軍事法人權保障的現(xiàn)狀與反思,軍事法論文

軍事法人權保障的現(xiàn)在狀況與反思,軍事法論文權益保衛(wèi)是人權保衛(wèi)的一個組成部分，尤為重要的是，權益保衛(wèi)還是保持穩(wěn)定的基本前提，是提高戰(zhàn)斗力的重要保證。然而，我們國家人權問題研究中牽涉人權保衛(wèi)的內(nèi)容并不多見。在這里，筆者擬對軍事法人權保障的現(xiàn)在狀況及存在的問題進行審視和檢討，以期能對該問題的研究有所裨益。一、軍事法對人權的保障的人權包括一般法所規(guī)定的公民基本權利以及軍事法所規(guī)定的的特殊權利。本文僅牽涉軍事法對特殊權利的保障。在軍事法中，人權主要表現(xiàn)為作為一個特殊社會群體在國防活動中所享有的權利和每一個個體所應享有的與其職責相對應的特殊權利。人權保障已成為我們這個時代不可逆轉的潮流，全面、充分地實現(xiàn)和保障人權，也已成為當代法律的根本目的。軍事法一直高揚人權保障的旗幟，權益也已成為我們國家人權體系中一個獨具特色的、嚴密的分支體系?！惨弧耻娛路ㄈ藱啾Ｕ系臍v史考察中國人民當兵的人的軍事法是伴隨著這支的誕生而產(chǎn)生，并在新中國成立后進一步成熟和發(fā)展起來的。實際上，我軍軍事法產(chǎn)生的歷史就是一部中國人民爭取人權、民主、自由的斗爭史。在舊中國半殖民地半封建的社會歷史條件下，由于三座大山的壓迫和各種天災人禍的頻發(fā)，使得中國人民的生存權遭到嚴重威脅，中華民族面臨著亡國滅種的危險。當時，中國人民的首要任務就是反對帝國主義侵略，推翻國內(nèi)反動統(tǒng)治，廢除一切不平等條約，爭取生存權。因此，在當時，爭取國家的完全獨立和民族的徹底解放、奪取政權、捍衛(wèi)主權就成了保障人權的前提條件。同志領導的人民一直把此作為奮斗目的。他曾指出：我們是革命戰(zhàn)爭的領導者、組織者，我們又是群眾生活的領導者、組織者，組織革命戰(zhàn)爭，改進群眾生活，這是我們的兩大任務。[1]〔p139〕作為新型人民，紅軍在井崗山革命斗爭時期就建立了平等的官兵關系，如規(guī)定不準打罵兵士，兵士有開會講話的自由等等。在革命根據(jù)地或解放區(qū)，有關政治、經(jīng)濟、文化、社會等各項權利，都以立法的形式確定在憲法大綱、施政綱領和各種人權條例中。如1931年11月，工農(nóng)民主制定了(中華蘇維埃共和國土地法〕，用法律形式穩(wěn)固了土地革命的成果。土地革命使貧困憂苦農(nóng)民分得了土地，擺脫了封建地租剝削，改善了廣大農(nóng)民的基本生活狀況，保障了他們最基本的生存權。再比方，(陜甘寧邊區(qū)施政綱領〕規(guī)定：保證一切抗日人民的人權、政權、財權及言論、出版、集會、結社、寓居、遷徙之自由權，除司法系統(tǒng)及公安機關依法執(zhí)行其職務外，任何機關、、團體不得對任何人加以逮捕、審問或處理懲罰，而人民則有用無論何種方式控告任何公務人員非法行為的權利。到抗日戰(zhàn)爭中期，幾乎所有的根據(jù)地都制定了保障人權的條例，規(guī)定了特別廣泛的人權內(nèi)容，揭開了軍事法保衛(wèi)人權的新篇章。建國以后，我軍先后公布了(兵役法〕(紀律條令〕(撫恤優(yōu)待條例〕等一系列保障權利的法律法規(guī)。