公司法人治理結(jié)構(gòu)筆記

公司法人治理結(jié)構(gòu)?企業(yè)的組織形式可分為個(gè)人業(yè)主制企業(yè)、合伙制企業(yè)和公司制企業(yè)三種類型。公司制企業(yè)，即公司，是指由兩個(gè)以上投資主體（特殊情況為一個(gè)投資主體）依法集資聯(lián)合組成，具有獨(dú)立的注冊(cè)資產(chǎn)、自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧的法人企業(yè)。公司法人具有以下基本特點(diǎn)：資合的性質(zhì)。公司是由股東或出資人擁有所有權(quán)的企業(yè)，亦即投資者所有的企業(yè)。承擔(dān)有限責(zé)任。所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離。按我國公司法，公司是特指在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。第一節(jié)公司所有者與經(jīng)營者一、 公司所有者（一） 原始所有權(quán)：表現(xiàn)為股權(quán)，股東沒有對(duì)公司直接經(jīng)營的權(quán)利，也沒有直接處置法人財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。股東一旦出資入股，不能要求退股而抽走資本。股東的主要權(quán)限：股票所有權(quán)和處分權(quán)，包括饋贈(zèng)、轉(zhuǎn)讓、抵押等對(duì)公司的決策參與權(quán)，可出席股東會(huì)進(jìn)行表決，選舉和被選舉董事對(duì)公司收益參與分配的權(quán)利，包括股息和紅利，清算后分得剩余財(cái)產(chǎn)（二） 法人財(cái)產(chǎn)權(quán)：公司擁有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法對(duì)法人財(cái)產(chǎn)行使各項(xiàng)權(quán)能，同時(shí)以其全部法人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任特點(diǎn)：法人財(cái)產(chǎn)從歸屬意義上講是屬于股東的公司的法人財(cái)產(chǎn)和出資者的其他財(cái)產(chǎn)之間有明確的界限，公司破產(chǎn)或清算時(shí)債權(quán)人只能對(duì)公司法人財(cái)產(chǎn)提出要求，與出資者的其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)無關(guān)一旦資金注入公司形成法人財(cái)產(chǎn)后，出資者不能再直接支配這一部分財(cái)產(chǎn)，也不得從企業(yè)中抽回，只能依法轉(zhuǎn)讓（三） 公司財(cái)產(chǎn)權(quán)能的兩次分離原始所有權(quán)與法人產(chǎn)權(quán)的分離：公司對(duì)經(jīng)營資產(chǎn)具有完全的支配權(quán)，即排他性占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分轉(zhuǎn)讓權(quán)；股東保留對(duì)股票的占有權(quán)，法人享有對(duì)實(shí)物資產(chǎn)的占有權(quán)法人產(chǎn)權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離：法人產(chǎn)權(quán)集中于董事會(huì)；經(jīng)營權(quán)集中于經(jīng)理，包括財(cái)產(chǎn)占有、使用和依法處分權(quán)（有限的），不包括收益權(quán)二、 公司經(jīng)營者經(jīng)營者是指在一個(gè)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的企業(yè)中承擔(dān)法人財(cái)產(chǎn)的保值增值責(zé)任，以法人財(cái)產(chǎn)擁有絕對(duì)經(jīng)營權(quán)和管理權(quán)，全面負(fù)責(zé)企業(yè)日常經(jīng)營管理，由企業(yè)在經(jīng)理人市場中聘任，以年薪、股權(quán)和期權(quán)等為獲得報(bào)酬主要方式的經(jīng)營人員。（一） 經(jīng)營者的特征：崗位職業(yè)化趨勢具有較高深的企業(yè)經(jīng)營管理素養(yǎng)具備較強(qiáng)的協(xié)調(diào)溝通能力是受股東委托的企業(yè)經(jīng)營代理人權(quán)力受董事會(huì)委托范圍的限制（二） 經(jīng)營者對(duì)現(xiàn)代企業(yè)的作用有利于企業(yè)獲得關(guān)鍵性資源，包括信息、資金、技術(shù)、人才等有利于企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力的增強(qiáng)有利于企業(yè)團(tuán)隊(duì)合作能力的培養(yǎng)有利于完善公司管理制度（三） 經(jīng)營者的素質(zhì)要求精湛的業(yè)務(wù)能力：決策能力、創(chuàng)造能力（核心能力）、應(yīng)變能力優(yōu)秀的個(gè)性品質(zhì)：理智感、道德觀健康的職業(yè)心態(tài)：自知與自信、意志與膽識(shí)、寬容和忍耐、開放和追求（四） 經(jīng)營者的選擇方式1.內(nèi)部選拔優(yōu)點(diǎn)：相互了解，提高用人的準(zhǔn)確性；入選人對(duì)企業(yè)十分了解，通迅速進(jìn)入角色；有利于激勵(lì)內(nèi)部干部的進(jìn)取精神和工作熱情缺點(diǎn)：具有行政命令的性質(zhì)，具有非市場性的特征2.