將于某砸傷,花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償,石灰廠認(rèn)為自己在放炮之前,采取了必要的安全措施,于某自己對損失有過錯,所以,石灰廠不承擔(dān)責(zé)任。問:

(1)對于某的損失,石灰廠有無責(zé)任?

(2)于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

35.甲繼承祖?zhèn)鞴哦ㄆ恳粋€,誤認(rèn)為是贗品,遂以500元價格出售給乙。乙購得瓷花瓶后,即以1000元價格轉(zhuǎn)賣于知情的丙。一年后,甲經(jīng)回家探親的叔叔談起,方知該花瓶是真品,價值50萬元。甲遂找到乙要求其返還該花瓶。為此,二人發(fā)生爭議:甲訴至法院,要求撤銷與乙之間的交易,并要求丙返還花瓶。問:1)甲是否有權(quán)要求撤銷與乙之間的交易?為什么?2)甲是否有權(quán)要求丙返還花瓶?為什么?

36.甲建筑公司因建樓急需水泥,同時向A、B、C三家水泥廠發(fā)出函電。函電中稱:“我公司急需標(biāo)號為150型號的水泥100噸,如貴廠有貨,請速來函電,我公司愿派人前往購買。”三家水泥廠收到甲公司函電后,先后向甲回復(fù)了函電,在回函中告知他們備有現(xiàn)貨,且告知了水泥價格。A水泥廠在發(fā)出函電的同時,派車給甲公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達(dá)甲公司之前,甲得知B水泥廠的水泥質(zhì)量好且價格合理,因此向B水泥廠發(fā)去函電,稱:“我公司愿意購買貴廠100噸150型號水泥,盼速發(fā)貨,運費我公司負(fù)擔(dān)?!卑l(fā)出函電的第二天,B水泥廠發(fā)函稱已,準(zhǔn)備發(fā)貨。第三天,A水泥廠的50噸水泥送到,甲告訴A廠,其已決定購買B廠的水泥,因此不能接受A廠送來的水泥。A廠以甲拒收貨物已構(gòu)成違約為由,訴至法院。問:

本案如何處理?

37.牛強是某醫(yī)院醫(yī)生,1998年經(jīng)人介紹與楊蘭認(rèn)識。因牛強家貧,而楊家又只有楊蘭這一個女兒,故兩家決定招牛強為上門女婿,但條件是將來兩人的小孩隨母姓?;楹髢扇烁星楹芎谩?001年,楊蘭產(chǎn)下一子,取名楊小鵬。漸漸地,牛對自己在楊家的地位感到不滿,尤其是對孩子隨了母姓這件事不舒服。2002年,他沒有與楊蘭商量,就到派出所把孩子的名字改成牛小鵬。楊蘭得知后,覺得牛不同自己商量就把孩子的名字改了,是不尊重自己,覺得委屈。楊蘭父親得知后更是氣憤,要求將孩子的名字再改過來。

(1)兩家決定招牛強為上門女婿時,以將來兩人所生孩子隨母姓為條件,是否正確?

(2)牛私自跑到派出所更改孩子的姓名,是否正確?

38.2005年6月,A市某食品公司經(jīng)理李某委托去B市辦事的某個體商行負(fù)責(zé)人王某將該公司的營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有該公司合同專用章的空白合同書交給公司駐B市辦事處的劉某。王某到BT市后,因事務(wù)纏身一直未將營業(yè)執(zhí)照副本和空白合同書交到劉某手中。同年7月2日,王某從朋友處得知B市某糧油加工廠欲購買大豆,便持營業(yè)執(zhí)照副本和空白合同書與加工廠簽訂了供應(yīng)300噸大豆的合同。7月4日,加工廠按合同約定將30萬元定金匯入A市工商銀行王某指定的賬戶。后因種種原因,王某組織貨源不成,致合同無法履行。加工廠便找到李某,要求食品公司承擔(dān)違約責(zé)任。李某以該合同不是本公司人員所簽且定金未匯人本公司賬戶為由,拒絕承擔(dān)責(zé)任。雙方爭執(zhí)不下,加工廠訴至法院。問:(1)本案涉及哪些民事法律關(guān)系?試作簡要分析。(2)食品公司是否應(yīng)對王某的簽約行為承擔(dān)責(zé)任?為什么?(3)本案應(yīng)如何處理?

39.甲在國外研修一年,將其一套房屋委托其朋友乙照看。期間發(fā)生地震,甲的房屋在地震中受到損壞,需及時修復(fù)。甲便讓乙?guī)退M行修繕,同時告訴乙有一批建材堆放在房屋附近,數(shù)量不少,可以使用。于是乙就叫人用這些材料將房屋修繕了一番。事后,甲的鄰居丙稱乙使用的建材是他的,而不是甲的,要求乙賠償他因此遭受的損失。問:

(1)乙已經(jīng)使用過的建材應(yīng)該歸誰所有?為什么?

(2)乙是否應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

40.趙某于1992年外出打工,遇意外一直未歸。1998年其妻子錢某不得已向法院申請宣告其死亡。趙某有兩個孩子,分別為趙甲和趙乙。趙某夫婦有房屋6間,拖拉機一輛(已經(jīng)隨趙某失蹤而滅失)。法院依法作出宣告死亡判決后,趙某留下的遺產(chǎn)開始繼承。房屋一間由其父繼承,其余財產(chǎn)均由錢某和孩子繼承。趙某被宣告死亡后,錢某生活十分困難,1999年錢某將趙乙送給李某夫婦作為養(yǎng)子。2000年錢某改嫁周某。不久周某死亡。2001年,趙某回來了,原因是外出務(wù)工時出車禍,失去記憶,現(xiàn)才康復(fù)。法院依法撤銷了其死亡宣告。但其后趙某及相關(guān)人員因財產(chǎn)返還、夫妻關(guān)系和子女收養(yǎng)等問題發(fā)生糾紛。問:

(1)趙某是否有權(quán)要求其父返還繼承的一間房屋?為什么?

