法律職業(yè)資格《主觀題》預(yù)測試卷三（題庫）

法律職業(yè)資格《主觀題》預(yù)測試卷三（題庫）[問答題]1.【基本案情】材料一：法治建設(shè)要為了人民、（江南博哥）依靠人民、造福人民、保護(hù)人民。必須牢牢把握社會公平正義這一法治價值追求，努力讓人民群眾在每一項法律制度、每一個執(zhí)法決定、每一宗司法案件中都感受到公平正義。要把體現(xiàn)人民利益、反映人民愿望、維護(hù)人民權(quán)益、增進(jìn)人民福祉落實到依法治國全過程，保證人民在黨的領(lǐng)導(dǎo)下通過各種途徑和形式管理國家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)和文化事業(yè)，管理社會事務(wù)。材料二：全面推進(jìn)依法治國必須走對路。要從中國國情和實際出發(fā)，走適合自己的法治道路，決不能照搬別國模式和做法，決不能走西方“憲政”“三權(quán)鼎立”“司法獨立”的路子。（摘自習(xí)近平總書記2018年8月24日在中央全面依法治國委員會第一次會議上的講話）【思考問題】結(jié)合上述材料，結(jié)合依法治國的總目標(biāo)，談?wù)勀銓猿秩嗣裰黧w地位和堅持走中國特色法治道路的看法。答題要求：（1）.無觀點或論述、照搬材料原文的不得分；（2）.觀點正確，層次清楚，表述完整、準(zhǔn)確；（3）.總字?jǐn)?shù)不得少于600字。參考答案：詳見解析參考解析：全面推進(jìn)依法治國，總體目標(biāo)是建設(shè)中國特色社會主義法治體系，建設(shè)社會主義法治國家，即在中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下，堅持中國特色社會主義制度，貫徹中國特色社會主義法治理論，形成完備的法律規(guī)范體系、高效的法治實施體系、嚴(yán)密的法治監(jiān)督體系、有力的法治保障體系、完善的黨內(nèi)法規(guī)體系，堅持依法治國、依法執(zhí)政、依法行政共同推進(jìn)，堅持法治國家、法治政府、法治社會一體建設(shè)，實現(xiàn)科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法、全民守法，促進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化。正如材料中習(xí)近平總書記深刻指出的一樣，建設(shè)中國特色社會主義法治體系，建設(shè)社會主義法治國家，離不開堅持人民的主體地位和從中國實際岀發(fā)這兩個基本原則。人民是依法治國的主體和力量源泉，人民代表大會制度是保證人民當(dāng)家做主的根本政治制度。必須堅持法治建設(shè)為了人民、依靠人民、造福人民、保護(hù)人民，以保障人民根本權(quán)益為出發(fā)點和落腳點，保障人民享有廣泛的權(quán)利和自由、承擔(dān)應(yīng)盡的義務(wù)，維護(hù)社會公平正義，促進(jìn)共同富裕。必須保證人民在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，依照法律規(guī)定，通過各種途徑和形式管理國家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)，管理社會事務(wù)。法治事業(yè)的推進(jìn)雖有章可循，但絕無捷徑可走，更沒有現(xiàn)成的他國模式可供復(fù)制。任何國家的法治建設(shè)都必須扎根本國國情，從本國實際出發(fā)，中國也不例外。中國特色社會主義道路、理論體系、制度是全面推進(jìn)依法治國的根本遵循。必須從我國基本國情出發(fā)，同改革開放不斷深化相適應(yīng)，圍繞社會主義法治建設(shè)重大理論和實踐問題，推進(jìn)法治理論創(chuàng)新，發(fā)展符合中國實際、具有中國特色、體現(xiàn)社會發(fā)展規(guī)律的社會主義法治理論。為依法治國提供理論指導(dǎo)和學(xué)理支撐，汲取中華法律文化精華，借鑒國外法治有益經(jīng)驗，但決不照搬國外法治理念和模式。[問答題]2.【問題】甲、乙均為男性，共謀搶劫，某晚兩人持一手槍形狀打火機(jī)在暗處伺機(jī)而動，恰巧長發(fā)飄飄的周某從此地經(jīng)過，兩人見其獨自一人并且身體瘦弱便著手行動，用“手槍”將其控制在一死胡同內(nèi)，強(qiáng)迫其交出財物，周某見狀驚慌失措，來不及求救立即將5000元現(xiàn)金和一條金項鏈交給甲、乙兩人。（事實一）上次搶劫過后，甲一直未將犯罪所得分給乙，乙一直向甲催促，甲卻說：“你再跟我干一票，我就給你，還有提成?！币覠o奈之下只得再次與甲合伙作案。