市場招聘優(yōu)點(diǎn)：帶來新的價(jià)值觀念、新的思維方式，有助于企業(yè)開拓新市場；克服個(gè)人情感因素，較好的公正性和公平性缺點(diǎn)：企業(yè)家市場范圍較小，供給和需求均具有明顯的壟斷性（五） 經(jīng)營者激勵(lì)與約束機(jī)制報(bào)酬激勵(lì)：年薪制、薪金與獎(jiǎng)金相結(jié)合、股票獎(jiǎng)勵(lì)、股票期權(quán)等，盡可能使企業(yè)家收入與企業(yè)績效掛鉤聲譽(yù)激勵(lì)市場競爭機(jī)制市場直接反映企業(yè)經(jīng)營狀況，體現(xiàn)出企業(yè)家能力和其在企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)中的努力程度市場競爭的優(yōu)勝劣汰機(jī)制對(duì)企業(yè)家位置形成直接的威脅三、 所有者與經(jīng)營者的關(guān)系（一）所有者與經(jīng)營者之間是委托代理關(guān)系經(jīng)營者作為意定代理人，其權(quán)力受到董事會(huì)委托范圍的限制，包括法定限制和意定限制，如某種業(yè)務(wù)方向的限制、處理公司財(cái)產(chǎn)的限制等。超越權(quán)限的決策和被公司章程或董事會(huì)定義為重大問題的決策，要報(bào)請(qǐng)董事會(huì)決定。公司對(duì)經(jīng)營人員是一種有償委任的雇傭，經(jīng)營人員有義務(wù)和責(zé)任依法經(jīng)營好公司事務(wù)，董事會(huì)有權(quán)對(duì)經(jīng)營人員的經(jīng)營業(yè)績進(jìn)行監(jiān)督和評(píng)價(jià)，并據(jù)此對(duì)經(jīng)營人員做出（或約定）獎(jiǎng)勵(lì)或激勵(lì)的決定，并可以予以解聘。（二） 股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)營人員之間的相互制衡關(guān)系股東作為所有者掌握著最終的控制權(quán)，他們可以決定董事會(huì)的人選，并有推選或不推選直至起訴某位董事的權(quán)力。然而，一旦授權(quán)董事會(huì)負(fù)責(zé)公司后，股東就不能隨意干預(yù)董事會(huì)的決策了董事會(huì)作為公司最主要的代表人全權(quán)負(fù)責(zé)公司經(jīng)營，擁有支配法人財(cái)產(chǎn)的權(quán)力和任命、指揮經(jīng)營人員的全權(quán)，但董事會(huì)必須對(duì)股東負(fù)責(zé)，股東大會(huì)才是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)經(jīng)營人員受聘于董事會(huì)，作為公司的意定代表人統(tǒng)管企業(yè)日常經(jīng)營事務(wù)，在董事會(huì)授權(quán)范圍之內(nèi)，經(jīng)營人員有權(quán)決策，他人不能隨意干涉。但是，經(jīng)營人員的管理權(quán)限和代理權(quán)限不能超過董事會(huì)決定的授權(quán)范圍，經(jīng)營人員經(jīng)營業(yè)績的優(yōu)劣也是受到董事會(huì)的監(jiān)督和評(píng)判的第二節(jié)股東機(jī)構(gòu)股東是指持有公司資本的一定份額并享有法定權(quán)利的人。一、 股東的分類和構(gòu)成（一） 發(fā)起人股東與非發(fā)起人股東發(fā)起人股東特點(diǎn)1） 對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任?對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任2） 股份轉(zhuǎn)讓受到一定限制：發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓3） 資格的取得受到一定限制：具備完全行為能力；法人作為發(fā)起人應(yīng)當(dāng)是法律上不受限制者；設(shè)立股份公司發(fā)起人必須一半以上在中國有住所（二） 自然人股東與法人股東自然人股東應(yīng)具備完全行為能力法人股東包括企業(yè)法人（含外國企業(yè)）、社團(tuán)法人以及各類投資基金組織和代表國家進(jìn)行投資的機(jī)構(gòu)二、 股東的法律地位（一） 股東是公司的出資人：股東必須履行出資義務(wù)股東是公司資本的提供者股東享有股東權(quán)（二） 股東是公司經(jīng)營的最大受益人和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)者：股東收益由公司業(yè)績決定，具有不受限制的擴(kuò)展空間，股東實(shí)現(xiàn)利潤最大化股東權(quán)實(shí)現(xiàn)的不確定性（是否有、有多少股利不確定）、劣后性（股利和公司剩余財(cái)產(chǎn)分配劣后于普通債權(quán)、職工債權(quán)），決定了股東是公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的最大承擔(dān)者（三） 股東享有股東權(quán)（四） 股東承擔(dān)有限責(zé)任（五） 股東平等三、 股東的權(quán)利（一） 股東會(huì)的出席權(quán)、表決權(quán)（二） 臨時(shí)股東大會(huì)召開的提議權(quán)和提案權(quán)（三） 董事、監(jiān)事的選舉權(quán)、被選舉權(quán)（四） 公司資料的查閱權(quán)：公司章程、股東大會(huì)記錄、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、了解公司經(jīng)營狀況（五） 公司股利的分配權(quán)（六） 公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配權(quán)（七） 出資、股份的轉(zhuǎn)讓權(quán)（八） 