(2)如果錢某對趙某還有感情,趙某與錢某的婚姻關(guān)系是否能自動恢復(fù)?為什么?

(3)趙某是否有權(quán)要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關(guān)系?為什么?

三、簡答題(10題)41.簡述除斥期間與訴訟時效的區(qū)別。

42.簡述動產(chǎn)質(zhì)押和抵押的主要區(qū)別。

43.簡述技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律特征。

44.簡述我國婚姻法關(guān)于結(jié)婚的必備要件和禁止要件的規(guī)定。

45.簡述我國《物權(quán)法》規(guī)定的物權(quán)種類。

46.簡述名譽權(quán)與隱私權(quán)的區(qū)別。

47.簡述債的種類。

48.簡述我國合同法對格式合同的規(guī)定。

49.保證具有哪些法律特征。

50.簡述名譽權(quán)與隱私權(quán)的區(qū)別。

四、主觀題(10題)51.簡述合憲性解釋。

52.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員,某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同,約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目,演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當(dāng)天,由于當(dāng)?shù)仂F氣較重,航班停飛,某甲無法按計劃趕赴晚會。于是,某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?(2)其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?

53.1996年10月6日,楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈,楊樹清又與同村周振華達(dá)成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定,楊樹清以每公斤2角的價格,共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤,約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日,楊樹清之子燃放鞭炮,不慎將自家飼草燒光,楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格,但我現(xiàn)在要牛不要錢,購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵?!睏顦淝迤扔诖笱┓馍剑譀]有別的辦法可想,被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天,楊樹清又找到周振華,表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛,周振華則稱“買賣既做,決無反悔之理”,堅持不同意,楊樹清只得起訴于人民法院,要求返還兩頭奶牛。

問:本案應(yīng)如何處理?

54.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標(biāo)準(zhǔn)和意義是什么?

55.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

56.簡要回答民事法律行為的成立要件。

57.試述雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。

58.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點。

59.宅基地使用權(quán)人的主要權(quán)利有哪些?

60.簡述婚姻無效的法律后果。

五、論述題(0題)61.王某與郭某的協(xié)議是否有效?為什么?

六、判斷題(0題)62.根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定,埋藏物、隱藏物歸國家所有。()

參考答案

1.D本題屬于法條理解應(yīng)用題,考核的知識點是租賃合同的特點。我國《合同法》第215條規(guī)定:“租賃期限六個月以上的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的,視為不定期租賃?!北绢}中甲租給乙住房一套,租期1年,超過6個月,應(yīng)該用書面形式合同,但甲乙未用。

故依據(jù)上述法律規(guī)定,此種情況應(yīng)視為不定期租賃。由此可知本題中選項D為正確答案,排除其他選項。

2.D根據(jù)《合同法》第80條,債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。根據(jù)《合同法》第84條,債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。故選D項,排除C項。排除A項,因為債權(quán)讓與和債務(wù)移轉(zhuǎn)都是主體變更。根據(jù)《合同法》第79條,有三項權(quán)利義務(wù)不得轉(zhuǎn)讓,所以排除B項。

3.A

4.C土地承包合同產(chǎn)生的土地承包權(quán)屬于他物權(quán),所以,土地承包人不能行使處分權(quán)能處分權(quán)能由土地所有權(quán)人行使。根據(jù)《民通意見》第95條,公民和集體依法對集體所有的或國家所有由集體使用的森林、土地、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面等承包經(jīng)營的權(quán)利和義務(wù),按承包合同的規(guī)定處理。承包人未經(jīng)發(fā)包人同意擅自轉(zhuǎn)包或者轉(zhuǎn)讓的無效,所以選C項。

5.C根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定,國家機關(guān)以及以公益事業(yè)為目的的事業(yè)單位、社會團體不得作保證人。

6.C民法上的物主要指有體物,包括A、B、D三項,C項可以作為債權(quán)客體。

7.D本題考查法人的民事權(quán)利能力。法人的民事權(quán)利能力因設(shè)立目的的不同而有所不同。

8.C本題考查對象是所有權(quán)的消滅以及無因管理和不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件。所有權(quán)消滅的依據(jù)有拋棄、出讓所有權(quán),所有權(quán)人死亡或終止,標(biāo)的物滅失,因判決、行政命令等使所有禮轉(zhuǎn)移。江某把牛拋棄就失去了所有權(quán),無權(quán)向劉某主張權(quán)利,因而也談不上構(gòu)成無因管理和不當(dāng)?shù)美?,?dāng)然不發(fā)生無因管理或不當(dāng)?shù)美男ЯΑ9蔬xC。

9.D本題考查對人身權(quán)內(nèi)容和損害救濟的方式的理解,人身權(quán)的損害救濟包括財產(chǎn)性和非財產(chǎn)性兩種,救濟方式與財產(chǎn)權(quán)的救濟不同,財產(chǎn)權(quán)的救濟以損害賠償為原則,人身權(quán)則以“慰撫”為原則,故應(yīng)當(dāng)選擇D。

10.B

11.A按照《合同法》的規(guī)定,運輸合同的托運人不支付合同約定的運費的,承運人可以留置貨物.A項正確。

12.A動產(chǎn)質(zhì)權(quán)人乙有妥善保管質(zhì)物的義務(wù),但是未盡此義務(wù)的,不能導(dǎo)致解除質(zhì)押合同,應(yīng)選A。

13.C

14.C依我國《繼承法》的規(guī)定,有扶養(yǎng)能力和扶養(yǎng)條件的繼承人,不盡扶養(yǎng)義務(wù)的,分配遺產(chǎn)時,應(yīng)當(dāng)不分或者少分。故此,本題中選項C是正確的,排除其他選項。