甲說他有一仇人趙某，讓乙和他一起收拾一下趙某，一起將趙某打成重傷，但是甲卻是希望能重傷趙某后使其流血過多而死，但并未將此告訴乙。甲、乙按照計劃將趙某砍傷后，甲對乙說：'‘你先走吧，我還要再嚇唬嚇唬趙某”，乙便離去，而甲一直等到趙某流血過多而死才離開。（事實二）【問題】（1）.事實一中甲、乙兩人在暗處伺機(jī)而動的行為是否構(gòu)成犯罪？（2）.事實一中甲、乙逼迫周某交出財物的行為構(gòu)成什么犯罪？（3）.若在事實一中，甲、乙兩人得手后，為防止周某求救報警，便將其打暈準(zhǔn)備逃跑，但此時甲向乙表示既然已經(jīng)將周某打暈，不如再趁機(jī)強(qiáng)奸一下，乙對甲的想法未置可否便獨自離去。甲便著手強(qiáng)奸，結(jié)果發(fā)現(xiàn)周某雖然長發(fā)飄飄但實為男性，但甲仍繼續(xù)完成了強(qiáng)奸行為。對強(qiáng)奸行為甲、乙分別構(gòu)成什么犯罪？是否成立共同犯罪？（4）.事實二中甲、乙的行為構(gòu)成什么犯罪？乙是否構(gòu)成脅從犯？（5）.若事實二中，甲對乙說明要將趙某重傷后，乙主動提出說報仇就應(yīng)該斬草除根，甲便對乙說出了他的真實意圖，但實際上乙只想重傷趙某，只是打算借此讓甲信任自己，從而在打傷趙某后讓趙某趁機(jī)而逃。兩人仍按計劃實施，乙為使甲信任自己，在重傷趙某時非常主動，實施完畢后趙某已經(jīng)奄奄一息但并未死亡，乙對甲說：“我在這里看著他等他死就行，你先走吧?！奔壮鲇谛湃伪惴判碾x去后，乙立即將趙某送往醫(yī)院，結(jié)果由于堵車趙某在路上已經(jīng)身亡。事后查明，若及時將趙某送至醫(yī)院，趙某就可以被搶救過來。甲、乙的行為構(gòu)成什么犯罪？（6）.在第5題所述事實中，若乙成功將趙某送至醫(yī)院，但是搶救趙某的醫(yī)生丙卻在醉酒后為其做手術(shù)，導(dǎo)致?lián)尵?，無效趙某身亡。事后查明，趙某當(dāng)時經(jīng)過正常搶救便可保住性命。甲、乙的行為構(gòu)成什么犯罪？丙的行為構(gòu)成什么罪？參考答案：詳見解析參考解析：（1）.甲、乙兩人在暗處伺機(jī)而動的行為是搶劫罪的犯罪預(yù)備狀態(tài)。因為此時，二者實施搶劫行為的條件都已準(zhǔn)備好，為完成犯罪已經(jīng)準(zhǔn)備好了犯罪工具只等受害對象出現(xiàn)，二者的搶劫行為便可以進(jìn)入著手狀態(tài)。所以在搶劫行為著手之前，是處于犯罪預(yù)備狀態(tài)。（2）.甲、乙成立搶劫罪的共同犯罪。二者用暴力威脅周某交出財物，雖然只是用手槍形狀的打火機(jī)，不會產(chǎn)生實質(zhì)上的危險，但是已經(jīng)足夠?qū)χ苣尺M(jìn)行暴力威脅，周某迫于此威脅而交出財物，甲、乙符合搶劫罪的構(gòu)成要件，并存在事前的共謀，成立共同犯罪。因為甲、乙用的是打火機(jī)，并不是真正的手槍，所以甲、乙不成立持槍搶劫的加重情節(jié)。（3）.甲構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪既遂、強(qiáng)奸罪未遂，應(yīng)當(dāng)擇一重罪處罰，乙構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪，二人構(gòu)成共同犯罪。乙對甲的強(qiáng)奸行為成立共同犯罪。乙與甲共同將周某打暈，因此乙對自己的先前行為負(fù)有作為義務(wù)，在甲想強(qiáng)奸周某時，乙不制止的行為構(gòu)成不作為的幫助犯。乙也應(yīng)對甲的強(qiáng)奸行為負(fù)責(zé)。因為周某實為男性，甲只能成立強(qiáng)制猥褻罪，乙也只能成立強(qiáng)制猥褻罪的幫助犯。（4）.甲構(gòu)成故意殺人罪，乙構(gòu)成故意傷害罪（致人死亡），甲、乙在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪，并且乙不構(gòu)成脅從犯。本題中，甲欺騙乙，實際上具有殺人的故意，客觀上也實施了殺人的行為，發(fā)生了死亡結(jié)果，所以甲成立故意殺人罪既遂。而乙只具備故意傷害的故意，但是乙的行為對趙某的死亡也具有因果關(guān)系，并且乙對趙某死亡的結(jié)果至少是存在過失的心理，所以構(gòu)成故意傷害罪（致人死亡）。乙不構(gòu)成脅從犯，因為甲是以不給分贓威脅乙繼續(xù)從事犯罪行為，威脅的程度尚未達(dá)到脅從犯的標(biāo)準(zhǔn)。（5）.甲構(gòu)成故意殺人罪既遂，乙構(gòu)成故意傷害罪（致人死亡）。本題中，甲的故意仍是殺人，乙的故意也仍是傷害，乙是欺騙甲以便得到其信任。