其他股東轉(zhuǎn)讓出資的優(yōu)先購買權(quán)（九）公司新增資本的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)（十）股東訴訟權(quán)直接訴訟權(quán)：在自身權(quán)利受到侵害時(shí)，有權(quán)對(duì)侵害人提起訴訟派生訴訟權(quán)：在公司權(quán)利受到侵害而公司（機(jī)關(guān)）怠于行使訴訟權(quán)時(shí)，有權(quán)以出資人的名義為公司利益對(duì)侵害人提起訴訟四、股東的義務(wù)（一）繳納出資的義務(wù)內(nèi)容：在公司設(shè)立和公司增資擴(kuò)股時(shí)，依照法律、公司章程、出資（認(rèn)股）協(xié)議規(guī)定的出資形式、出資數(shù)額、出資期限、出資程序交付認(rèn)繳的出資責(zé)任：不按法律、章程、協(xié)議規(guī)定的形式、數(shù)額、期限、要求繳納出資，須承擔(dān)違約責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重的，還要承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任乃至刑事責(zé)任義務(wù)：公司登記后，股東不得抽回出資，違者處以所抽逃資金額5%以上、15%以下的罰款（二）以出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任（三）遵守公司章程（四）忠誠義務(wù)：禁止損害公司利益考慮其他股東利益謹(jǐn)慎負(fù)責(zé)地行使股東權(quán)力及其影響力五、有限責(zé)任公司的股東會(huì)（一）性質(zhì)：由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)（二）職權(quán)決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案審批批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議對(duì)公司發(fā)行債券作出決議對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議修改公司章程公司章程規(guī)定的其他職權(quán)（三） 種類首次會(huì)議：由出資最多的股東召集和主持；主要議程是討論并通過公司章程、選舉公司監(jiān)事會(huì)成員或監(jiān)事定期會(huì)議：按公司章程規(guī)定的期限定期召開臨時(shí)會(huì)議：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上的董事、監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）提議召開（四）決議1.普通決議：經(jīng)代表二分之一以上表決權(quán)的股東通過2.特別決議：經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，包括修改章程、增加或者減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式做出會(huì)議記錄，出席股東在記錄上簽名六、股份有限公司的股東大會(huì)（一） 性質(zhì)：是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，對(duì)公司重要事項(xiàng)有最終決定權(quán)（二） 職權(quán)：同有限責(zé)任公司（三）種類股東年會(huì)：每年召開一次臨時(shí)股東大會(huì)：在兩個(gè)月之內(nèi)召開1） 董事人數(shù)不足法律規(guī)定人數(shù)的三分之二時(shí)2） 公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)3） 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)4） 董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)5） 監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)6） 公司章程規(guī)定的其他情形（四）召集召集和主持順序：由董事會(huì)召集，董事長主持——副董事長——董事（半數(shù)以上董事推舉）——監(jiān)事會(huì)——連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東股東出席會(huì)議：股東出席人數(shù)要達(dá)到一定比例；股東可以委托代理出席，代理人應(yīng)提交股東授權(quán)委托書，代理人必須在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)臨時(shí)提案的提出1） 單獨(dú)或合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)2） 董事會(huì)應(yīng)在收到提案后兩日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議3） 內(nèi)容應(yīng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議的事項(xiàng)4） 股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明事項(xiàng)作出決議（五）決議表決依據(jù)：一股一權(quán)原則，但公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)2.表決方式普通決議：經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過，公司的一般事宜特別決議：經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上絕對(duì)多數(shù)通過，包括修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式3.