合同的變更和轉(zhuǎn)讓

合同的變更和轉(zhuǎn)讓第1頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三教學(xué)目的與要求：通過本章的學(xué)習(xí)，了解合同變更的概念和合同轉(zhuǎn)讓的概念與特征；理解合同轉(zhuǎn)讓的原因和種類；掌握合同變更的條件和法律效力；掌握合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件和法律效力；掌握合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的條件和法律效力；掌握合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓的法律效力。教學(xué)重難點(diǎn)：合同變更的條件、債權(quán)讓與對(duì)于債務(wù)人的效力、免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)。第2頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三第一節(jié)合同的變更一、合同的變更概念和特征廣義的合同變更：合同內(nèi)容的變更與合同主體的變狹義的合同變更：合同內(nèi)容的變更本章指狹義的合同變更（一）概念：合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，當(dāng)事人就合同的內(nèi)容達(dá)成修改或補(bǔ)充的協(xié)議。（二）特征1、合同的變更原則上應(yīng)當(dāng)雙方協(xié)商一致；2、合同內(nèi)容的變更是合同關(guān)系的局部變化；3、合同的變更也會(huì)產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)例1-2第3頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三二、合同變更的要件（一）原已存在有效的合同關(guān)系；（二）須有合同內(nèi)容的變化。（內(nèi)容約定不明的，推定為未變更）（三）合同的變更須依當(dāng)事人的協(xié)議（原則上）或法院仲裁機(jī)構(gòu)的裁決；（四）必須遵循法定的程序和方式；法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。第4頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三三、合同變更的效力合同變更的效力，原則上僅對(duì)未履行的部分發(fā)生，對(duì)已履行的部分沒有溯及力，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。

《民法通則》第115條：合同的變更或解除，不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。第5頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三第二節(jié)合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓一、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念（一）概念：是指不改變合同的內(nèi)容，合同債權(quán)人將其享有的債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓于第三人享有。（二）特點(diǎn)1、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是指不改變合同權(quán)利的內(nèi)容；2、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對(duì)象是合同債權(quán)；3、權(quán)利的轉(zhuǎn)讓可以是全部的轉(zhuǎn)讓，也可以是部分的轉(zhuǎn)讓。第6頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三二、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的構(gòu)成要件（一）須有有效存在的合同債權(quán)，且合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓不改變其內(nèi)容。（二）合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓人與受讓人應(yīng)就合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成合意。（三）轉(zhuǎn)讓的債權(quán)須有可轉(zhuǎn)讓性（四）須通知債務(wù)人例6

（五）須依法辦理有關(guān)手續(xù)第7頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三三、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力（一）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部效力1、所轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)由原合同債權(quán)人移轉(zhuǎn)于第三人；全部轉(zhuǎn)讓：轉(zhuǎn)讓人脫離原合同關(guān)系。部分轉(zhuǎn)讓：受讓人加入合同關(guān)系