在將趙某送往醫(yī)院的過程中，發(fā)生了堵車的情況，而堵車是一種經(jīng)常發(fā)生的情況，作為一種介入因素不能切斷甲、乙的行為對趙某死亡這一結(jié)果的因果關(guān)系，雖然如能將趙某及時送至醫(yī)院，便能搶救過來，但這一情況并未實際發(fā)生，所以甲、乙仍須為趙某的死亡負(fù)責(zé)。（6）.甲構(gòu)成故意殺人罪未遂，乙構(gòu)成故意傷害罪（致人重傷），丙構(gòu)成醫(yī)療事故罪）。本題中，甲的故意仍是殺人，乙的故意也仍是傷害，但是丙酒后手術(shù)的行為并不是會經(jīng)常發(fā)生的情況，不能在甲、乙的預(yù)期內(nèi)，作為介入因素切斷了甲、乙的行為對趙某死亡這一結(jié)果的因果關(guān)系，所以雖然最后趙某死亡的結(jié)果沒有改變，但是甲、乙無須對這一結(jié)果負(fù)責(zé)，甲只構(gòu)成故意殺人罪未遂，乙構(gòu)成故意傷害罪（致人重傷）。本題中，丙作為醫(yī)生在上班時間飲酒，并在酒后搶救趙某，導(dǎo)致了趙某死亡的結(jié)果，主觀上具有過失，且事后査明，趙某當(dāng)時經(jīng)過正常搶救便可保住性命，所以丙應(yīng)對趙某的死亡負(fù)責(zé)。[問答題]3.【案情】李某剛從駕校畢業(yè)，因駕駛技術(shù)不熟練撞上路邊護(hù)欄，并導(dǎo)致行人張某重傷，且一直昏迷不醒，同時導(dǎo)致王某停放在路邊的BMW轎車毀損。李某肇事后逃逸，Y縣公安局通過李某哥哥提供的線索將其抓獲歸案，李某被Y縣檢察院逮捕后羈押。在審查起訴階段，Y縣檢察院主持雙方進(jìn)行和解，李某的母親和張某的父親直接協(xié)商，雙方就事實認(rèn)定、證據(jù)采信、法律適用和定罪量刑、民事賠償?shù)冗_(dá)成和解協(xié)議。Y縣檢察院經(jīng)審查，該協(xié)議自愿合法，制作和解協(xié)議數(shù)，檢察人員和當(dāng)事人在和解協(xié)議書上簽字。Y縣檢察院對李某以交通肇事罪提起公訴。在審判階段，李某對檢察院主持制作的和解協(xié)議書提出異議，Y縣法院進(jìn)行審查后，認(rèn)為和解自愿合法，予以確認(rèn)，重新制作和解協(xié)議書。同時，經(jīng)李某和王某提出申請，Y縣法院主持李桌和王某協(xié)商達(dá)成和解，和解協(xié)議書由李某、王某和審判人員簽名，加蓋Y縣法院印章。李某表示不能對協(xié)議即時履行，Y縣法院予以準(zhǔn)許。Y縣法院對甲判處有期徒刑一年，緩刑一年。在李某和解協(xié)議全部履行完畢后，王某表示反悔，法院于是直接撤銷對李某的緩刑。【問題】：<1>.本案訴訟程序存在哪些不合法之處？<2>.李某、張某和王某是否有權(quán)委托辯護(hù)人或者訴訟代理人參與協(xié)商和解？<3>.在審判階段，如果王某因賠償數(shù)額不能與李某達(dá)成和解，只是張某與李某和解，法院可否對李某從輕處罰？<4>.對李某哥哥向公安機(jī)關(guān)提供線索的行為，能否認(rèn)定為李某的自首情節(jié)？法院對該情節(jié)是否應(yīng)當(dāng)審查。參考答案：詳見解析參考解析：<1>.本案訴訟程序違法地方在于：(1)Y縣檢察院只能建議雙方和解，不能主持雙方和解；(2)甲的母親必須經(jīng)過甲的同意才可以參加和解，因為“犯罪嫌疑人在押的，經(jīng)犯罪嫌疑人同意，其法定代理人、近親屬可以代為和解?！?3)雙方當(dāng)事人可以就賠償損失、賠禮道歉等民事責(zé)任事項進(jìn)行和解，并且可以就被害人及其法定代理人或者近親屬是否要求或者同意公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院對犯罪嫌疑人依法從寬處理進(jìn)行協(xié)商，但不得對案件的事實認(rèn)定、證據(jù)采信、法律適用和定罪量刑等依法屬于公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院職權(quán)范圍的事宜進(jìn)行協(xié)商。(4)和解協(xié)議書應(yīng)當(dāng)由雙方當(dāng)事人簽字，可以寫明和解協(xié)議書系在人民檢察院主持下制作。檢察人員不在當(dāng)事人和解協(xié)議書上簽字，也不加蓋人民檢察院印章。(5)Y縣法院重新制作和解協(xié)議書錯誤，因為對公安機(jī)關(guān)、人民檢察院主持制作的和解協(xié)議書，當(dāng)事人提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查。經(jīng)審查，和解自愿、合法的，予以確認(rèn)，無需重新制作和解協(xié)議書；和解不具有自愿性、合法性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。