由此可見，軍事法的產(chǎn)生、發(fā)展與人權保障是相伴相隨的，人權的保障離不開軍事法?！捕耻娛路▽θ藱啾Ｐl(wèi)確實認1.軍事法把保障人權作為最終目的主義人權思想始終以為，人權與主權是辯證統(tǒng)一的關系，兩者不可分割。主權就是整體的主權，是人權的集中具體表現(xiàn)出。[2]人權同其他權利一樣，是和國家主權聯(lián)絡在一起的。人權的實現(xiàn)，歸根到底要靠主權國家通過行使在立法、司法、行政等方面的一系列權利來保障。近代資產(chǎn)階級倡導的人權，只是在資產(chǎn)階級獲得政權之后才變?yōu)楝F(xiàn)實的。美國在1776年獨立以前，還在英國的殖民統(tǒng)治之下，有什么人權可言？中國人民以及廣大第三世界國家人民的人權，也同樣是在爭得民族解放和國家獨立之后才享有的。世界文明進步史告訴我們，只要爭取和維護國家主權，廣大人民群眾才能依法享有個人人權。在現(xiàn)代，要保衛(wèi)人權，首先就必須保護國家主權，因而，江澤民同志強調指出：假如失去國家主權、民族獨立和國家尊嚴，也就失去了人民民主，并從根本上失去了人權。[2]由此可見，國家主權是保障國內(nèi)人權實現(xiàn)的前提，人權的實現(xiàn)必須依靠于強有力的主權。捍衛(wèi)國家主權、領土、安全和發(fā)展正是國防的目的，作為我們國家軍事法母法的(國防法〕規(guī)定，國防的首要任務，就是要保障國家主權不受任何外來勢力的干預和毀壞。反對侵略、保護祖國的主權和統(tǒng)一是軍事法的神圣責任。(國防法〕在總則的第9條還規(guī)定：中國在對外關系中，維護世界和平，反對侵略擴張行為。這表示清楚，在新的歷史時期，我們國家軍事法繼續(xù)把維護和平作為一項當然的任務，對于一切有損于世界和平的行為，我們都堅決反對。例如，我們國家反對軍備競賽，反對把這種競賽擴展到外層空間，主張進行核裁軍和裁減常規(guī)軍備，主張銷毀化學武器，主張不向無核國家擴散核武器等等。因而，捍衛(wèi)國家主權的獨立，最終消滅戰(zhàn)爭，維護世界和平，保障人民的安定與幸福，始終是包括國防法在內(nèi)的所有軍事法的第一位的、也是根本的目的和任務。2.軍事法確認了人權的范圍由于職業(yè)具有危險性、犧牲性和奉獻性，我們國家軍事法對權益的保障是非常重視的。(國防法〕在總則的第7條中明確規(guī)定：國家和社會尊重、優(yōu)待，保衛(wèi)的合法權益,這足以具體表現(xiàn)出了立法者加強人權保障的意圖。在國防法規(guī)定的原則下，其他軍事法主要從四個方面規(guī)定了應當享有的特殊權利：第一，人身權利。其基本內(nèi)容有：對冒充、損害形象的，對侮辱、誹謗、誣告、陷害的，對殺害、傷害的，國家依法從嚴追查；未經(jīng)司法機關批準或決定，不得對施行勞動教養(yǎng)、拘留、逮捕和審訊；對毀壞婚姻的犯罪行為，依法從重追查；對侮辱、打罵、體罰或者變相體罰部屬的，依法追查責任。第二，退役安置權。其主要內(nèi)容有：國家妥善安置退出現(xiàn)役的，為轉業(yè)的提供必要的職業(yè)訓練；根據(jù)在的職務等級、奉獻和特長布置適當?shù)墓ぷ?；接收轉業(yè)的單位應當根據(jù)國家有關規(guī)定，在生活福利待遇、教育、住房等方面予以優(yōu)待；保障離退休的生活福利待遇。