累積投票制涵義：股東大會(huì)選舉董事或監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用優(yōu)點(diǎn)：保障中小股東有可能選出自己信任的董事或監(jiān)事，一定程度上平衡大小股東的利益缺點(diǎn)：可能因大小股東利益的沖突而導(dǎo)致公司管理機(jī)關(guān)內(nèi)部的不和諧，降低了公司的決策和運(yùn)作效率；很多國家和地區(qū)并不將累積投票制作為一種強(qiáng)制性制度加以規(guī)定，只是賦予公司此項(xiàng)權(quán)力七、國有獨(dú)資公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)（一） 不設(shè)股東會(huì)，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)的職權(quán)（二） 公司合并、分立、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定，其他可授權(quán)董事會(huì)行使職權(quán)（含修改章程）（三） 重要的國有獨(dú)資公司合并、分工、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)第三節(jié)董事會(huì)董事會(huì)制度（一） 地位：董事會(huì)是公司運(yùn)轉(zhuǎn)的核心在決策權(quán)力系統(tǒng)內(nèi)，股東大會(huì)是決策機(jī)構(gòu)（限于重大決策），董事會(huì)是執(zhí)行機(jī)構(gòu)在執(zhí)行決策系統(tǒng)內(nèi)，董事會(huì)是決策機(jī)構(gòu)（限于一般決策），經(jīng)理機(jī)構(gòu)是實(shí)際執(zhí)行機(jī)構(gòu)（二）性質(zhì)董事會(huì)是代表股東對(duì)公司進(jìn)行管理的機(jī)構(gòu)：1） 董事由股東選舉產(chǎn)生；2） 董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，向股東會(huì)匯報(bào)工作，接受股東（通過監(jiān)事會(huì)）的監(jiān)督；3） 董事會(huì)行使職權(quán)不得違背股東制定的公司章程，不得違背股東會(huì)決議董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)：1） 對(duì)內(nèi)管理公司的內(nèi)部事務(wù)，除全面貫徹股東會(huì)決議外，還要召集股東會(huì)，制訂公司重大事務(wù)的方案、任免公司高級(jí)管理人員；2） 對(duì)外代表公司進(jìn)行交易活動(dòng)，實(shí)施法律行為董事會(huì)是公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)：1） 股東會(huì)對(duì)公司的最重要問題做出最后決定，把大部分權(quán)力交給董事會(huì)行使；2） 董事會(huì)決定事項(xiàng)：公司的經(jīng)營方案、投資方案，公司管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，公司高級(jí)管理人員的聘任、公司的重要規(guī)章制度的制訂董事會(huì)是公司法人的對(duì)外代表機(jī)構(gòu)：公司法定代表人由公司章程規(guī)定，可以由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任，但董事長及執(zhí)行董事?lián)畏ㄈ耸侵髁鞫聲?huì)是公司的法定常設(shè)機(jī)構(gòu)：1） 董事會(huì)成員固定、任期固定且任期內(nèi)不能無故解除；2） 董事會(huì)決議內(nèi)容多為公司經(jīng)常性重大事項(xiàng)，董事會(huì)會(huì)議召開次數(shù)較多；3） 董事會(huì)通常設(shè)置專門工作機(jī)構(gòu)（如辦公室、秘書室）處理日常事務(wù)（三）會(huì)議1.形式1） 定期會(huì)議有限責(zé)任公司：由公司章程規(guī)定股份有限公司：每年度至少召開兩次2） 臨時(shí)會(huì)議?股份有限公司：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或監(jiān)事，可提議召開；董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議2.召集1） 順序：董事長——副董事長——董事（半數(shù)以上董事推舉）2） 時(shí)限：會(huì)議召開10日前通知全體董事；召開臨董會(huì)，可由公司另行規(guī)定董事會(huì)的通知方式和通知時(shí)限3.決議1） 一人一票原則、多數(shù)通過原則，董事數(shù)額多數(shù)決2） 二分之一以上的董事出席方可舉行3） 董事會(huì)決議須經(jīng)全體董事的過半通過（四）職權(quán)董事會(huì)作為股東會(huì)的常設(shè)機(jī)關(guān)，是股東會(huì)的合法召集人作為股東會(huì)的受托機(jī)構(gòu)，執(zhí)行股東會(huì)的決議決定公司的經(jīng)營要?jiǎng)?wù)：經(jīng)營計(jì)劃、投資方案為股東會(huì)準(zhǔn)備財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案為股東會(huì)準(zhǔn)備利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案為股東會(huì)準(zhǔn)備增資或減資方案以及發(fā)行公司債券的方案制訂公司合并、分立、解散的方案決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置聘任或者解聘公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定其報(bào)酬事項(xiàng)制定公司的基本管理制度二、有限責(zé)任公司的董事會(huì)（一）組成313人：股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的公司，可以只設(shè)一名執(zhí)行董事公司職工代表：兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)有；其他有限責(zé)任公司可以有；通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長：產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定（二） 