《刑事訴訟法(第4版)》第六章 辯護與代理

刑事訴訟法學第六章辯護與代理第一節(jié)辯護人一、辯護人的概念、人數(shù)l、辯護人的概念辯護人，是指接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或法律援助機構的指派，幫助犯罪嫌疑人、被告人行使辯護權，以維護其合法權益的人。2、辯護人的人數(shù)①一名犯罪嫌疑人、被告人可以委托一至二人作為辯護人。②一名辯護人不得為兩名以上的同案犯罪嫌疑人、被告人，或者未同案處理但犯罪事實存在關聯(lián)的犯罪嫌疑人、被告人辯護。（《六機關規(guī)定》第4條、《高法解釋》第38條第2款、《高檢規(guī)則》第38條）第一節(jié)辯護人二、辯護人的范圍（一）正面范圍

1、律師2、人民團體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人3、監(jiān)護人、親友

第一節(jié)辯護人（二）禁止范圍

1、絕對禁止①正在被執(zhí)行刑罰或者處于緩刑、假釋考驗期間的人；②依法被剝奪、限制人身自由的人；③無行為能力或者限制行為能力的人；第一節(jié)辯護人2、相對禁止

④法院、檢察院、公安機關、國家安全機關、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員；⑤人民陪審員；⑥與本案審理結果有利害關系的人；⑦外國人或者無國籍人。第④⑤⑥⑦項規(guī)定的人員，如果是被告人的監(jiān)護人、近親屬，由被告人委托擔任辯護人的，可以準許。此處近親屬的范圍（刑訴法第106條6項）①審判人員和法院其他工作人員從法院離任后二年內，檢察人員從檢察院離任后二年以內,不得以律師身份擔任辯護人。②審判人員和法院其他工作人員從法院離任后，或者檢察人員從檢察院離任后，不得擔任原任職法院或檢察院所辦理案件的辯護人。但作為犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、近親屬進行辯護的除外。③審判人員和法院其他工作人員的配偶、子女或者父母，檢察人員的配偶、子女，不得擔任其任職法院或檢察院所辦理案件的辯護人。但作為犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、近親屬進行辯護的除外。第一節(jié)辯護人郭某涉嫌招搖撞騙罪。在檢察機關審查起訴時，郭某希望委托辯護人。下列哪一人員可以被委托擔任郭某的辯護人？（2009/2/23，單選題）A、郭某的爺爺，美籍華人B、郭某的兒子，16歲C、郭某的朋友甲，曾為郭某招搖撞騙偽造國家機關證件D、郭某的朋友乙，司法行政部門負責人第一節(jié)辯護人

三、辯護人的訴訟地位

l、辯護人在刑事訴訟中只承擔辯護職能，是犯罪嫌疑人、被告人合法權益的專門維護者。

2、辯護人是獨立的訴訟參與人：獨立于犯罪嫌疑人、被告人、法院、檢察院。

3、辯護人在刑事訴訟中所維護的是犯罪嫌疑人、被告人的合法權益，而不是非法權益。第一節(jié)辯護人典型例題：1、關于犯罪嫌疑人、被告人有權獲得辯護原則，下列哪些說法是正確的？（2011/2/54，多項選擇題）

A．在任何情況下，對任何犯罪嫌疑人、被告人都不得以任何理由限制或者剝奪其辯護權

B．辯護權是犯罪嫌疑人、被告人最基本的訴訟權利，有關機關應當為每個犯罪嫌疑人、被告人免費提供律師幫助

C．為保障辯護權，任何機關都有為犯罪嫌疑人、被告人提供辯護幫助的義務

D．辯護不應當僅是形式上的，而且應當是實質意義上的2、關于律師擔任刑事案件被告人的辯護人，下列哪些選項是正確的？（2007/2/66,多項選擇題）

A．辯護人不是被告人的代言人

B．辯護人應當維護被告人的合法權益

C．辯護人須按照被告人的要求作無罪辯護D．辯護人有權獨立發(fā)表辯護意見第一節(jié)辯護人四、辯護人的責任

l、從實體上為犯罪嫌疑人、被告人進行辯護。

2、從程序上為犯罪嫌疑人、被告人進行辯護，提供法律幫助。

3、為犯罪嫌疑人、被告人提供其他法律幫助。第一節(jié)辯護人五、辯護人的權利和義務（一）辯護人的權利1、獨立辯護權：依據(jù)事實和法律，不受法、檢，其他團體和個人的干涉。2、閱卷權

