國際私法中弱者權利保護方法的論文

國際私法中弱者權利保護方法的論文關鍵詞國私法弱權利保護正義內(nèi)容提要:法律的義價值高于其他價值。國際私法中的弱者權利保護方法與正義有天然聯(lián)系晚近的國際私法倡導弱者的保護際私法弱者權利保護方法的正義內(nèi)核體現(xiàn)在涉外消費者的保護、合同關系自選擇法律的限、保護婦女、子女等的立法，以及跨國侵權關系中對受害人的保護。保護弱者是國際私法適應現(xiàn)實生活需要而出現(xiàn)的制度安排，彰顯了國際私法弱者權利保護方法的正義內(nèi)核。國際私法以國際民商事關系為調整對象事人處于平等的民事法律地位一分當事人相對于他方當事人而言市場地位息技術知識的不平衡或自生理因而處于劣勢是個不爭的事實際法弱者權利保護與正義有著天然的聯(lián)系義國際私法弱者權利保護方法的邏輯前提際私法的弱者權利保護是正義的客觀要求際法的任務就是要通過公正合理地解決每個案件來凸現(xiàn)其正義內(nèi)核。[1]國私法弱者保護方法的原則和制度基礎也凸現(xiàn)出以人為本的根本特——體現(xiàn)人的本質人需要人未來。國際私法用自己獨特的方式保護著涉外民商事交往中弱者群體的正當權益。這里所說“弱者主要包括涉外合同領域消費合同中的消費者、雇傭合同中的被雇傭者、技術轉讓合同中的技術受讓方涉侵權中的受人尤是涉外產(chǎn)品責任的受害人以及涉外婚姻家庭領域中需要確認是否有婚生地位的子女；被監(jiān)護人、被收養(yǎng)人、被扶養(yǎng)人等。具體來說，國際私法弱者權利保護方法的正義內(nèi)核主要體現(xiàn)在以下幾個方面：一、具有涉外因素的消費者的保護法律的作用在于形成相關主體間權利與義務的制衡關系當事人之間實現(xiàn)實質上的平等創(chuàng)造條件保以具有外因素的消費者為典型代表的弱者而言際法是以一種特殊的標準來衡量當事人的法律地位及利益的特的標準源于社會弱身份的認定，是以特殊身份來決定利益的保護，從而使這種保護有利弱勢身份的方當事人。在這種情況下私保護弱利益原則是以消費關系當事人之間的不平等性為基礎而進行的一種制度上的設計目的在于對消費者的弱勢地位予以補救而成新的平衡關系，以保障消費者的正當權益不受損害。我們只要稍加分析就不難發(fā)現(xiàn)消費關系中消費者往往處于弱勢地位以主張其利益而于強勢地位的主體則充分利用其優(yōu)勢地位最大可能維護其自身利益從而難免在一定程度上侵害或損害消費者的利益。因為“益就其本性來說是盲目的、無止境的、片面的，換言之，它具有不法的本能”[2]消關系中處于強制地位的主體個人利益的過分張揚往造成社會的不穩(wěn)定至整個社會經(jīng)秩序的破壞通過傾斜的方式，給予處于弱勢地位的消費者以特殊的保護以起到平衡各方利益的作用維社會的穩(wěn)定。二、合同關系中對由選擇法律的限”一些立法中對當事人自主選擇法律的方式做出了限制當事人意思自原則進行限制海牙公約草案第6條2規(guī)定根當事人意思自”原則選擇法律的形式應是明示的從排除了默示選擇因默示選擇的方式被認為不符合消費者保護的目標著國家對社會經(jīng)濟生活干預的加強，民事權利的社會化迫使立法者進一步限制和削當事人意思自治。[3]對此有者通過法理研究張當事人意思自作為一項原則應當包括當事人選擇法律的自由和對這種自由的適當限制兩個方面旨是“對自由的適當限”為當事人意思自治原中的一個內(nèi)容而是原則之外的東西樣來理解和運用當事人意思自治原則，將有助于兼顧各方的正當權益，有助于建立正常的經(jīng)濟秩序，有助于維護社會穩(wěn)定，