和解協(xié)議被認(rèn)定無效后，雙方當(dāng)事人重新達(dá)成和解的，人民法院應(yīng)當(dāng)主持制作新的和解協(xié)議書。(6)和解協(xié)議書加蓋Y縣法院印章錯誤，和解協(xié)議書應(yīng)當(dāng)由雙方當(dāng)事人和審判人員簽名，但不加蓋人民法院印章。(7)和解協(xié)議約定的賠償損失內(nèi)容，被告人應(yīng)當(dāng)在協(xié)議簽署后即時履行。(8)王某反悔，法院直接撤銷對李某的緩刑錯誤，因為和解協(xié)議已經(jīng)全部履行，當(dāng)事人反悔的，人民法院不予支持，但有證據(jù)證明和解違反自愿、合法原則的除外。<2>.李某、張某和王某有權(quán)委托辯護(hù)人或者訴訟代理人參與協(xié)商和解，因為對符合條件的公訴案件，事實清楚、證據(jù)充分的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以自行和解；當(dāng)事人提出申請的，人民法院可以主持雙方當(dāng)事人協(xié)商以達(dá)成和解。根據(jù)案件情況，人民法院可以邀請人民調(diào)解員、辯護(hù)人、訴訟代理人、當(dāng)事人親友等參與促成雙方當(dāng)事人和解。<3>.在審判階段，如果王某因賠償數(shù)額不能與李某達(dá)成和解，只是張某與李某和解，法院可以對李某從輕處罰。對達(dá)成和解協(xié)議的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)對被告人從輕處罰；符合非監(jiān)禁刑適用條件的，應(yīng)當(dāng)適用非監(jiān)禁刑；判處法定最低刑仍然過重的，可以減輕處罰；綜合全案認(rèn)為犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免除刑事處罰。共同犯罪案件，部分被告人與被害人達(dá)成和解協(xié)議的，可以依法對該部分被告人從寬處罰，但應(yīng)當(dāng)注意全案的量刑平衡。<4>.對李某哥哥向公安機(jī)關(guān)提供線索的行為，不能認(rèn)定為李某的自首情節(jié)，但是法院對該情節(jié)應(yīng)當(dāng)審查，因為“被告人的近親屬是否協(xié)助抓獲被告人”是一個酌定量刑情節(jié)。[問答題]4.【案情】2014年1月2日，甲超市連鎖有限責(zé)任公司（以下簡稱甲公司）與乙公司簽署了《房屋租賃合同》，但甲公司與乙公司雙方簽署合同后并未到房產(chǎn)管理部門辦理房屋租賃登記備案手續(xù)。該《房屋租賃合同》約定的房屋租賃期限是25年，甲公司租賃乙公司所有的A棟建筑用于開辦超市，擬開辦的超市名稱為利民超市有限責(zé)任公司，租賃物為A棟建筑的一樓、二樓和三樓，面積分別為1萬平方米、1萬平方米和8000平方米。該《房屋租賃合同》中明確約定“在合同約定的租賃期間內(nèi)，每年1月15日甲公司一次性向乙公司支付當(dāng)年全年的租金，乙公司應(yīng)當(dāng)向甲公司出具正規(guī)的發(fā)票”，“乙公司應(yīng)向甲公司所開辦的利民超市提供300平方米的免費停車位”，“本合同自雙方到房產(chǎn)管理部門辦理租賃登記備案手續(xù)之日起生效”，“在本合同簽署后，甲乙雙方應(yīng)就該超市的具體經(jīng)營模式等未盡事宜進(jìn)行協(xié)商”。2017年6月30日，乙公司將A棟建筑二樓（1萬平方米）賣給了丙公司，將三樓（8000平方米）賣給了丁公司，均未通知甲公司，并已經(jīng)辦理了房產(chǎn)過戶手續(xù)，甲公司在丙公司和丁公司向其主張租金時，方才經(jīng)查詢房產(chǎn)部門登記了解到房屋已經(jīng)轉(zhuǎn)讓的事實。2017年8月1日，因所在地交通管理部門的統(tǒng)一規(guī)定，乙公司無法向甲公司所辦超市提供300平方米的免費停車位，而必須采用每小時收費3元的計時收費停車模式。釆取計時收費停車模式后，利民超市的顧客人流受到了一定的影響。因乙公司無法向利民超市提供300平方米的免費停車位，且因受網(wǎng)絡(luò)交易影響，利民超市的運營狀況不佳，虧損嚴(yán)重。甲公司于2017年8月18日向乙公司發(fā)出《解除租賃合同通知書》，明確表示因乙公司無法向利民超市提供300平方米的免費停車位，甲公司立即解除雙方簽署的《房屋租賃合同》。2014年、2015年和2016年，甲公司均已按時支付租金；甲公司已于2017年1月15日向乙公司支付2017年全年的房屋租金?！締栴}】<1>.《房屋租賃合同》約定的租賃期限是25年，該合同條款的效力如何？為什么？<2>.