①閱卷的范圍：自檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復制本案的案卷材料。案卷材料包括案件的訴訟文書和證據(jù)材料。（《高檢規(guī)則》第47條）合議庭、審判委員會的討論記錄以及其他依法不公開的材料不得查閱、摘抄、復制。（《高法解釋》第47條第1款）②閱卷的方式：復制案卷材料可以采用復印、拍照、掃描等方式。（《高法解釋》第47條第2、3款）第一節(jié)辯護人③辯護律師享有閱卷權，無需辦案機關的批準。而其他辯護人行使權利則需要經過辦案機關的批準。第一節(jié)辯護人3、會見、通信權（1）辯護律師享有會見通信權，無需辦案機關的批準。而其他辯護人行使權利則需要經過辦案機關的批準。（2）其他規(guī)定①辯護律師持“三證”（律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務所證明和委托書或者法律援助公函），即可行使會見權。（刑訴法第37條）②辯護律師要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應當及時安排會見，至遲不得超過48小時。（刑訴法第37條）辯護律師要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應當及時安排會見，保證辯護律師在48小時以內見到在押的犯罪嫌疑人、被告人。（《六機關規(guī)定》第7條）③危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪案件，在偵查期間，辯護律師會見在押（或被監(jiān)視居?。┑姆缸锵右扇?，應當經偵查機關許可。上述案件，偵查機關應當事先通知看守所。（刑訴法第37條）有下列情形之一的,屬于特別重大賄賂犯罪:A、涉嫌賄賂犯罪數(shù)額在五十萬元以上,犯罪情節(jié)惡劣的;B、有重大社會影響的;C、涉及國家重大利益的。（《高檢規(guī)則》第45條）對于特別重大賄賂犯罪案件,辯護律師在偵查期間提出會見在押或者被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人的,檢察院偵查部門應當提出是否許可的意見,在3日以內報檢察長決定并答復辯護律師。

檢察院辦理特別重大賄賂犯罪案件,在有礙偵查的情形消失后,應當通知看守所或者執(zhí)行監(jiān)視居住的公安機關和辯護律師,辯護律師可以不經許可會見犯罪嫌疑人。對于特別重大賄賂犯罪案件,檢察院在偵查終結前應當許可辯護律師會見犯罪嫌疑人。（《高檢規(guī)則》第46條）④辯護律師會見在押（或被監(jiān)視居?。┑姆缸锵右扇恕⒈桓嫒?，可以了解案件有關情況，提供法律咨詢等；自案件移送審查起訴之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核實有關證據(jù)。（刑訴法第37條）⑤辯護律師會見在押（或被監(jiān)視居?。┑姆缸锵右扇?、被告人時不被監(jiān)聽。（刑訴法第37條）第一節(jié)辯護人4、調查取證權

①親自取證的主體：辯護律師。②調取的方式：親自收集；或者申請檢察院、法院收集。③親自取證：A、向控方證人（被害人及其近親屬以及被害人提供的證人）取證，需過兩關；B、向辯方證人取證，需過一關。（刑訴法第41條）④申請調取無罪、罪輕證據(jù)：辯護人認為在偵查、審查起訴期間公安機關、檢察院收集的證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料未提交的，有權申請檢察院、法院調取。（刑訴法第39條）公安機關、檢察院應當自收到要求檢察院、法院調取證據(jù)材料決定書后3日內移交。（《六機關規(guī)定》第27條）第一節(jié)辯護人5、提出意見權

①在案件偵查終結前，辯護律師提出要求的，偵查機關應當聽取辯護律師的意見，并記錄在案。（刑訴法第159條）②檢察院審查批準逮捕，可以聽取辯護律師的意見；辯護律師提出要求的，應當聽取辯護律師的意見。（刑訴法第86條）③審查起訴階段，檢察院應當聽取辯護人的意見（刑訴法第170條）④最高人民法院復核死刑案件，辯護律師提出要求的，應當聽取辯護律師的意見。（刑訴法第240條）6、獲得通知權

開庭3日之前（刑訴法第182條）7、參加法庭調查、辯論權

辯護人有權參加法庭審理，并享有發(fā)問、辯論、發(fā)表意見以及申請通知新的證人到庭，調取新的物證，申請重新鑒定或勘驗的權利。第一節(jié)辯護人8、經授權的上訴權

近親屬也需獲得同意，被告人及其法定代理人有獨立上訴權。（刑訴法第216條）9、申請變更、解除強制措施的權利

犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者辯護人均享有申請變更、解除強制措施的權利。（刑訴法第95、97條）10、申訴、控告權