促進社會發(fā)展。[4]因顧及弱者的權益而對當事人的意思自治進行限制或禁止（或者說“對自由的適當限制）主要表現(xiàn)為特殊合同領域。這里所指的特殊合同是指在合同中有一方當事人處于相對弱勢的合同，主要是消費、雇傭以及保險等合同際合同領域，允許當事人自主選擇合同的準據(jù)法是一般做法。但是，在特殊合同中，消費者、受雇人、投保人相對于商家、雇傭人、保險人來說，無疑處于劣勢地位。因此，晚近的國際私法為了保護弱者的地位，對此類合同中當事人自主選擇法律的權利進行限制制的方式主要是通過強制性規(guī)則進行體采用的方式有三種：第一種方式是在總則中規(guī)定強制性規(guī)則。如1989瑞《關于國際私法的聯(lián)邦法》1條：不論本法所指定的法律為何其特殊目的應予適用的瑞士法律的強制性規(guī)定予以保留在則中規(guī)定強制性規(guī)則雖然不是專門針對弱者權利進行保護實際上可以達到保護弱者權利的效果為費者勞者權益保護的規(guī)則是一國強制性規(guī)則的重要組成部分。第二種方式是僅在具體的法律關系中規(guī)定強制性規(guī)則。洛尼亞共和國關于國際法與訴訟法的法律總部分未規(guī)定強制性規(guī)則，但在第、22條規(guī)：當事人不得通過法律選擇協(xié)議排除國家強制性的、不許當事人選擇的保護雇員權利的法律規(guī)定以及消費者住所地國法中有關保護消費者權利的強制性規(guī)定。第三種是前兩種方式的融合，即既在總則中也在具體的法律適用中規(guī)定強制性規(guī)則。如韓國2001年修正國際私法，其不僅在第總則中規(guī)定了強制性規(guī)則，而且在第2條消費者合同、第28勞務合同的法律適用中也進行了規(guī)定。此外，有些國家立法甚至排除了意思自治在特殊合同中的適用瑞《關于國際私法的聯(lián)邦法第120條明確規(guī)定消費者合同的法律適用中當事人的法律選擇應予排而其關于一般合同的法律適用中，當事人意思自治是其首要原則。國際私法中的意思自治原則一般意義上而言指當事人雙方可以選擇國際民商事關系的準據(jù)法享選擇權的主是當事人雙方但是由于弱者權益保護原則的沖擊，在一些領域出了意思自治原則變異種變異后的意思自治原則雖然有當事人的自主意思蘊含在里面是思自治主體不再是當事人雙方是在法律關系中處于弱勢一方的當事人。這在侵權法律關系中表現(xiàn)得最為明顯。正義的法律應該保持當事人之間權利與義務的均衡厚此薄彼私也不例外。從侵權法律關系來看，受害人無疑處于相對弱勢的地位，應該強調對受害人的保護。但是，這種價值傾斜應有一定限度。如果過分強調受害人的利益，超出了侵權人正常合理的預期，對侵權人的利益也將造成不應有的損害此多國家國際私法立法雖然允許受害人進行法律選擇但害人的選擇權只在一定的范圍內(nèi)，不能隨意選擇。而且，所選擇的法律應該是與案件及當事人有關的國家的法律當事人的國籍國法所法常所地法、居所地法、物之所在地法、侵權行為地法等。有些國家還在立法中采用了最密切聯(lián)系原則，依據(jù)最密切聯(lián)系原則確定案件的準據(jù)法。考察國際私法中意思自治原則的發(fā)，可發(fā)現(xiàn)這一原則雖然在杜摩蘭時代就被提出，但是其真正確立則是近代的事情。這一原則的廣為傳播是與19世契自由、私法自治的觀念分不開的。在當時條件下，國家奉行的是自由經(jīng)濟，亞當斯的自由經(jīng)濟思想在法律領打上了深深的烙印。建立平性”互換性”基礎上的私法認為：當事人是平等的偶爾的不平等可以過角色的互換達到平衡此在法領域要遵從私法自治契自由以外私法關系主要調整對象的國際私法也受其影響思自治原則得到了迅猛發(fā)展特別在涉外合同法適用領域隨著資本主義走向了壟斷私法自治的兩個前提平性和互性的失以及30年代經(jīng)濟危機時凱恩斯主義的響，國家加強了

對經(jīng)濟生活的干涉國的公權逐漸向私法領域進行了滲透并且不斷加強意自治原則也由此受到了限制是當事人明顯處于實質上不平等地位的領域內(nèi)立法來看，各個國家都相繼出現(xiàn)了專門保護弱者權益的法律消者權益保護法動權益保護法等。在當事人明顯處于劣勢的領域，意思自治原則受到限制的情況分述如下：．消費合同關系對由選擇法律的限”在消費關系中由于經(jīng)濟力量不稱信息的不對稱等原因導致消費關系當事人之間的地位在實質上是不平等的一相對于另一方處強勢地位國私法如果讓消費關系當事人完全自主地確定他們之間的權利義務以由當事人隨意選擇準據(jù)法這做就很可能出現(xiàn)不公平的結果因國作為第三方過立法對當事人意思自治作出適當?shù)南拗剖橇司S護社會經(jīng)濟秩序從世界各國國際私法的立法規(guī)定來看遍的趨勢是在國際消費合同中對當事人法律選擇自由加以必要的限制至排除各國基于消費者保護的需要，大都對消費合同規(guī)定了有別于一般合同的特別的準據(jù)法選擇規(guī)則，如德國年國際私法立法第條規(guī)定：當事人選擇法律，不得剝奪消費者依其慣常居地國的強行規(guī)定應有的保護體對消費者的護些國家的國際私法立法還傾向于適用消費者習慣居所地法。．