甲公司與乙公司雙方簽署合同后并未辦理租賃登記備案手續(xù)，《房屋租賃合同》效力如何？為什么？<3>.2018年1月19日，丙公司向法院起訴要求甲公司向其支付2017年7月1日至12月31日的A棟建筑二樓房屋租金。丙公司的該請求能否得到法院的支持？為什么？<4>.2017年6月30日，乙公司將A棟建筑二樓出賣給了丙公司，現(xiàn)甲公司向法院起訴，要求確認(rèn)乙公司與丙公司之間的房屋買賣合同無效。請問甲公司的該請求能否得到法院的支持？為什么？<5>.乙公司收到甲公司于2017年8月18日發(fā)出的《解除租賃合同通知書》后，于2017年12月1日向法院起訴請求確認(rèn)甲公司的解除行為無效。請問乙公司的該請求能否得到法院的支持？為什么？<6>.對于解除合同的方式，甲公司可否直接向法院起訴請求解除《房屋租賃合同》，而不通知乙公司？為什么？<7>.如果甲公司與乙公司簽署《房屋租賃合同》后，雙方因經(jīng)營模式和停車場等問題存在爭議，甲公司并未進(jìn)場進(jìn)行裝修和營業(yè)，也未實際支付租金，在雙方爭議兩年半后，甲公司向乙公司書面表示，因雙方信任基礎(chǔ)喪失，其將不再履行《房屋租賃合同》?，F(xiàn)乙公司向法院起訴要求甲公司繼續(xù)履行《房屋租賃合同》。請問乙公司的該請求能否得到法院的支持？為什么？參考答案：詳見解析參考解析：<1>.該合同條款部分無效。本案《房屋租賃合同》約定租期為25年，超過了《民法典》第705條規(guī)定的最長租賃期限20年。依據(jù)法律規(guī)定，該租賃合同的實際租賃期限為20年，超過的5年無效。<2>.《房屋租賃合同》已經(jīng)生效?！睹穹ǖ洹返?06條規(guī)定，當(dāng)事人未依照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理租賃合同登記備案手續(xù)的，不影響合同的效力。<3>.丙公司的請求不會得到法院的支持。理由如下：（1）丙公司的租金請求權(quán)已因清償而消滅。丙公司從出租人乙公司處受讓成為建筑物二樓的所有權(quán)人，如無特別約定，同時概括承受乙公司租賃合同中的權(quán)利義務(wù)，成為新的岀租人，依據(jù)《民法典》第630條之規(guī)定，標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。但是甲公司已依據(jù)合同約定于2017年1月15日向乙公司支付了2017年全年的房屋租金，該部分合同項下的租金因清償而消滅，受讓人丙公司承繼乙公司在租賃合同中的權(quán)利義務(wù)，自然也無該部分租金請求權(quán)，其僅能基于不當(dāng)?shù)美贫认蛟鲎馊艘夜疽髢斶€7月1日起應(yīng)交付的租金，或依據(jù)與乙公司之間買賣合同的約定尋求救濟(jì)。<4>.不能得到法院的支持。根據(jù)《民法典》第728條規(guī)定，“出租人未通知承租人或者有其他妨害承租人行使優(yōu)先購買權(quán)情形的，承租人可以請求出租人承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，出租人與第三人訂立的房屋買賣合同的效力不受影響”。在本案中，甲公司作為承租人具有優(yōu)先購買權(quán)，甲公司可以乙公司未履行告知義務(wù)侵害其優(yōu)先購買權(quán)向乙公司請求其承擔(dān)賠償責(zé)任，但是不能以此為由請求確認(rèn)乙公司與丙公司之間的房屋買賣合同無效。<5>.乙公司的請求不能得到支持。乙公司的請求雖然未超過異議期間，但甲公司的解除權(quán)系有法律依據(jù)的。依據(jù)《民法典》第565條的規(guī)定，“當(dāng)事人一方依法主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除……對方對解除合同有異議的，任何一方當(dāng)事人均可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除行為的效力”。本案中甲公司于2017年8月18日向乙公司發(fā)出《解除租賃合同通知書》，雙方當(dāng)事人在合同中未約定異議期間，乙公司于2017年12月1日向法院起訴請求確認(rèn)甲公司的解除行為無效，根據(jù)本案的復(fù)雜程度以及具體情況，乙公司在2017年12月1日請求司法確認(rèn)解除合同效力期限并無不當(dāng)。甲公司行使解除權(quán)有法律根據(jù)。依據(jù)甲乙公司之間的《房屋租賃合同》約定，乙公司負(fù)有提供300平方米的免費停車位的從給付義務(wù)，同時合同載明甲公司將該租賃物用于經(jīng)營超市（合同目的），乙公司于訂立合同時對此明知，現(xiàn)乙公司不能如約提供300平方米的免費停車位構(gòu)成違約，致使甲公司合同目的不能實現(xiàn)，依《民法典》第563條第1款第4項“當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”的規(guī)定，當(dāng)事人可以解除合同。