第三，生活優(yōu)撫權。其主要內(nèi)容有：國家對的工資、津貼、福利、被裝、給養(yǎng)、住房、醫(yī)療、交通、通信、稅收等實行優(yōu)待；國家根據(jù)傷殘性質和等級給予殘疾撫恤金，對殘疾的生活和醫(yī)療依法給予十分保障；國家和社會對現(xiàn)役家屬在隨軍、安置、就業(yè)、醫(yī)療、住房、生活補助、子女入托、入學等方面給予優(yōu)待。第四，戰(zhàn)爭中的人權。這主要具體表現(xiàn)出在我們國家已參加了幾乎全部最重要的武裝沖突法條約，(國防法〕明確規(guī)定：中國在對外軍事關系中遵守同外國締結或者參加、接受的有關條約和協(xié)定〔第67條〕，這表示清楚我們國家為保證人權的充分實現(xiàn)向國際社會和國內(nèi)民眾所作的義務承諾，我軍將嚴格遵守武裝沖突法中關于人道主義保衛(wèi)的規(guī)定，如禁止非法使用武力，限制作戰(zhàn)手段和方式方法，對戰(zhàn)爭中的平民、難民、傷員及其他非戰(zhàn)斗員實行人道主義待遇等等。另外，我們國家還通過相應的國內(nèi)立法，將一些國際條約的規(guī)定轉化為國內(nèi)法律，保障其得以施行，如在刑法中規(guī)定保衛(wèi)戰(zhàn)俘、禁止虐待俘虜、禁止對任何人施以肉刑等。3.軍事法確認了軍事權利運行的規(guī)則體系當代法治社會普遍以為，國家權利是作為公民權利的對立物存在的，要充分保衛(wèi)人權就必須控制、監(jiān)督國家權利，這也表示清楚，人權的實現(xiàn)是以權利的正確運用作為前提和保障的，因而，通過法律規(guī)范權利就顯得非常必要。軍事法承襲了這一理念，明確規(guī)定了軍事權利運行的規(guī)則體系。第一，軍事法明確了各級軍事機關的權利范圍。為了確保的權利，軍事法確定了軍事機關的眾多作為或不作為的義務，軍事機關必須在法定的職責范圍內(nèi)行使職權，不得超越受權范圍，否則行為無效。如(紀律條令〕第9條明確要求：非經(jīng)軍事委員會批準，任何單位不得另立并施行其他賞罰項目以及特殊措施。如此規(guī)定，為正確行使軍事權利和維護權利捉供了法律根據(jù)，能有效地約束軍事機關濫用權利。第二，軍事法規(guī)定了軍事權利運行的程序。程序一方面限制了軍事權利的恣意和專斷，維護了法律的穩(wěn)定性和自我完好性；同時程序合法是保證實體合法、最終保衛(wèi)人權的前提，假如違背法定程序，搞暗箱操作,有親有疏，就會導致結果的不公正，侵犯官兵應受平等對待的權利。因而軍事法規(guī)定了軍事權利運作的步驟和方式，如(士官管理規(guī)定〕第三章明確了選取士官的民主、公開原則和詳細程序。當然，出于保障國家安全、國家軍事利益和公共利益的需要，能夠根據(jù)法律和條令條例規(guī)定的原則和精神，采取某種緊急措施，這樣可能會限制官兵的某些權利，但這種限制應盡量控制在較小的程度和范圍之內(nèi)，并在事前或事后及時向上級報告?！踩耻娛路▽θ藱嗟木葷绠敶ㄖ螄倚姓嗬臄U張一樣，軍事權利也在不斷擴張。權利的擴張，極易侵犯相對方的利益，使法律規(guī)定的人權得不到切實保障。權利遭到損害，意味著權利人與侵權人之間處于權利失衡狀態(tài)。