15.DD。本題為法條題。依《合同法》的規(guī)定,A、B、C三項情形下贈與人均可撤銷贈與,但D項情形下只能由贈與人的繼承人予以撤銷。選故D。

16.A

17.C本題是法條記憶題,考查的是行使撤銷婚姻權(quán)的主體。我國《婚姻法》第11條規(guī)定:“因脅迫結(jié)婚的,受脅迫的一方可以向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻?!睋?jù)此,因受脅迫而請求撤銷婚姻的,只能是受脅迫一方的婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人,當(dāng)事人之外的其他人均無此權(quán)利。故本題中選項C是正確的,排除其他選項。

18.BB。瓦罐及500塊銀元屬埋藏物,因埋藏人為梁大明的爺爺,有明確的所有人,故屬有主之埋藏物,依法應(yīng)歸埋藏人或其繼承人所有,B正確。

19.C抵押權(quán)不因抵押物滅失而消滅,因滅失所得的賠償金,應(yīng)當(dāng)作為抵押財產(chǎn)。抵押權(quán)的效力應(yīng)及于抵押物的下列替代物:抵押人因抵押財產(chǎn)被征收而得的補償金,抵押物毀損滅失所得的保險金,抵押物轉(zhuǎn)讓所得價款。

20.D本題屬于法條理解應(yīng)用題,考核的知識點是過錯責(zé)任原則的適用范圍。過錯責(zé)任原則,是指以行為人的過錯作為歸責(zé)根據(jù)的原則。依我國《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定,以過錯責(zé)任原則作為侵權(quán)責(zé)任的一般歸責(zé)原則,就是說,在法律沒有特別規(guī)定的情況下,對侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定,都適用過錯責(zé)任原則。同時該法還規(guī)定了適用無過錯責(zé)任原則的具體情形,其中包括高度危險責(zé)任、產(chǎn)品責(zé)任、環(huán)境污染責(zé)任、飼養(yǎng)動物損害責(zé)任等。本題中選項A是飼養(yǎng)動物致人損害、選項B和C是高度危險致人損害,選項A、B、C都應(yīng)依法適用無過錯責(zé)任原則。只剩選項D既是侵權(quán)行為,又不屬于應(yīng)承擔(dān)無過錯責(zé)任的情形,應(yīng)作為一般侵權(quán)行為而適用過錯責(zé)任原則,故本題應(yīng)選D。

【評注】(1)需要理解和熟記各種民事責(zé)任的歸責(zé)原則,同時應(yīng)能夠?qū)唧w的事例準(zhǔn)確地作出責(zé)任性質(zhì)的判斷;

(2)關(guān)于民事責(zé)任的歸責(zé)原則,出題概率是極高的,應(yīng)予以重視。

21.【答案要點】(1)張某無權(quán)向陳某要回花瓶。理由:胡楠將花瓶賣給陳某,屬于無權(quán)處分行為。而陳某取得花瓶時是符合善意取得所有權(quán)條件的,故陳某已取得花瓶所有權(quán)。

(2)張某對胡楠有權(quán)請求損害賠償。理由:陳某的善意取得,使張某喪失了對花瓶的所有權(quán);但是胡楠的無權(quán)處分行為,損害了張某的權(quán)益,依法負(fù)有損害賠償責(zé)任。

【解析】本題屬于案例綜合分析題,考核的知識點是善意取得和無權(quán)處分行為應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

【評注】應(yīng)全面理解和掌握侵權(quán)責(zé)任各種方式的含義和適用情形,并能就實例進行準(zhǔn)確的分析和判斷。

22.應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責(zé)任。

23.首先丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴丁和丙存在運輸合同關(guān)系依據(jù)合同丙應(yīng)將丁安全送達(dá)目的地。其次丁也可以向甲、乙提出侵權(quán)損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險因此造成的損失應(yīng)由引起險情發(fā)生的人承擔(dān)賠償責(zé)任。首先,丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴,丁和丙存在運輸合同關(guān)系,依據(jù)合同,丙應(yīng)將丁安全送達(dá)目的地。其次,丁也可以向甲、乙提出侵權(quán)損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險,因此造成的損失,應(yīng)由引起險情發(fā)生的人承擔(dān)賠償責(zé)任。

24.不屬于無權(quán)代理不是雙方代理。不屬于無權(quán)代理,不是雙方代理。

25.(1)能夠成立,因為根據(jù)《民法通則》及《民通意見》的相關(guān)規(guī)定:當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議,但實際上具備了合伙成立的有效要件,并辦理了有關(guān)手續(xù)的,可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。(2)C可以作為合伙人。因為按照《民法通則》的規(guī)定,合伙人可以技術(shù)出資。(3)A的行為無效,因為其轉(zhuǎn)讓合伙財產(chǎn)份額必須經(jīng)得全體合伙人的同意。(4)C可以退伙,因為其退伙時經(jīng)過了當(dāng)時全體合伙人的同意。(5)C有義務(wù)。因為根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,合伙人退伙后對其原合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。D也負(fù)有清償責(zé)任,因為根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,入伙的合伙人對入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(6)A、B、李某、D承擔(dān)。

26.《合同法》第24條規(guī)定:“要約以信件或者電報作出的,承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期開始計算,要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的,承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。”本案例中的要約有效期,即承諾期限。據(jù)此,本案例中的承諾期限應(yīng)從郵戳日期(即投寄日)開始計算,到1月22日時,已超過20天的承諾期,因此,嚴(yán)某發(fā)出的承諾,不具有承諾的效力,可視為一個新要約。

27.五興石碴廠與吳記石碴廠債務(wù)糾紛一案,因張某等5人是合伙關(guān)系,所欠吳某2500元債務(wù)是合伙人的共同債務(wù)。按照《民法通則》第35條的規(guī)定,這5人對債務(wù)都有償還責(zé)任,都是債務(wù)人,而且負(fù)連帶責(zé)任。