雇傭合同關系對由選擇法律的限”法律規(guī)定抽象人格對一切法律關系主體作抽象的對待是在企業(yè)主勞動者的法律關系中造了經(jīng)濟地位上的者對經(jīng)濟上的弱者在實質上的支配動者（雇員聘往往通過勞動合同來實現(xiàn)主往會在格式化的勞動合同中約定動同適用某一國的有利于雇主的法律而使得雇主的某些責任得到預先排除或者減輕了正這種不合理的現(xiàn)象，體現(xiàn)法律對弱者的人文關懷，有關保護勞動者（雇員）的立法，往往采取傾斜保護政策就護弱者而言有保勞動（雇員的立法以一種特殊的標準衡量當事人的地位，這種特殊的標準源于對社會弱者的身份認定。[5]為現(xiàn)對勞動者的保護，在雇關系中，有些國家原則上適用勞動履行地法律作為確定雇傭雙方權利與義務關系的準據(jù)法。另外在險合同糾紛中有國家為了保護處于弱勢地位的投保人（或被保險人）的利益保法規(guī)定如果保險公的格式合同條款中某一合同條款可以有兩種以上的解釋，則法院應選擇對投保人、被保險人有利（或者說是對保險人不利）的那種解釋。三、保護婦女、子女和被扶養(yǎng)人等的立法中對弱者的保護婚姻家庭親屬關系是一種特殊的民事關系市社會的價值或利益法則不同淵于人倫秩序這一本質的、自然的社會共同體結構自身的存在和功能帶有鮮明的公法秩序和社會保障、福利屬性，各國法律均將婦女、兒童和老人視為弱者，予以特別保護。因為在家庭關系中婦相對丈夫在多情況下在體能上濟上是弱者子相對于父母在體能上、經(jīng)濟上、經(jīng)驗上是弱者。而被扶養(yǎng)人更是在經(jīng)濟上、生活上依賴于扶養(yǎng)人。他們之間發(fā)生跨國法律糾紛切需要進行法律上的利益平衡國國際私法大都形成了比較完備的保護妻、子女、被扶養(yǎng)人的親屬法體系。為體現(xiàn)對弱者的保護（主要是指對兒童的保護子關系、監(jiān)護、收養(yǎng)等關系中有多個國家的法律規(guī)定，法院適用對兒童最為有利的法律士奧地利牙等國的國際私法均有體現(xiàn)這一立法特點的明文規(guī)定。四、跨國侵權關系中對受害人的保護相對于加害人國侵權中受害人是弱者害人往往由于不熟悉侵權行為地法和加害人屬人法加路途遙遠、取證難、語言障礙等諸多因素使跨國侵權訴訟往往很難成功這為許多惡意侵權者逃避法律制裁大開方便之門大量的無辜受害者投訴無門侵權法一直是理論研究的熱點的理論和學說層出不窮來頒布的一些國際私法立法，如年羅馬尼亞國際私法第1995年大利國際私法第—條1998年

突尼斯國際私法第—74都先后規(guī)定了保護受害者的條款。從晚近的國際私法立法來看一般侵權行為而言有一些國家規(guī)定受害人享有一定的法律適用的選擇權，如年意大利國際私法改革法》第條年委瑞拉國際私法》第32條年德意志聯(lián)邦共和國關于非合同債權和物權的國際私法立法》以及《立陶宛共和國國際私法》等。這些法律一般均規(guī)定：侵權行為適用侵權行為地法，受害人也可以要求適用侵權事由的發(fā)生地法特殊侵權如品侵權案件中則有更多的國家允許原（受害人享有在一定范圍內(nèi)法律適用的選擇權際私法立法對跨國侵權中處于弱者地位的受害人所予以的呵護和人文關系代國際法實質正義的價值取向。[6]從法律發(fā)展的歷史進程以看出弱者是私法適應現(xiàn)實生活需要而出現(xiàn)的制度安排著會生活的深化必然現(xiàn)實中涌現(xiàn)出各種各樣的需要法律予以保護的具有某種特定身份的弱者。如果說紀是人類更為進步的時代，那么這其中必然包括著基于社會實質公平和正義對弱者的傾斜性保護保不僅意味著應盡可能全面地為現(xiàn)實中的弱者提供暢通無阻的法律救濟途徑且意味著通過法律救濟途徑者能及時地獲得無論在保護廣度還是深度方面都足以彌補其劣勢的救濟，[7]而進一步全方位彰顯國際私法弱者保護方法的正義內(nèi)核。注釋肖永平?jīng)_突法漢學出版社20