為了重新恢復權利人與侵權人之間的利益平衡，法律有必要采取一定的措施，這種措施表現(xiàn)為法律對權利人的救濟和對侵權人的制裁。有權利必有救濟，這也是法治國家一條基本的規(guī)則。軍事法對人權的救濟，主要具體表現(xiàn)出在三個方面：1.建立責任制度。軍事立法中，嚴格遵循權利與責任高度一致的原則，立法機關在經(jīng)過科學嚴密的論證之后，把行使軍事權利的責任詳細地加以規(guī)定，做到權責一致，權責充分，假如違背有關法律規(guī)定，侵犯了當事人的權利，就必須追查其相應的法律責任。如(刑法〕(內(nèi)務條令〕和(紀律條令〕等均規(guī)定了侵權人應承當?shù)男淌仑熑巍⑿姓熑魏兔袷仑熑?。建立這項制度，就是要求軍事機關嚴格依法辦事，確保的人權不折不扣地得到實現(xiàn)。2.規(guī)定控告、申述制度。我軍已先后制定公布了十多部紀律條令，每一部條令都確認了控告、申述制度。控告和申述是從制度上保證每個人有表示出自個意志的自由。(紀律條令〕規(guī)定：對違法違紀行為有權提出控告，以為給自個的處分不當或者合法權益遭到損害的，有權申述。同時規(guī)定了對兵士控告申述處理的程序和期限。對于確屬處分錯誤的，應當及時予以糾正，為其恢復聲譽、消除影響、賠禮道歉；造成經(jīng)濟損失的，應當給予相應賠償。3.設立了司法救濟制度。對人權的侵犯，是人權遭受剝奪的主要原因。我軍司法機關憑借國家強迫力，依法對侵犯人權的行為予以及時有力的制止、處理、制裁，這就從一個主要方面起到了直接維護和保障人權的作用。當前，地方公民侵犯權益的案件主要由普通人民法院審訊，只要被告人為的刑事案件才由軍事法院審理，另外，軍事法院已試行審理軍內(nèi)民事案件。為了加強對軍屬權益的保衛(wèi)，最高人民法院、當兵的人總政治部頒發(fā)了(關于認真處理涉軍糾紛和案件切實維護國防利益和軍屬合法權益的意見〕，一些地方人民法院還建立了審理涉軍案件的工作機制，有效地維護了軍屬的合法權益，收到了良好的法律效果和社會效果。二、軍事法人權保障之檢討筆者毫不否認我們國家軍事法在人權保障方面的功績、價值和意義，之所以專門探究軍事法人權保障方面的缺陷，完全是基于等待我們國家軍事法對人權的保衛(wèi)能有更大的發(fā)展和愈加長足的進步的良好愿望?！惨弧硨娛路P于人權內(nèi)容的檢討假如只以靜止的目光來審視我們國家軍事法所規(guī)定的人權內(nèi)容，是很難發(fā)現(xiàn)立法本身的缺乏的，由于軍事法所羅列的眾多權益，極易知足人們的靜態(tài)視角。然而，當我們把權益置于權益的運行之中時，便會很快發(fā)現(xiàn)其缺陷。首先，軍事法立法滯后，使得權益難以落實。由于軍事法對人權確實認和保障，是在長期的社會革命和建設的歷史中構成的，是計劃經(jīng)濟體制的產(chǎn)物。隨著社會市場經(jīng)濟的發(fā)展和改革開放的深切進入，很多權益的保障面臨著嚴重的挑戰(zhàn)，原有的一些權益如退役安置權、優(yōu)撫權等越來越難以實現(xiàn)，部分轉業(yè)到地方后無法享遭到應有的待遇，有的在公共場所甚至被無故咒罵和侮辱。固然有一些政策未過時，但也缺乏以對權益實行有效保衛(wèi)，這已嚴重挫傷了的積極性。