①辯護人、訴訟代理人認為公安機關、檢察院、法院及其工作人員阻礙其依法行使訴訟權利的，有權向同級或者上一級檢察院申訴或者控告。檢察院對申訴或者控告應當及時進行審查，情況屬實的，通知有關機關予以糾正。（刑訴法第47條）②檢察院受理辯護人、訴訟代理人的申訴或者控告后，應當在10日以內將處理情況書面答復提出申訴或者控告的辯護人、訴訟代理人。（《六機關規(guī)定》第10條）第一節(jié)辯護人11、拒絕辯護權

條件：委托事項違法、委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者委托人故意隱瞞與案件有關的重要事實的。（《律師法》第32條）第一節(jié)辯護人典型例題：甲（20歲）和乙（17歲）是盜竊案的同案被告人，現(xiàn)在押。甲聘請某律師為辯護人，乙的父親（在國家機關任現(xiàn)職）擔任乙的辯護人。乙的父親有權行使下列哪些訴訟權利？（2003/2/55，多選題）A.有權獨立進行辯護B.有權依法定程序向證人或者其他單位和個人調查取證C.有權在第一審判決宣告后，不經乙同意，提出上訴D.同甲的辯護人一樣，享有獨立的同被告人會見和通信權（二）辯護人的訴訟義務

1、特定證據(jù)開示義務

辯護人收集的有關犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達到刑事責任年齡、屬于依法不負刑事責任的精神病人的證據(jù)，應當及時告知公安機關、人民檢察院。（刑訴法第40條）2、保密義務

辯護律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人的有關情況和信息，有權予以保密。但是，辯護律師在執(zhí)業(yè)活動中知悉委托人或者其他人，準備或者正在實施危害國家安全、公共安全以及嚴重危害他人人身安全的犯罪的，應當及時告知司法機關。（刑訴法第46條）3、不得破壞證據(jù)和干擾訴訟活動

辯護人或者其他任何人，不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供，不得威脅、引誘證人作偽證以及進行其他干擾司法機關訴訟活動的行為。違反上述規(guī)定的，應當依法追究法律責任。（刑訴法第42條）4、追究律師偽證罪的程序①辯護人涉嫌犯罪的，應當由辦理辯護人所承辦案件的偵查機關以外的偵查機關辦理。（同案偵查機關回避）公安機關、檢察院發(fā)現(xiàn)辯護人涉嫌犯罪，或者接受報案、控告、舉報、有關機關的移送，依照偵查管轄分工進行審查后認為符合立案條件的，應當按照規(guī)定報請辦理辯護人所承辦案件的偵查機關的上一級偵查機關指定其他偵查機關立案偵查，或者由上一級偵查機關立案偵查。不得指定辦理辯護人所承辦案件的偵查機關的下級偵查機關立案偵查。（《六機關規(guī)定》第9條）②辯護人是律師的，應當及時通知其所在的律師事務所或者所屬的律師協(xié)會。（刑訴法第42條）

典型例題：關于辯護律師在刑事訴訟中享有的權利和承擔的義務，下列哪一說法是正確的？（2012/2/25，單選題）

A．在偵查期間可以向犯罪嫌疑人核實證據(jù)

B．會見在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有關情況

C．收集到的有利于犯罪嫌疑人的證據(jù)，均應及時告知公安機關、檢察院D．在執(zhí)業(yè)活動中知悉犯罪嫌疑人、被告人曾經實施犯罪的，應及時告知司法機關（三）偵查階段辯護權1、委托時間和程序①犯罪嫌疑人自被偵查機關第一次訊問或者采取強制措施之日起，有權委托辯護人。被告人有權隨時委托辯護人。②犯罪嫌疑人、被告人在押的，也可以由其監(jiān)護人、近親屬代為委托辯護人。③辯護人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后，應當及時告知辦理案件的機關。④犯罪嫌疑人、被告人在押期間要求委托辯護人的，法院、檢察院和公安機關應當及時轉達其要求。⑤偵查機關在第一次訊問犯罪嫌疑人或者對犯罪嫌疑人采取強制措施的時候，應當告知犯罪嫌疑人有權委托辯護人。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內，應當告知犯罪嫌疑人有權委托辯護人。人民法院自受理案件之日起3日以內，應當告知被告人有權委托辯護人。2、身份