資格：有以下情形之一的，不得擔(dān)任董監(jiān)高無民事行為能力或者限制民事行為能力因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰、執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償（三）任期每屆不得超過3年，任期屆滿，連選可以連任提前辭職：向董事會(huì)提交書面辭職報(bào)告董事會(huì)成員低于法定人數(shù)1） 辭職董事繼續(xù)履行董事職務(wù)，直到下任董事被選出2） 余任董事會(huì)盡快召集臨時(shí)股東大會(huì)，選舉空缺董事3） 空缺董事被選出前，辭職及余任董事的職權(quán)應(yīng)受到合理的限制保密責(zé)任：應(yīng)當(dāng)保守商業(yè)秘密，直到該秘密成為公開信息1）任期屆滿：在任期屆滿后的合理期內(nèi)2）提前辭職：辭職報(bào)告生效前及生效后的合理期內(nèi)其他義務(wù)視公平原則決定任職尚未結(jié)束的董事，對(duì)因其擅自離職使公司造成的損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任（四）義務(wù)遵守公司章程，認(rèn)真執(zhí)行公司業(yè)務(wù)，盡忠誠努力之責(zé)任，維護(hù)公司利益不得在公司外自營或?yàn)樗私?jīng)營與公司同類的業(yè)務(wù)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)除公司章程規(guī)定或經(jīng)股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或進(jìn)行商業(yè)交易不得利用職務(wù)為自己牟取私利，不得收受賄賂或其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)，不得將公司財(cái)產(chǎn)以任何個(gè)人名義存入帳戶，不得以公司財(cái)產(chǎn)為本人、股東及其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保董事執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定，給公司造成損害的應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任（五）性質(zhì)：執(zhí)行機(jī)構(gòu)和決策機(jī)構(gòu)（六）職權(quán)召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作執(zhí)行股東會(huì)的決議決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案制訂公司的增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)制定公司的基本管理制度公司章程規(guī)定的其他職權(quán)相關(guān)法律、法規(guī)及政府部門規(guī)章中有規(guī)定的，從其規(guī)定，如《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（七）會(huì)議1.形式定期會(huì)議：按章程規(guī)定，每年至少兩次?臨時(shí)會(huì)議召集：順序?yàn)椋憾麻L——副董事長——董事（半數(shù)以上董事推舉）表決：一人一票制、多數(shù)決，會(huì)議記錄簽名三、股份有限公司的董事會(huì)（一）組成519人可以有職工代表，但沒強(qiáng)制要求任期不超過3年，連選可連任設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長，全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生職權(quán)：主持董事會(huì)會(huì)議、檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況履職順序：董事長——副董事長——董事（半數(shù)以上董事推舉）（二）義務(wù)1.忠實(shí)義務(wù)“道德標(biāo)準(zhǔn)”1） 自我交易之禁止：公司章程或股東大會(huì)同意可視為合法；董事必須向公司披露這種交易的性質(zhì)以及自己在此項(xiàng)交易中所享有的利益；?交易對(duì)公司而言必須是公正、公平的2）競業(yè)禁止：董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)；如若違反，不僅應(yīng)由公司對(duì)董事因此獲得的收入行使“歸入權(quán)”，而且即便未獲利，董事也須對(duì)公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任3） 禁止泄露商業(yè)秘密：對(duì)此項(xiàng)義務(wù)要求并不太高，而且立法未對(duì)違反責(zé)任加以規(guī)定4） 禁止濫用公司財(cái)產(chǎn)：不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或以其個(gè)人名義開立帳戶存儲(chǔ)2.