此處的違約行為既包括違反主給付義務(wù)的行為，也包括違反從給付義務(wù)的行為，關(guān)鍵在于是否致使合同目的不能實現(xiàn)。本案乙公司的違約行為致使甲公司的合同目的不能實現(xiàn)，符合《民法典》第563條第1款第4項之規(guī)定，甲公司享有解除權(quán)。另外，本案乙公司不能如約提供300平方米的免費停車位系政府行為所致，此為合同當(dāng)事人于訂立合同時不可預(yù)見、不可避免、不能克服的情形，系不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)，符合《民法典》第563條第1款第1項之規(guī)定，甲公司也可以據(jù)此行使解除權(quán)。<6>.甲公司可以直接向法院起訴請求解除《房屋租賃合同》。根據(jù)《民法典》第565條第2款規(guī)定，“當(dāng)事人一方未通知對方，直接以提起訴訟或者申請仲裁的方式依法主張解除合同，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)該主張的，合同自起訴狀副本或者仲裁申請書副本送達(dá)對方時解除”。據(jù)此，對于行使解除權(quán)的方式，甲公司可以不選擇通知乙公司，而直接起訴請求法院解除合同。<7>.乙公司的請求不能得到法院支持。根據(jù)《民法典》第580條第1款規(guī)定，本案為房屋租賃合同糾紛，雖然承租人在租賃合同中的主要義務(wù)是支付租金，但除此之外還負(fù)有按照約定方法使用租賃物、不當(dāng)使用租賃物時的損害賠償?shù)攘x務(wù)。本案中，乙公司請求繼續(xù)履行的內(nèi)容并非僅為依約支付租金，更為重要的是，本案所涉項目系商業(yè)地產(chǎn)租賃，甲公司依約進(jìn)場經(jīng)營對于整個項目的正常租賃經(jīng)營有著重要影響，乙公司請求甲公司繼續(xù)履行的內(nèi)容包括甲公司應(yīng)繼續(xù)依約接收房屋、進(jìn)場裝修、開辦經(jīng)營等概括性、持續(xù)性的行為，這些行為顯然難以強(qiáng)制履行，故構(gòu)成《民法典》第580條第1款第2項規(guī)定的“債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行”的情形。而且，租賃合同為繼續(xù)性合同，這些義務(wù)的履行具有相當(dāng)程度的人合性，有賴于雙方之間的信任關(guān)系。而本案中，雙方之間的信任基礎(chǔ)已然喪失，而案涉合同的未履行期限尚有十余年，并非短時間內(nèi)即可履行完畢，在甲公司不愿繼續(xù)履行合同或者已經(jīng)以自己的行為表明其不再繼續(xù)履行合同時，繼續(xù)履行合同的基礎(chǔ)顯然已經(jīng)不復(fù)存在。在這種情況下，法院無法判令繼續(xù)履行案涉合同。[問答題]5.【注意】本題系二選一試題，考生擇一答題即可（一）【案情】：甲市A區(qū)的富達(dá)商貿(mào)有限公司(以下簡稱“富達(dá)公司”)于2012年初成立。在五位股東中，大華公司、董某、馮某均以現(xiàn)金出資，李某和吳某以勞務(wù)出資。2012年底，大華公司以其對富達(dá)公司享有的100萬元債權(quán)增資。增資完成后，大華公司持股92％，董某和馮某各持股3％，李某、吳某各持股1％。富達(dá)公司的董事會和監(jiān)事會成員均由大華公司委派。2013年2月，因公司繼續(xù)擴(kuò)大規(guī)模，還需引入外部資金，五位股東與新勝集團(tuán)在甲市B區(qū)簽訂《增資擴(kuò)股協(xié)議書》(以下簡稱“協(xié)議”)。協(xié)議主要內(nèi)容有：①新勝集團(tuán)以現(xiàn)金900萬元(分6期繳納)認(rèn)購富達(dá)公司增資后35％的股權(quán)。其中300萬元將計入注冊資本金，溢價部分600萬元計入資本公積金。經(jīng)董事會決議批準(zhǔn)，該資本公積金可用于彌補(bǔ)公司經(jīng)營虧損。②新勝集團(tuán)享有與其持股比例相一致的股東權(quán)利，并有權(quán)向富達(dá)公司委派董事和監(jiān)事。③任何一方違約，應(yīng)向守約方支付違約金100萬元。守約方有權(quán)單方面終止協(xié)議。④如因合同履行發(fā)生糾紛，應(yīng)由甲市8區(qū)法院管轄。