在偵查期間，只能委托律師作為辯護人3、權利

為犯罪嫌疑人提供法律幫助；代理申訴、控告；申請變更強制措施；向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關情況，提出意見；與犯罪嫌疑人會見、通信注意：（1）上述“案件有關情況”是指，當時已查明的該罪的主要事實，犯罪嫌疑人被采取、變更、解除強制措施的情況，偵查機關延長偵查羈押期限等情況。（《六機關規(guī)定》第6條）（2）律師會見、通信權：①危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪案件，在偵查期間，辯護律師會見應當經偵查機關許可。（刑訴法第37條）。②辯護律師會見在押（或被監(jiān)視居住）的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有關情況，提供法律咨詢等；自案件移送審查起訴之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核實有關證據(jù)。（刑訴法第37條）第二節(jié)辯護的種類一、辯護的種類

1、自行辯護貫穿于整個訴訟始終。2、委托辯護①公訴案件：自被偵查機關第一次訊問或者采取強制措施之日②自訴案件：隨時

第二節(jié)辯護的種類3、法律援助辯護（刑訴法第34、267條）

（1）前提——犯罪嫌疑人、被告人未委托辯護人；（2）存在的階段——偵查、審查起訴、審判階段；（3）申請主體——犯罪嫌疑人、被告人及其近親屬（3）指定的方式——法院、檢察院和公安機關通知法律援助機構指派律師為犯罪嫌疑人、被告人提供辯護；法律援助機構應當在接到通知后3日以內指派律師。（《六機關規(guī)定》第5條）（4）被指定的對象：①“應當”指定（四種情形：盲、聾、啞人；尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人；無期徒刑、死刑；未成年人）；注意：高級人民法院復核死刑案件，被告人沒有委托辯護人的，應當通知法律援助機構指派律師為其提供辯護。（《高法解釋》第42條第2款）②“可以”指定（共同犯罪案件中，其他被告人已經委托辯護人；有重大社會影響的案件；檢察院抗訴的案件；被告人的行為可能不構成犯罪；有必要指派律師提供辯護的其他情形）（《高法解釋》第43條）第二節(jié)辯護的種類二、拒絕辯護①一般兩次（無需理由），結果是自行辯護；②應當提供法律援助辯護的案件只能拒絕一次（拒絕指派的辯護律師辯護的，需要正當理由），結果必須有辯護人辯護（《高法解釋》第45、254條）具體程序：（《高法解釋》第254-256條）①被告人當庭拒絕辯護人辯護，要求另行委托辯護人或者指派律師的，合議庭應當準許。被告人拒絕辯護人辯護后，沒有辯護人的，應當宣布休庭；仍有辯護人的，庭審可以繼續(xù)進行。②有多名被告人的案件，部分被告人拒絕辯護人辯護后，沒有辯護人的，根據(jù)案件情況，可以對該被告人另案處理，對其他被告人的庭審繼續(xù)進行。③法庭審理過程中，辯護人拒絕為被告人辯護的，應當準許；是否繼續(xù)庭審，參照適用上述規(guī)定。④拒絕辯護后，另行委托辯護人或者指派律師的，自案件宣布休庭之日起至第十五日止，由辯護人準備辯護，但被告人及其辯護人自愿縮短時間的除外。第二節(jié)辯護的種類關于辯護，下列哪一選項是正確的？（2008年卷二第26題）A．被告人王某在犯罪時17周歲，在審判時已滿18周歲，法院應當為其指定辯護人B．被告人李某可能被判處死刑，在審判時法院為其指定辯護人。在法庭審理過程中，李某當庭拒絕指定的辯護人為其辯護，法院另行為其指定辯護人。在重新開庭審理后，李某再次拒絕法庭為其指定的辯護人，合議庭不予準許C．法院為外籍被告人湯姆（25周歲）指定了辯護人，在法庭審理過程中，湯姆拒絕法院為其指定的辯護人，提出自行委托辯護人，法庭準許后，湯姆自行委托了辯護人。再次開庭審理后，湯姆再次拒絕辯護人為其辯護，要求另行委托辯護人，合議庭不予準許D．被告人當庭拒絕辯護人為其辯護的，法庭應當允許，宣布延期審理。延期審理的期限為十日，準備辯護時間計入審限第三節(jié)刑事代理一、刑事代理的含義刑事訴訟中的代理，是指代理人接受公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬、自訴案件的自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人的委托，以被代理人的名義參加訴訟，由被代理人承擔代理行為的法律后果的一項訴訟活動。第三節(jié)刑事代理根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)