注意義務(wù)“稱職標(biāo)準(zhǔn)”董事有義務(wù)對(duì)公司履行其作為董事的職責(zé)，履行義務(wù)必須是誠信的，行為方式必須使他人合理地相信，為了公司的最佳利益并盡普通謹(jǐn)慎之人在類似的地位和情況下所應(yīng)實(shí)施的行為公司法尚未對(duì)注意義務(wù)作出規(guī)定（三） 性質(zhì)：是公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，執(zhí)行股東會(huì)的決議，負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營決策（四） 職權(quán)同有限責(zé)任公司董事會(huì)職權(quán)《上市公司治理準(zhǔn)則》《上市公司章程指引》《到境外上市公司章程必備條款》相關(guān)規(guī)定（五）會(huì)議1.形式1）定期會(huì)議：每年至少兩次，召開10日前通知全體董事和監(jiān)事2）臨時(shí)會(huì)議：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或監(jiān)事；董事長自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議；?可以另定通知方式和通知時(shí)限2.召集：?順序：董事長——副董事長——董事（半數(shù)以上董事推舉）?召開10日前通知全體董事和監(jiān)事表決?一人一票，多數(shù)決?因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍?會(huì)議記錄簽名（六）獨(dú)立董事1.資格1）獨(dú)立性：以下情形之一的，不得擔(dān)任在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬?最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員公司章程規(guī)定的其他人員中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員任職條件：符合以下合部條件根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格具有《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》所要求的獨(dú)立性具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)公司章程規(guī)定的其他條件人數(shù)：至少占總數(shù)三分之一；應(yīng)當(dāng)占據(jù)多數(shù)席位，簡單多數(shù)還是絕對(duì)多數(shù)，應(yīng)尊重公司與股東自治，以及市場的自由選擇職權(quán)董事的職權(quán)重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)提議召開董事會(huì)獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)在行使以上職權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使，上市公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見：發(fā)表意見的形式分為同意、保留意見及其理由、反對(duì)意見及其理由、無法發(fā)表意見及其障礙提名、任免董事聘任或解聘高級(jí)管理人員公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)如有關(guān)事項(xiàng)屬于需要披露的事項(xiàng)，上市公司應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見予以公告，獨(dú)立董事出現(xiàn)意見分歧無法達(dá)成一致時(shí)，董事會(huì)應(yīng)將各獨(dú)立董事的意見分別披露義務(wù)1)誠信與勤勉義務(wù)應(yīng)當(dāng)按要求認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害?應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響2）原則上最多在5家上市公司兼任，并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)四、 國有獨(dú)資公司的董事會(huì)（一）特征有限責(zé)任公司董事會(huì)所有職權(quán)可以制定國有獨(dú)資公司章程報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)（國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)本身也可以制定）（二）身份國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)委派公司職工代表：其比例由公司章程規(guī)定（三）組成313人設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長：由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)中指定兼職情形董事長、副董事長、董事、高管，未經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或其他經(jīng)濟(jì)組織兼職經(jīng)國資機(jī)構(gòu)同意，董事可以兼任經(jīng)理經(jīng)同意，董事會(huì)成員和經(jīng)理可以兼任其他公司或經(jīng)營組織的負(fù)責(zé)人，但只能在不存在競業(yè)的經(jīng)營機(jī)構(gòu)兼職董事或經(jīng)理可以同時(shí)擔(dān)任關(guān)聯(lián)企業(yè)的董事或經(jīng)理，但一人不宜同時(shí)擔(dān)任兩個(gè)公司的董事長，成為兩個(gè)公司的法定代表人（四） 