2、轉(zhuǎn)讓人向受讓人移轉(zhuǎn)合同債權(quán)時(shí)，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。3、轉(zhuǎn)讓人對(duì)轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)負(fù)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任；（明確告知受讓人的不在此限）4、轉(zhuǎn)讓人在某項(xiàng)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人后，不得就該項(xiàng)權(quán)利再做轉(zhuǎn)讓。第8頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的外部效力1、債務(wù)人不得再向轉(zhuǎn)讓人履行轉(zhuǎn)讓人受領(lǐng)債務(wù)人的給付，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?；債?wù)人向轉(zhuǎn)讓人履行，不能成立合同的有效清償。2、債務(wù)人負(fù)有向受讓人履行的義務(wù)。3、債務(wù)人抗辯權(quán)、抵銷權(quán)的援用（82、83條）債務(wù)人對(duì)抗原合同債權(quán)人的一切抗辯權(quán)，均可對(duì)抗受讓人。債務(wù)人可以用對(duì)債權(quán)人的到期債權(quán)向受讓人抵銷。例7-8第9頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三四、多重讓與1、兩個(gè)以上的讓與中，有償讓與的受讓人取得債權(quán)；2、兩個(gè)以上的讓與中，有可撤銷事由的讓與的，無可撤銷事由的受讓人取得債權(quán)；3、兩個(gè)以上的讓與中，同時(shí)有全部讓與和部分讓與的，全部讓與的受讓人取得債權(quán)；4、兩個(gè)以上的受讓人中，先對(duì)債務(wù)人為有效通知的受讓人取得債權(quán)。第10頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三第三節(jié)合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)一、合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的概念（一）概念：指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人、債務(wù)人與第三人達(dá)成協(xié)議將債務(wù)人負(fù)擔(dān)的債務(wù)移轉(zhuǎn)于第三人負(fù)擔(dān)。（合同法第84條）（二）合同義務(wù)移轉(zhuǎn)與由第三人履行的區(qū)別例91、訂立協(xié)議的主體不同2、對(duì)履行人要求不同。3、法律關(guān)系不同。第11頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三二、合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的要件（一）須有有效的債務(wù)存在；（二）債務(wù)承擔(dān)合同的標(biāo)的應(yīng)具有可移轉(zhuǎn)性；（三）須有以債務(wù)承擔(dān)為內(nèi)容的合同；（即達(dá)成協(xié)議）（四）債務(wù)承擔(dān)合同須經(jīng)合同債權(quán)人同意（債務(wù)承擔(dān)合同生效的最主要的要件）同意——明示或默示第12頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三三、合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的效力（一）合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移的，債務(wù)人脫離合同關(guān)系，而由承擔(dān)人直接向合同債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。（免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)）合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)移的，第三人加入合同關(guān)系，與原債務(wù)人共同承擔(dān)合同債務(wù)。（并存的債務(wù)承擔(dān)）（二）新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯;債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。但專屬于合同當(dāng)事人的解除權(quán)和撤銷權(quán)，只能由原債務(wù)人行使，承擔(dān)人不得享有。（三）新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)。債務(wù)人移轉(zhuǎn)義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。第13頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三第四節(jié)合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)一、概念：合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)，指合同當(dāng)事人將合同的債權(quán)債務(wù)概括地移轉(zhuǎn)于第三人。二、合同承受（一）合同承受的概念合同承受，指一方當(dāng)事人與他人訂立合同后，依照其與第三人的約定，并經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人的同意，將合同上的權(quán)利義務(wù)一并移轉(zhuǎn)于第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。第14頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三（二）合同承受的生效要件1、須有有效的合同存在。2、須承受的合同為雙務(wù)合同。3、須原合同當(dāng)事人與第三人達(dá)成合同承受的合意。4、須經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意。（三）合同承受的效力1、原合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移于承受人。2、適用債權(quán)讓與、債務(wù)承擔(dān)的有關(guān)規(guī)定。（第79、81、82、83、85、86、87條）第15頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三二、企業(yè)合并、分立當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人與債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。第16頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三不可轉(zhuǎn)讓的債權(quán)合同法79條：債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。第17頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三例3：甲委托乙外出辦理某一事物，甲已支付代理費(fèi)。問：甲可否與丙約定，將其對(duì)乙享有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙？例4：甲委托一畫家為其畫像，已支付酬金給畫家。問：甲、乙可否約定，將甲享有的畫家為其畫像的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給乙？例5：甲欠乙100萬元，丙提供擔(dān)保。乙與丁約定：乙將對(duì)丙的保證債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁，甲仍欠乙100萬元。問：可否？第18頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三總結(jié)：依合同的性質(zhì)不可轉(zhuǎn)讓的合同有：1、依人身信任關(guān)系而生的債權(quán)；2、專為特定債權(quán)人利益設(shè)定的債權(quán)；3、不作為債權(quán)；4、人身債權(quán)；5、從權(quán)利。返回第19頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三例6：甲、乙訂立一購銷合同，甲已先給付貨物，乙尚未付款100萬元。甲與丙達(dá)成協(xié)議，將甲對(duì)乙的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙。（1）假設(shè)甲與丙6月1日達(dá)成協(xié)議，甲于6月5日當(dāng)面通知乙。問：該債權(quán)轉(zhuǎn)讓何時(shí)生效？何時(shí)對(duì)乙生效？（2）假設(shè)甲一直未通知乙。乙將100萬元交付給甲。問：甲能否拒收？（3）假設(shè)甲一直未通知乙。6月3日丙請(qǐng)求乙付款。問：乙能否拒絕？返回第20頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三例7：設(shè)例6中，丙于6月6日請(qǐng)求乙清償100萬元。乙提出：甲交付的貨物短少，并已在驗(yàn)貨期內(nèi)告知甲，實(shí)際貨款應(yīng)為90萬元，故只能支付給丙90萬元。問：乙的主張是否成立？丙應(yīng)該怎么辦？例8：乙公司欠甲公司30萬元，同時(shí)甲公司須在2010年9月20日清償對(duì)乙公司的20萬元貨款。甲公司在同年9月18日與丙公司簽訂書面協(xié)議，轉(zhuǎn)讓其對(duì)乙公司的30萬元債權(quán)。同年9月24日，乙公司接到甲公司關(guān)于轉(zhuǎn)讓債權(quán)的通知后，便主張20萬元的抵銷權(quán)。問：乙的主張是否有法律依據(jù)？為什么？返回第21頁，共22頁，2023年，2月20日，星期三例1：我國某外貿(mào)公司與西歐一客戶簽訂一筆工藝品的出口合同。合同訂明內(nèi)包裝盒由客戶免費(fèi)提供。距合同規(guī)定的交貨期前三個(gè)月時(shí)，公司去電通知客戶“貨將備妥，請(qǐng)速提供內(nèi)包裝盒”，客戶未作答復(fù)。一個(gè)月后，客戶來到上海，公司外銷員當(dāng)面向客戶再次提出：