協(xié)議簽訂后，富達(dá)公司股東名冊和工商登記中的股東信息于2014年5月20日按照《增資擴(kuò)股協(xié)議書》中約定的增資完成后的持股比例進(jìn)行變更。此時，新勝集團(tuán)按約向富達(dá)公司繳納了5期出資，按照約定，最后一期出資將于2015年12月30日繳納。2015年5月20日，新勝集團(tuán)以富達(dá)公司及其其他五位股東為被告，向甲市8區(qū)法院起訴稱，自其增資后大華公司利用對富達(dá)公司的控制，未按協(xié)議約定保障其應(yīng)有的股東權(quán)益，《增資擴(kuò)股協(xié)議書》的目的無法達(dá)成。請求判令：①終止《增資擴(kuò)股協(xié)議書》，不再履行最后一期出資義務(wù)；②大華公司向新勝集團(tuán)支付違約金100萬元。大華公司與富達(dá)公司辯稱，新勝集團(tuán)已成為富達(dá)公司股東名冊和工商登記所記載的股東，其增資目的已經(jīng)達(dá)成。甲市8區(qū)法院受理后，認(rèn)為本案應(yīng)由甲市A區(qū)法院管轄，遂裁定將該案移送甲市A區(qū)法院。在法院受理期間，新勝集團(tuán)于2015年6月1日分別向富達(dá)公司的其余五位股東發(fā)送解除合同通知書，通知書載明：因各位嚴(yán)重違反《增資擴(kuò)股協(xié)議書》的約定，現(xiàn)解除協(xié)議。各位股東均已收到上述解除合同通知書。甲市A區(qū)法院受理后查明：在2014年5月至2015年5月期間，富達(dá)公司共召開過8次股東會會議，其中有7次并未通知新勝集團(tuán)參加。新勝集團(tuán)前后5次書面請求向富達(dá)公司委派董事和監(jiān)事，均遭股東會和董事會拒絕。法院于2015年7月6日判決：①增資擴(kuò)股協(xié)議中的剩余出資義務(wù)終止履行；②大華公司于判決生效后十日內(nèi)向新勝集團(tuán)支付違約金100萬元。2015年11月1日，新勝集團(tuán)再次向法院起訴，請求判決富達(dá)公司及其五位股東返還新勝集團(tuán)已經(jīng)繳納的750萬元出資款?！締栴}】：<1>.富達(dá)公司成立之初，五位股東的出資方式以及大華公司的增資方式是否合法？請分別進(jìn)行分析。<2>.《增資擴(kuò)股協(xié)議書》中關(guān)于“經(jīng)公司董事會批準(zhǔn)，公積金可用于彌補(bǔ)公司經(jīng)營虧損”的約定是否有效？為什么？<3>.2015年5月20日，新勝集團(tuán)起訴，當(dāng)事人確定是否正確？為什么？<4>.甲市B區(qū)法院移送管轄是否正確？為什么？<5>.新勝集團(tuán)分別于2015年5月20日和2015年11月1日兩次起訴，是否違反一事不再理的訴訟原則？為什么？6.根據(jù)查明的事實，法院于2015年7月6日作出終止《增資擴(kuò)股協(xié)議》并由大華公司承擔(dān)違約金的判決是否正確？為什么？<7>.2015年11月1日，新勝集團(tuán)向法院請求判決富達(dá)公司及其五位股東返還其已經(jīng)繳納的出資款，該訴訟請求能否得到支持？為什么？（二）【案情】2021年5月23日，淄博市生態(tài)環(huán)境局臨淄分局（以下簡稱臨淄分局）對某化工有限公司（以下簡稱化工公司）進(jìn)行現(xiàn)場檢查。執(zhí)法人員査看廢氣收集管線走向，發(fā)現(xiàn)網(wǎng)帶窯和低溫干燥爐廢氣管線相通，由于盲板腐蝕破損，導(dǎo)致部分網(wǎng)帶窯廢氣穿過盲板經(jīng)廢棄的低溫干燥爐廢氣管道排出。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：化工公司未按照規(guī)定安裝、使用大氣污染物排放自動監(jiān)測設(shè)備；未按照規(guī)定與生態(tài)環(huán)境主管部門的監(jiān)控設(shè)備聯(lián)網(wǎng)；網(wǎng)帶窯在生產(chǎn)過程中部分廢氣進(jìn)入低溫干燥爐廢氣管線，未經(jīng)處理直接排放入外環(huán)境。臨淄分局根據(jù)《大氣污染防治法》第99條第3項的規(guī)定，參照《山東省生態(tài)環(huán)境行政處罰裁量基準(zhǔn)》，責(zé)令化工公司立即停止環(huán)境違法行為，停產(chǎn)停業(yè)，罰款64萬元，并強(qiáng)制拆除了廢棄管線。淄博市生態(tài)環(huán)境局決定對化工公司處以20萬元罰款。根據(jù)《行政主管部門移送適用行政拘留環(huán)境違法案件暫行辦法》的規(guī)定，臨淄分局將該案件移送公安機(jī)關(guān)，公安機(jī)關(guān)對有關(guān)責(zé)任人員劉某依法實施行政拘留。