對權益實行十分保衛(wèi)，這既是當代社會人權保障的基本要求，也是穩(wěn)固國防的重要保證，因而，立法機關有必要根據(jù)新的形勢制定一些新的法律規(guī)范，如社會保障法、退役安置法等，同時對已有的法律規(guī)范進行修改、完善，建立一套完好、正規(guī)、有效的權益保障體系。我們有理由相信，隨著社會文明的進步，改革開放的深切進入，肯定會有更多的權利會由軍事法加以確認。立法機關一方面要研究新情況、新問題，另一方面要借鑒國外的有益經(jīng)歷體驗，充實、增加權利，使人權保障始終與社會發(fā)展同步。其次，軍事立法粗糙，民主權利內(nèi)容有所殘缺。如上所述，我軍在(紀律條令〕中規(guī)定了控告、申述制度，兵士享有控告、申述權，但怎樣在時間上和程序上保障兵士的申述權？怎樣保障兵士在行使申述權后而不遭到打擊報復？法律卻無詳細規(guī)定。筆者以為，隨著我們國家民主政治建設步伐的加快，軍事法應具體表現(xiàn)出公正、公開、公平、理性和介入等價值要求，建立與之相應的軍事行政公開制度、講明理由制度、回避制度、告知制度、時效制度等，在申述制度中，應進一步增加官兵的民主權利，如了解權、知情權、陳述權、申辯權等。最后，軍事法某些規(guī)定與憲法確認的人權有沖突。憲法是我們國家的根本大法，憲政制度本身就是作為成認人權、保衛(wèi)人權、發(fā)展人權的形式出現(xiàn)和存在的。其37條規(guī)定，公民的人身自由不受侵犯，非經(jīng)人民檢察院或人民法院批準或決定，不得對公民實行逮捕，禁止以其他方式方法非法剝奪或限制公民的人身自由。為了確保公民的人身自由不受侵犯，(立法法〕第8條還十分強調：限制人身自由的強迫措施和處理懲罰只能制定法律。而我軍(紀律條令〕規(guī)定：在行政管理中對有打架斗毆、聚眾鬧事等違法行為或確有跡象表示清楚可能發(fā)生自殺、兇殺問題的人員可采取行政看管。行政看管是一種限制人身自由的強迫措施，其時限一般不得超過七日，如需延長時間，應報上級批準，但累計不得超過十五日。行政看管既不是行政拘留，也不屬于刑事強迫措施，它不是由軍事司法機關批準或執(zhí)行的，而是由軍事行政機關所采取的一種臨時性強迫措施，這種規(guī)定顯然有違犯憲法關于保障公民人身自由權利之嫌，也違犯了立法法的精神。更為嚴重的是，在實踐中由于有的部門對適用行政看管措施把握不嚴，經(jīng)常超期看管，甚至長期看管，嚴重侵犯了的人權。我們成認，確有很多特殊情況，實行一些特殊的制裁措施也很有必要，但這些特殊措施無論怎樣也不允許與憲法的規(guī)定相抵觸。根據(jù)我們國家立法法的規(guī)定，軍事法規(guī)只能根據(jù)憲法和法律制定，它無權違犯憲法的禁止性規(guī)定，何況人身自由是公民最重要的一項人權，軍事法更應加強保衛(wèi)。因而，筆者以為，不妨取消行政看管制度，對違背軍法的行為代之以行政拘留，涉嫌犯罪的采取刑事強迫措施，以保證軍事法規(guī)與憲法和法律的一致性，也使的人權能得到切實保障?！捕硨娛路P于人權保障機制的檢討沒有詳細的、可實際操作的制度作保障，任何美妙的法律規(guī)定都可能成為立法者一廂情愿的等待。當前，我們國家軍事法中人權保障機制的缺陷主要在于：1.司法救濟制度不完善。在現(xiàn)代社會，司法成為實現(xiàn)公正和保衛(wèi)人權的最后防線。公民所有法定權利的實現(xiàn)都離不開司法的保障。