理由:從事實來看,五興石碴廠欠債在先,張、高兩人退伙在后。兩人退伙時,2500元債務(wù)已經(jīng)存在?!睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定:“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損,合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的,退伙人對原合伙的債務(wù),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任;退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的,對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任?!边@一規(guī)定,為解決本案提供了法律依據(jù)。

28.郭某無權(quán)參與分割國畫。與問題(1)相似此國畫亦是王某的婚前財產(chǎn)因此郭某沒有權(quán)利參與財產(chǎn)分配。郭某無權(quán)參與分割國畫。與問題(1)相似,此國畫亦是王某的婚前財產(chǎn)因此郭某沒有權(quán)利參與財產(chǎn)分配。

29.五興石碴廠與吳記石碴廠債務(wù)糾紛一案因張某等5人是合伙關(guān)系所欠吳某2500元債務(wù)是合伙人的共同債務(wù)。按照《民法通則》第35條的規(guī)定這5人對債務(wù)都有償還責(zé)任都是債務(wù)人而且負(fù)連帶責(zé)任。理由如下:從事實來看五興石碴廠欠債在先張、高兩人退伙在后。兩人退伙時2500元債務(wù)已經(jīng)存在最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》規(guī)定:“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的退伙人對原合伙的債務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任;退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任”這一規(guī)定為解決本案提供了法律依據(jù)。五興石碴廠與吳記石碴廠債務(wù)糾紛一案,因張某等5人是合伙關(guān)系,所欠吳某2500元債務(wù)是合伙人的共同債務(wù)。按照《民法通則》第35條的規(guī)定,這5人對債務(wù)都有償還責(zé)任,都是債務(wù)人,而且負(fù)連帶責(zé)任。理由如下:從事實來看,五興石碴廠欠債在先,張、高兩人退伙在后。兩人退伙時,2500元債務(wù)已經(jīng)存在最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》規(guī)定:“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損,合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的,退伙人對原合伙的債務(wù),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任;退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的,對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任”這一規(guī)定,為解決本案提供了法律依據(jù)。解析:本題考查合伙債務(wù)的承擔(dān)和退伙人的責(zé)任問題?!睹穹ㄍ▌t》第35條和最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見

30.(1)商店與A之間的民事行為屬于重大誤解的民事行為。所謂重大誤解的民事行為是指行為人對于民事行為的重要內(nèi)容產(chǎn)生B的理解并基于這種B理解而為的民事行為。根據(jù)《民法通則》和《合同法》的規(guī)定行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷。(2)商店對A的訴訟請求成立。因為《民法通則》和《合同法》都規(guī)定因重大誤解而為的民事行為當(dāng)事人請求變更的人民法院應(yīng)當(dāng)予以變更;當(dāng)事人請求撤銷的人民法院應(yīng)當(dāng)予以撤銷民事行為一旦撤銷自行為開始無效。無效的法律后果就是返還財產(chǎn)賠償損失。所以商店可以通過行使撤銷權(quán)請求A退貨或者通過行使變更權(quán)請求A補足價款。商店對B的請求不能成立。因為B與商店之間沒有直接的法律關(guān)系。根據(jù)合同相對性原理合同的撤銷或變更發(fā)生作用的對象只能是訂立合同的主體。B可以通過善意取得制度取得該相機的所有權(quán)。(1)商店與A之間的民事行為屬于重大誤解的民事行為。所謂重大誤解的民事行為是指行為人對于民事行為的重要內(nèi)容產(chǎn)生B的理解,并基于這種B理解而為的民事行為。根據(jù)《民法通則》和《合同法》的規(guī)定,行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的,一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷。(2)商店對A的訴訟請求成立。因為《民法通則》和《合同法》都規(guī)定,因重大誤解而為的民事行為,當(dāng)事人請求變更的,人民法院應(yīng)當(dāng)予以變更;當(dāng)事人請求撤銷的,人民法院應(yīng)當(dāng)予以撤銷,民事行為一旦撤銷,自行為開始無效。無效的法律后果就是返還財產(chǎn),賠償損失。所以商店可以通過行使撤銷權(quán)請求A退貨或者通過行使變更權(quán)請求A補足價款。商店對B的請求不能成立。因為B與商店之間沒有直接的法律關(guān)系。根據(jù)合同相對性原理,合同的撤銷或變更發(fā)生作用的對象只能是訂立合同的主體。B可以通過善意取得制度取得該相機的所有權(quán)。

31.(1)委托作品。委托作品是作者根據(jù)委托合同而創(chuàng)作的作品。(2)所有權(quán)和肖像權(quán)。(3)影樓的行為侵犯了小李的肖像權(quán)。根據(jù)《民法通則》應(yīng)讓影樓停止侵害賠禮道歉賠償損失。(1)委托作品。委托作品是作者根據(jù)委托合同而創(chuàng)作的作品。(2)所有權(quán)和肖像權(quán)。(3)影樓的行為侵犯了小李的肖像權(quán)。根據(jù)《民法通則》,應(yīng)讓影樓停止侵害,賠禮道歉,賠償損失。

32.(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因為雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意而且其贈與行為并無合法理由。所以于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)判決:于某向原告賠禮道歉;洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償;收繳洪某和印刷廠的非法所得。(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因為,雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意,但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意,而且其贈與行為并無合法理由。所以,于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)判決:于某向原告賠禮道歉;洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償;收繳洪某和印刷廠的非法所得。

33.答案要點:修理部無權(quán)扣留甲的錄像機。

理由:根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定,留置權(quán)的成立必須同時具備三個條件:一是債權(quán)人須基于合同占有留置物;二是債務(wù)人所負(fù)債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系;三是須債務(wù)已屆履行期而債務(wù)人不履行債務(wù)。本案中,甲與修理部之間存在兩個電器修理合同:一是修理電視機的合同;二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢,修理部可以留置電視機,但修理部將與該合同沒有牽連關(guān)系的錄像機予以扣留,不符合“債務(wù)人所負(fù)債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系”這一留置權(quán)的成立要件,所以不能扣留錄像機。