在化工公司尚未提起訴訟的情況下，公司股東之一張某以自己的名義向臨淄區(qū)人民法院提起行政訴訟。【問題】<1>.臨淄分局強(qiáng)制拆除廢棄管線的行為是否合法？為什么？<2>.臨淄分局的行政處罰決定應(yīng)該遵照何種程序？<3>.淄博市生態(tài)環(huán)境局的罰款決定是否違反《行政處罰法》"一事不再罰”原則？<4>.如果化工公司對臨淄分局的處罰不服想申請復(fù)議，那么可以向哪個復(fù)議機(jī)關(guān)申請？<5>.股東張某可以以自己名義向法院提起行政訴訟嗎？<6>.如果化工公司向法院起訴淄博市生態(tài)環(huán)境局，法院會作出何種判決？參考答案：詳見解析參考解析：（一）<1>.《公司法》第27條規(guī)定，出資方式股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定?！豆镜怯浌芾項l例》第14條規(guī)定，股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第27條的規(guī)定，但是，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資?！豆咀再Y本登記管理規(guī)定》(部門規(guī)章)第7條規(guī)定，債權(quán)人可以將其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：①債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；②經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決確認(rèn)；③公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。用以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊資本。結(jié)合材料來看，富達(dá)公司成立之初股東的出資方式共兩種：現(xiàn)金出資和勞務(wù)出資。其中董某、馮某、大華公司以現(xiàn)金出資屬于貨幣出資方式，合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，以非貨幣財產(chǎn)出資應(yīng)滿足三個標(biāo)準(zhǔn)：一是可用貨幣估價；二是可依法轉(zhuǎn)讓；三是具有合法性。由于勞務(wù)無法轉(zhuǎn)讓且難以用貨幣公允估價，屬于行政法規(guī)禁止出資的情形，因此李某、吳某以勞務(wù)出資不合法。大華公司以其對富達(dá)公司的100萬元債權(quán)增資，該債權(quán)金額明確，不屬于禁止出資的形式，是合法的。<2>.無效。該約定違反《公司法》關(guān)于“公司資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司虧損”的禁止性規(guī)定，因而無效。<3>.新勝集團(tuán)作為原告正確；大華公司等五位股東作為被告正確；富達(dá)公司列為被告錯誤。因為新勝集團(tuán)和大華公司等五位股東是《增資擴(kuò)股協(xié)議書》的簽訂主體，是爭議法律關(guān)系的主體，屬于適格當(dāng)事人；而富達(dá)公司不是合同的當(dāng)事方，不能列為被告。<4>.移送管轄錯誤。本案為公司增資糾紛，屬于公司訴訟。公司訴訟管轄的性質(zhì)屬于特殊地域管轄，而非專屬管轄，雙方有權(quán)約定公司訴訟的管轄法院，本案應(yīng)由雙方約定的甲市B區(qū)法院管轄，移送管轄錯誤。<5>.不違反。新勝集團(tuán)提起的前后兩個訴訟雖然訴訟主體完全相同，訴訟請求也是針對或根據(jù)同一份《增資擴(kuò)股協(xié)議書》提出，但訴訟請求內(nèi)容并不相同。前者是請求終止《增資擴(kuò)股協(xié)議書》履行，即不再履行最后一期出資義務(wù)；使協(xié)議書向后停止發(fā)生效力，而法院的相應(yīng)判決是“增資擴(kuò)股協(xié)議中的剩余出資義務(wù)終止履行”。后者是請求解除《增資擴(kuò)股協(xié)議書》，并返還部分其已經(jīng)依據(jù)《增資擴(kuò)股協(xié)議書》作出履行而支付的出資款，使《增資擴(kuò)股協(xié)議書》向前停止發(fā)生效力，并非對同一問題重復(fù)起訴。<6>.正確。從《增資擴(kuò)股協(xié)議》的主要內(nèi)容來看，新勝集團(tuán)向富達(dá)公司投資900萬元的回報為：持有富達(dá)公司增資后35％的股權(quán)并享有與持股比例相一致的股東權(quán)利，有權(quán)向富達(dá)公司委派董事和監(jiān)事。根據(jù)法院