有的學者甚至以為，公民的訴權是法治社會第一制度性的人權,[3]沒有訴訟的審訊，其他保障手段都將會是蒼白無力的。正如前文所述，當前的犯罪案件和軍內(nèi)民事案件都由軍事法院審理，但由于軍事法院的設置、編制等原因，我軍司法資源投入相對缺乏，軍事司法機關很難嚴格按(刑事訴訟法〕辦理刑事案件。[4]而司法機關只要在辦案經(jīng)過中通過堅持一系列原則，履行一系列程序，才能維護和保障人權，也有利于在訴訟經(jīng)過中防止出現(xiàn)冤假錯案。十分是刑事案件往往牽涉到被告人的人身自由甚至是生殺奪予，假如不能堅持審訊程序的嚴密性、法定性，就很容易降低審訊質量，最終影響人權的保障。當前，軍事法院已開場審理軍內(nèi)民事案件，但是由于任務、職業(yè)的特殊性，往往舉證困難，民事訴訟法所規(guī)定的眾多訴訟權利也不能充分行使。[5]十分值得一提的是，當前，我軍還沒有建立行政訴訟制度，但這并不講明軍事機關及其工作人員就不會侵犯或其他老百姓的權益。其實，由于軍事行政行為帶有更大程度的強迫執(zhí)行性，且具有高度集中和高效率運行的特點，勢必更容易增加侵權行為的比率，在平常與戰(zhàn)時征兵、發(fā)動、民防、征用等事項中對地方公民或某些單位都可能引發(fā)訴訟，但由于軍事機關不能作為行政訴訟的被告，受害人往往會告狀無門,其合法權益得不到保障。這種制度的缺陷，不僅違犯了人權保障的宗旨，且最終會損害人民的形象。為了解決上述問題，我軍應借國家司法改革之機，充實審訊氣力，實行審訊人員的專業(yè)化，提高審訊人員的素質。同時，有關部門應當針對的實際情況，提出切實可行的、有前瞻性的意見形式，以貫徹執(zhí)行刑事訴訟法、民事訴訟法若干問題的意見，報請有解釋權的機關，以期盡快作出司法解釋。另外，伴隨著我們國家民主政治建設的不斷深切進入，人權保障的日益加強，建立軍內(nèi)行政訴訟制度也勢在必行。2.沒有建立賠償機制。我們國家于1994年公布了(國家賠償法〕，這是加強社會民主法制建設的一件大事，也是我們國家重視和保衛(wèi)人權的重大舉措，具體表現(xiàn)出了人民對國家權利的控制、監(jiān)督和制約，但國家賠償并未包括軍事行政賠償，即當軍事機關及其工作人員在執(zhí)行職務經(jīng)過中造成別人人身、財產(chǎn)損失的，相對人無法獲得國家賠償，這顯然不符合我們國家的憲法精神。我們國家憲法第41條規(guī)定：由于國家機關和國家工作人員侵犯公民權利而遭到損失的人，有按照法律而獲得賠償?shù)臋嗬椃P于建立國家賠償制度、公民有依法獲得賠償?shù)臋嗬囊?guī)定，適用于一切國家機關和國家機關工作人員，軍事機關及其工作人員也不能例外。另外，(公民權利和政治權利國際公約〕第14條也有類似規(guī)定。據(jù)了解，一些國家的法律都明確規(guī)定了軍事行政賠償制度，將其作為國家行政賠償?shù)囊徊糠帧＠?，美國?聯(lián)邦侵權求償法〕(侵權求償法〕(行政申述法〕等都規(guī)定，凡陸、海、空軍在非戰(zhàn)斗活動中導致民間主體的財產(chǎn)損失或人員傷亡的結果，受損者及代理人有權索賠。[6]〔P235〕在實踐中，我軍及其工作人員在軍事演習、訓練或配合國家執(zhí)行公務中因種種原因，違法行使職權，造成別人人身或財產(chǎn)的損害不僅僅是可能的、現(xiàn)實的，而且是難