[解題指導(dǎo)]運用留置權(quán)的條件加以分析。

34.對于某的損失石灰廠有責(zé)任。于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求:第一石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè)對周圍環(huán)境有高度危險因高度危險作業(yè)造成他人損害的屬于特殊侵權(quán)行為。其責(zé)任構(gòu)成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關(guān)系即可而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施但仍然造成了于某的損失所以石灰廠應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。第二根據(jù)《民法通則》的規(guī)定高度危險作業(yè)造成他人損害的免責(zé)條件是:證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)故意要造成自己受傷的他只是沒有聽到警示。所以本案不存在作業(yè)人免責(zé)的條件石灰廠應(yīng)對于某的損失負(fù)責(zé)任對于某的損失,石灰廠有責(zé)任。于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求:第一,石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè),對周圍環(huán)境有高度危險,因高度危險作業(yè)造成他人損害的,屬于特殊侵權(quán)行為。其責(zé)任構(gòu)成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關(guān)系即可,而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中,石灰廠雖然在放炮時,也采取了一些安全防范措施,但仍然造成了于某的損失,所以,石灰廠應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。第二,根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,高度危險作業(yè)造成他人損害的免責(zé)條件是:證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū),故意要造成自己受傷的,他只是沒有聽到警示。所以本案不存在作業(yè)人免責(zé)的條件,石灰廠應(yīng)對于某的損失負(fù)責(zé)任

35.(1)有權(quán)。因為重大誤解而訂立的合同為可撤銷的合同,受損害當(dāng)事人有權(quán)在知道或應(yīng)當(dāng)知道情形之日起1年內(nèi)申請人民法院撤銷。本案中,甲因為對花瓶的品質(zhì)發(fā)生B認(rèn)識,致使造成較大損失,因此,依法甲可以在知道或應(yīng)當(dāng)知道情形之日起1年內(nèi)申請人民法院予以撤銷交易(合同)。(2)有權(quán)。丙不能取得該花瓶的所有權(quán)。因為依照《合同法》,經(jīng)撤銷的合同自始無效。乙因為不能取得該花瓶的所有權(quán),故乙賣掉花瓶是無權(quán)處分,該行為未經(jīng)過甲的追認(rèn)而無效。又因為丙是知情人,構(gòu)成惡意,不能根據(jù)善意第三人的理論而取得該花瓶的所有權(quán),故甲有權(quán)要求丙返還花瓶。

36.本案中甲公司是否構(gòu)成違約首先須判定買賣合同是否成立而要判定合同是否成立關(guān)鍵在于認(rèn)定甲向A所發(fā)函電在性質(zhì)上究竟是要約還是要約邀請。從本案情況看甲向A發(fā)出的函電性質(zhì)上屬于要約邀請而非要約;A廠送貨行為是一種要約行為對此甲可以承諾也可以不承諾。因此本案中甲公司拒收A水泥廠的水泥不構(gòu)成違約。后果應(yīng)由A廠自負(fù)。本案中,甲公司是否構(gòu)成違約,首先須判定買賣合同是否成立,而要判定合同是否成立,關(guān)鍵在于認(rèn)定甲向A所發(fā)函電在性質(zhì)上究竟是要約,還是要約邀請。從本案情況看,甲向A發(fā)出的函電性質(zhì)上屬于要約邀請,而非要約;A廠送貨行為是一種要約行為,對此,甲可以承諾,也可以不承諾。因此,本案中,甲公司拒收A水泥廠的水泥,不構(gòu)成違約。后果應(yīng)由A廠自負(fù)。解析:區(qū)分各行為的性質(zhì),確定要約、非要約,然后分析合同是否因承諾而成立,最后再確定合同當(dāng)事人有無違約,無合同關(guān)系的無違約。

37.(1)不正確?!痘橐龇ā返?2條規(guī)定:子女可以隨父姓,可以隨母姓。因此本案中,楊家以將來所生子女必須隨母姓為條件,招牛強為上門女婿,是不正確的。

(2)不正確。對未成年子女的姓名,應(yīng)由夫妻雙方協(xié)商決定。本案中,牛強不與妻子協(xié)商,擅自為孩子改姓名,是不尊重楊蘭的表

38.(1)涉及的民事法律關(guān)系有四個:①食品公司經(jīng)理與個體戶王某的委托合同關(guān)系,委托的內(nèi)容是代為轉(zhuǎn)送營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有公章的空白合同書;②王某與食品公司之間的無權(quán)代理關(guān)系,王某超越委托轉(zhuǎn)送材料的授權(quán)范圍,未經(jīng)食品公司同意,擅自代食品公司與糧油加工廠簽訂買賣合同,屬超越代理權(quán)的無權(quán)代理:③A市食品公司與B市糧油加工廠之間的買賣合同關(guān)系,王某是無權(quán)代理人,大豆買賣合同當(dāng)事人是食品公司和糧油加工廠;④王某與食品公司發(fā)生侵權(quán)行為之債關(guān)系,王某未經(jīng)許可擅自以食品公司的名義對外簽訂合同,給食品公司造成了損害。(2)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任,因為王某的行為構(gòu)成了表見代理。(3)本案應(yīng)作以下處理:①王某與糧油加工廠簽訂的買賣合同有效;②合同屆期沒有履行,食品公司承擔(dān)違約責(zé)任,合同約定有違約金的,違約責(zé)任和定金罰則的適用,糧油加工廠有權(quán)進行選擇;③食品公司在承擔(dān)違約責(zé)任后可以要求王某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