任期：每屆任期不得超過3年第四節(jié)經(jīng)理機(jī)構(gòu)一、 地位由章程任意設(shè)定的輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)董事會(huì)與經(jīng)理是以董事會(huì)對(duì)經(jīng)理實(shí)施控制為基礎(chǔ)的合作關(guān)系，控制第一性，合作第二性大多數(shù)國家的公司法都把經(jīng)理視為章程中的任意設(shè)定機(jī)構(gòu)二、 有限責(zé)任公司與股份有限公司的經(jīng)理機(jī)構(gòu)（一） 職權(quán)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議組織實(shí)施公司年度經(jīng)營和投資方案擬訂公司管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案擬訂公司的基本管理制度制定公司的具體規(guī)章提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人公司章程和董事會(huì)授予的其他職權(quán)有權(quán)列席董事會(huì)會(huì)議（二） 義務(wù)：謹(jǐn)慎、忠誠、競業(yè)禁止（三） 責(zé)任：違反法律或者章程規(guī)定的義務(wù)，致使公司遭受損失的，應(yīng)對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任（四）任免由董事會(huì)決定經(jīng)理的任免及報(bào)酬事項(xiàng)任職資格與董事相同，還應(yīng)具備相應(yīng)的經(jīng)營水平和管理才能三、 國有獨(dú)資公司的經(jīng)理機(jī)構(gòu)（一）經(jīng)理是必須設(shè)置的職務(wù)（二）由董事會(huì)聘任或者解聘（三）董事會(huì)與總經(jīng)理的關(guān)系總經(jīng)理負(fù)責(zé)執(zhí)行董事會(huì)決議，按規(guī)定行使職權(quán)，向董事會(huì)報(bào)告工作，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，接受董事會(huì)的聘任或者解聘、評(píng)價(jià)、考核和獎(jiǎng)勵(lì)董事會(huì)根據(jù)總經(jīng)理的提名或建議，聘任或解聘、考核和獎(jiǎng)勵(lì)副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人按照謹(jǐn)慎與效率相結(jié)合的原則，在確保有效監(jiān)控的前提下，董事會(huì)可將其職權(quán)范圍內(nèi)的有關(guān)具體事項(xiàng)有條件地授權(quán)總經(jīng)理處理不兼任總經(jīng)理的董事長不承擔(dān)執(zhí)行性事務(wù)（四） 職權(quán)與義務(wù)與前述相同第五節(jié)監(jiān)督機(jī)構(gòu)一、 監(jiān)事會(huì)制度（一）由股東會(huì)（和職工）選舉產(chǎn)生并向股東會(huì)負(fù)責(zé)，代表股東對(duì)公司經(jīng)營（公司財(cái)務(wù)及董事、經(jīng)理人員履行職責(zé)行為）進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)關(guān)（二）監(jiān)督職能是公司內(nèi)部的專職監(jiān)督機(jī)構(gòu)?具有完全獨(dú)立性，董事、經(jīng)理不得兼任?監(jiān)事個(gè)人行使監(jiān)督職權(quán)具有平等性監(jiān)督公司的一切經(jīng)營活動(dòng)，以董事會(huì)和總經(jīng)理為主要監(jiān)督對(duì)象監(jiān)事會(huì)成員必須列席董事會(huì)會(huì)議監(jiān)事會(huì)向股東大會(huì)報(bào)告監(jiān)督情況監(jiān)督的形式多種多樣1） 會(huì)計(jì)監(jiān)督、業(yè)務(wù)監(jiān)督；事后、事中、事前監(jiān)督2） 業(yè)務(wù)監(jiān)督包括a） 通知經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)停止其違法行為b） 隨時(shí)調(diào)查公司的財(cái)務(wù)狀況，審查帳冊(cè)文件，并有權(quán)要求董事會(huì)向其提供情況c） 審核董事會(huì)編制的提供給股東大會(huì)的各種報(bào)表，并把審核意見向股東大會(huì)報(bào)告d） 當(dāng)監(jiān)事會(huì)認(rèn)為有必要時(shí)，一般是在公司出現(xiàn)重大問題的情況下提議召開股東大會(huì)二、 有限責(zé)任公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)（一）組成設(shè)監(jiān)事會(huì)，不得少于3人；股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設(shè)12名監(jiān)事應(yīng)當(dāng)包括股東代表和職工代表，比例不得低于三分之一，具體由章程規(guī)定監(jiān)事會(huì)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生職工代表由職工民主選舉產(chǎn)生董事、高管不得兼任監(jiān)事每屆任期三年，連選可以連任人數(shù)低于法定人數(shù)的，改選前原監(jiān)事仍履行監(jiān)事職務(wù)（二）性質(zhì)：專