39.(1)乙已經(jīng)使用過的建材應(yīng)該歸甲所有。理由:乙在修繕過程中使用的建材于該房屋修繕完畢后,便成為甲的房屋的不可分割的一部分,因而甲通過附合取得這些建材的所有權(quán)。附合是添附的一種。它是指不同的所有人的兩個或者兩個以上的有體物相結(jié)合,從而形成一個物體。本案中,乙誤以為丙的建材為甲所有而用其為甲修繕房屋,客觀上導(dǎo)致了丙的動產(chǎn)成為了甲的不動產(chǎn)房屋的不可分割的一部分。法律特別規(guī)定,不同所有人的動產(chǎn)與不動產(chǎn)附合時,動產(chǎn)成為不動產(chǎn)的重要組成部分,不能分離或者可以分離但是所需費用巨大,不動產(chǎn)所有權(quán)人取得動產(chǎn)的所有權(quán)。因為不動產(chǎn)的價值比動產(chǎn)大,但是應(yīng)當(dāng)支付給動產(chǎn)的原所有權(quán)人相當(dāng)?shù)馁M用。甲因此而取得該建材的所有權(quán),并應(yīng)當(dāng)由甲支付給丙相關(guān)的費用。

(2)乙不應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。理由:丙要求乙賠償其因此遭受的損失是沒有法律依據(jù)的,乙雖然是具體侵權(quán)行為的實施者,但乙是受甲的委托而為該行為的,因此該行為的后果應(yīng)由甲來承擔(dān)。

【解析】對于所有權(quán)的相關(guān)理論和知識有充分的理解和掌握,才能應(yīng)對此類題目。

40.(1)有權(quán)。宣告死亡被撤銷后繼承人繼承的財產(chǎn)應(yīng)予以返還。(2)不能。配偶在失蹤人被宣告死亡以后再婚的即使再婚后配偶他方又死亡的也不能與被依法撤銷死亡的原配偶自行恢復(fù)婚姻關(guān)系。因此本案中趙某與錢某的婚姻關(guān)系不能自動恢復(fù)但可以通過再次登記而締結(jié)婚姻關(guān)系。(3)無權(quán)。因為被宣告死亡人在被宣告死亡期間其子女被他人依法收養(yǎng)的被宣告死亡人在死亡宣告被撤銷后僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的一般不應(yīng)允許但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。所以本案中趙某無權(quán)要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關(guān)系。(1)有權(quán)。宣告死亡被撤銷后,繼承人繼承的財產(chǎn)應(yīng)予以返還。(2)不能。配偶在失蹤人被宣告死亡以后再婚的,即使再婚后配偶他方又死亡的,也不能與被依法撤銷死亡的原配偶自行恢復(fù)婚姻關(guān)系。因此,本案中趙某與錢某的婚姻關(guān)系不能自動恢復(fù),但可以通過再次登記而締結(jié)婚姻關(guān)系。(3)無權(quán)。因為被宣告死亡人在被宣告死亡期間,其子女被他人依法收養(yǎng)的,被宣告死亡人在死亡宣告被撤銷后,僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的,一般不應(yīng)允許,但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。所以,本案中趙某無權(quán)要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關(guān)系。

41.除斥期間和訴訟時效一樣也是一定的事實狀態(tài)經(jīng)過一定的期間而發(fā)生一定的法律后果但這兩種制度又存在很大的差異:(1)法律后果不同。除斥期間屆滿的法律效力是某項實體權(quán)利消滅;而訴訟時效期間屆滿只是消滅勝訴權(quán)不消滅實體權(quán)利。(2)適用的條件不同。除斥期間屆滿法院可依職權(quán)主動適用有關(guān)規(guī)定無需當(dāng)事人提出主張義務(wù)人自愿履行的也可以請求法院追回;訴訟時效屆滿后。債務(wù)人自愿履行的不能再要求返還。(3)期間不同。除斥期間是一個不變期間、法律規(guī)定多長時間就固定為多長時間不能變動而訴訟時效則可因各種原因中止、中斷甚至延長。除斥期間和訴訟時效一樣,也是一定的事實狀態(tài)經(jīng)過一定的期間,而發(fā)生一定的法律后果,但這兩種制度又存在很大的差異:(1)法律后果不同。除斥期間屆滿的法律效力是某項實體權(quán)利消滅;而訴訟時效期間屆滿,只是消滅勝訴權(quán),不消滅實體權(quán)利。(2)適用的條件不同。除斥期間屆滿,法院可依職權(quán)主動適用有關(guān)規(guī)定,無需當(dāng)事人提出主張,義務(wù)人自愿履行的,也可以請求法院追回;訴訟時效屆滿后。債務(wù)人自愿履行的,不能再要求返還。(3)期間不同。除斥期間是一個不變期間、法律規(guī)定多長時間,就固定為多長時間,不能變動,而訴訟時效則可因各種原因中止、中斷甚至延長。

42.(1)標(biāo)的物方面不同:動產(chǎn)質(zhì)押以動產(chǎn)為標(biāo)的;抵押的標(biāo)的主要是不動產(chǎn)也可以是動產(chǎn)及不動產(chǎn)權(quán)利。(2)抵押權(quán)的設(shè)立不移轉(zhuǎn)抵押物的占有;動產(chǎn)質(zhì)押權(quán)的設(shè)立須移轉(zhuǎn)質(zhì)押物的占有。(3)抵押多以登記為生效要件動產(chǎn)質(zhì)押無須登記;(4)在抵押中債權(quán)人無保管標(biāo)的物的義務(wù);在動產(chǎn)質(zhì)押中債權(quán)人有保管標(biāo)的物的義務(wù)。(1)標(biāo)的物方面不同:動產(chǎn)質(zhì)押以動產(chǎn)為標(biāo)的;抵押的標(biāo)的主要是不動產(chǎn),也可以是動產(chǎn)及不動產(chǎn)權(quán)利。(2)抵押權(quán)的設(shè)立不移轉(zhuǎn)抵押物的占有;動產(chǎn)質(zhì)押權(quán)的設(shè)立須移轉(zhuǎn)質(zhì)押物的占有。(3)抵押多以登記為生效要件,動產(chǎn)質(zhì)押無須登記;(4)在抵押中,債權(quán)人無保管標(biāo)的物的義務(wù);在動產(chǎn)質(zhì)押中,債權(quán)人有保管標(biāo)的物的義務(wù)。

43.(1)合同的標(biāo)的是現(xiàn)有的技術(shù)成果。作為技術(shù)合同標(biāo)的的技術(shù)成果必須是現(xiàn)有的,能為某人獨占或者不具有公開性,并且要具有實用性、合法性。(2)依合同轉(zhuǎn)讓的是技術(shù)所有權(quán)或使用權(quán)。依技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓的既有所有權(quán),也有技術(shù)使用權(quán),但主要是技術(shù)使用權(quán),因為受讓方受讓的目的就是為了能夠利用該技術(shù)。(3)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是雙方有償?shù)闹Z成性合同。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同一般自雙方意思表示一致時即成立。雙方都享有一定權(quán)利并負(fù)擔(dān)一定義務(wù)。任何一方取得利益,都須償付一定的代價。

44.我國婚姻法關(guān)于結(jié)婚的必備要件的規(guī)定為:(1)有結(jié)婚合意;(2)當(dāng)事人須到達(dá)法定婚齡;(3)當(dāng)事人的結(jié)合須符合一夫一妻制(或作為禁止要件規(guī)定為不得重婚)。

我國婚姻法關(guān)于結(jié)婚的禁止要件的規(guī)定為:(1)當(dāng)事人之間無禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系;(2)當(dāng)事人不患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。

45.我國《物權(quán)法》規(guī)定了三種物權(quán)的類型,包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。(1)所有權(quán)。是指所有人對屬于自己的特定物依法全面支配和排他的權(quán)利。所有權(quán)是最完整、最充分的物權(quán)。為充分發(fā)揮物的效用,從所有權(quán)中可以分離、派生出其他各種物權(quán)。(2)用益物權(quán)。是指對他人所有的物,在一定范圍內(nèi)進行占有、使用和收益的權(quán)利。我國《物權(quán)法》規(guī)定的用益物權(quán)包括土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。(3)擔(dān)保物權(quán)。是指為確保債權(quán)的實現(xiàn),在債務(wù)人或者第三人的物上設(shè)定的以直接取得或者支配其交換價值為內(nèi)容的物權(quán)。我國《物權(quán)法》規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)主要有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。

46.名譽權(quán)是指民事主體對其名譽所享有的權(quán)利。隱私權(quán)是指自然人依法享有的個人生活秘密不受他人侵害的權(quán)利。隱私權(quán)與名譽權(quán)存在著多方面的區(qū)別:(1)權(quán)利內(nèi)容不同。名譽權(quán)的內(nèi)容是社會對主體的評價,而隱私權(quán)的內(nèi)容是當(dāng)事人不愿公開的私生活秘密。(2)在侵害名譽權(quán)案件中,加害人得以散布的事實是真實的為抗辯理由;而在侵害隱私權(quán)案件中,則不能以此為抗辯理由,相反,加害人所披露的事實越真實、越詳細(xì),侵害他人隱私權(quán)的程度就越嚴(yán)重。(3)隱私權(quán)中包括公開權(quán),即當(dāng)事人可以將在某一方面的隱私權(quán)拋棄,如模特向畫家、攝影師公開身體以供描繪、拍攝等,而名譽權(quán)中的名譽是公眾對某人的一種評價,它不是當(dāng)事人所能拋棄的。(4)權(quán)利的范圍不同。名譽權(quán)除自然人外,法人也享有;而隱私權(quán)則只有自然人才具有。(5)保護的方式不同。名譽權(quán)受到損害時,依法可以通過消除影響、恢復(fù)名譽等進行救濟;而隱私權(quán)受到侵害則無法消除影響,也無法恢復(fù)。(6)侵權(quán)行為的表現(xiàn)方式不同。侵害隱私權(quán)的方式主要有非法侵入他人住宅、非法對他人行蹤進行監(jiān)視、窺視他人私生活、披露他人隱私等;而侵害名譽權(quán)的行為方式主要是侮辱和誹謗。

47.根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),債的種類主要有:(1)按照債的發(fā)生原因,債可分為意定之債和法定之債。(2)按照債的標(biāo)的物是特定物還是種類物,債可分為特定物之債和種類物之債。(3)按照債的主體數(shù)量多少的不同,債可分為單一之債和多數(shù)人之債。(4)按照多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人各自對債權(quán)或債務(wù)的承受情況,多數(shù)人之債可分為按份之債和連帶之債。(5)按照債的標(biāo)的是否可由當(dāng)事人選擇,債可分為簡單之債和選擇之債。(6)按照兩個相互聯(lián)系的債之間的關(guān)系,債可分為主債和從債。

48.根據(jù)我國《合同法》第39條、40條和41條的規(guī)定,對格式合同的特別規(guī)定包括:(1)提供格式合同的一方應(yīng)當(dāng)遵守公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù),采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款,按照對方的要求對該條款予以說明。(2)格式合同中有免除提供格式條款一方責(zé)任加重對方責(zé)任,排除對方主要權(quán)利等情形的,該條款無效。(3)對格式合同條款的理解有爭議的,應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式合同一方的解釋。格式合同條款與非格式合同條款不一致的,應(yīng)當(dāng)采用非格式合同條款規(guī)定之內(nèi)容。

49.保證具有以下法律特征:(1)保證本身是一種合同關(guān)系是第三人與債權(quán)人簽訂的關(guān)于保證債務(wù)人履行債務(wù)的一種從合同因主債的存在而存在因主債的消滅而消滅。(2)一般的保證合同雖然與其所保證的債權(quán)的關(guān)系密不可分但保證人并非主債務(wù)當(dāng)事人。只有債務(wù)人不履行其義務(wù)時債權(quán)人才可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。保證具有以下法律特征:(1)保證本身是一種合同關(guān)系,是第三人與債權(quán)人簽訂的關(guān)于保證債務(wù)人履行債務(wù)的一種從合同,因主債的存在而存在,因主債的消滅而消滅。(2)一般的保證合同雖然與其所保證的債權(quán)的關(guān)系密不可分,但保證人并非主債務(wù)當(dāng)事人。只有債務(wù)人不履行其義務(wù)時,債權(quán)人才可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

50.答案要點:名譽權(quán)是指民事主體對其名譽所享有的權(quán)利。隱私權(quán)是指自然人依法享有的個人生活秘密不受他人侵害的權(quán)利。

隱私權(quán)與名譽權(quán)存在著多方面的區(qū)別:

(1)權(quán)利內(nèi)容不同。名譽權(quán)的內(nèi)容是社會對主體的評價,而隱私權(quán)的內(nèi)容是當(dāng)事人不愿公開的私生活秘密。

(2)在侵害名譽權(quán)案件中,加害人得以散布的事實是真實的為抗辯理由;而在侵害隱私權(quán)案件中,則不能以此為抗辯理由,相反,加害人所披露的事實越真實、越詳細(xì),侵害他人隱私權(quán)的程度就越嚴(yán)重。

(3)隱私權(quán)中包括公開權(quán),即當(dāng)事人可以將在某一方面的隱私權(quán)拋棄,如模特向畫家、攝影師公開身體以供描繪、拍攝等,而名譽權(quán)中的名譽是公眾對某人的一種評價,它不是當(dāng)事人所能拋棄的。

(4)權(quán)利的范圍不同。名譽權(quán)除自然人外,法人也享有;而隱私權(quán)則只有自然人才具有。

(5)保護的方式不同。名譽權(quán)受到損害時,依法可以通過消除影響、恢復(fù)名譽等進行救濟;而隱私權(quán)受到侵害則無法消除影響,也無法恢復(fù)。

(6)侵權(quán)行為的表現(xiàn)方式不同。侵害隱私權(quán)的方式主要有非法侵入他人住宅、非法對他人行蹤進行監(jiān)視、窺視他人私生活、披露他人隱私等;而侵害名譽權(quán)的行為方式主要是侮辱和誹謗。

51.合憲性解釋,指依憲法及階位較高的法律規(guī)范,解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結(jié)構(gòu),猶如一座金字塔,最上層為憲法,其次為法律,再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力,依其階位而定,即法律和法規(guī)不得抵觸憲法,法規(guī)不得抵觸法律。因此產(chǎn)生了一項基本原則,即階位較低的法律規(guī)范,應(yīng)依階位較高的法律規(guī)范解釋之,以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷,維護法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。

52.(1)不能。理由:《民法通則》第63條第3款規(guī)定,依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定,應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為,不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目,其演出行為具有很強的人身屬性,又由于某甲是著名演員,有相對的知名度和人氣,具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施,是屬于依法不得代理的行為,因此,某甲無權(quán)委托他人代其演出。(2)不屬于無權(quán)代理。理由:無權(quán)代理,是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為,它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的,即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此,其徒弟某乙的行為不屬于無權(quán)代理。解析:本題中,首先要注意代理行為區(qū)別于事務(wù)性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為,即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出,其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系,所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為,某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定,具有人身屬性的行為不得代理,必須由義務(wù)人自己親自實施。

53.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉,大雪封山,又沒有別的辦法可想的困難境地,迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件,以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為,根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定,一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同,受損害方有權(quán)請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定,結(jié)合本案的實際情況,本案應(yīng)作如下處理:

(1)周振華應(yīng)將兩頭奶牛返還給楊樹清;

(2)楊樹清應(yīng)向周振華支付800元人民幣。

54.這是依債的主體的人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。單一之債是指債權(quán)人和債務(wù)人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標(biāo)的的債中債權(quán)人為數(shù)人或債務(wù)人為數(shù)人或債權(quán)人和債務(wù)人均為數(shù)人的債也稱復(fù)數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系;而多數(shù)人之債除存在外部的債權(quán)債務(wù)關(guān)系外在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系因此較之單一之債要復(fù)雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準(zhǔn)確地確定債的當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。這是依債的主體的人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。單一之債,是指債權(quán)人和債務(wù)人各為一人的債,也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債,是指以同一給付為標(biāo)的的債中,債權(quán)人為數(shù)人或債務(wù)人為數(shù)人或債權(quán)人和債務(wù)人均為數(shù)人的債,也稱復(fù)數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人,當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡單明了,不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系;而多數(shù)人之債,除存在外部的債權(quán)債務(wù)關(guān)系外,在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系,因此較之單一之債要復(fù)雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債,有利于準(zhǔn)確地確定債的當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。

55.自物權(quán)就是所有權(quán),是指所有人對自己的財產(chǎn)進行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。他物權(quán)是指民事主體對他人的物進行直接支配的權(quán)利。自物權(quán)是他物權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)和根據(jù),他物權(quán)是財產(chǎn)所有人行使其所有權(quán)的必要方式,是財產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能和財產(chǎn)所有人分離的結(jié)果,他物權(quán)與自物權(quán)有著密切的聯(lián)系。他物權(quán)與自物權(quán)的主要區(qū)別是兩者的客體不同,一個是自己的物,一個是他人的物;自物權(quán)是完全物權(quán),權(quán)利人可以行使法律所允許的各種權(quán)能,他物權(quán)則是限制物權(quán),權(quán)利人行使權(quán)利除受法律限制外,還要受到來自財產(chǎn)所有人的某些限制。他物權(quán)在我國民法通則中被稱為與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán),包括自然資源的使用收益權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、經(jīng)營權(quán),以及采礦權(quán)等。

56.民事法律行為的成立要件,是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的,還是某些民事法律行為特別要求的,分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件,是指一切民事法律行

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