企業(yè)股份制改造與上市培訓(xùn)教材

企業(yè)股份制改造與上市二0一六年五月第一頁，共四十三頁。一、公開發(fā)行股票流程1、改制與設(shè)立股份公司；2、企業(yè)聘請輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)對其進(jìn)行盡職調(diào)查和上市輔導(dǎo)，準(zhǔn)備首次公開發(fā)行申請文件；3、企業(yè)和所聘請的中介機(jī)構(gòu)，按照證監(jiān)會的要求制作申請文件，保薦機(jī)構(gòu)向證監(jiān)會推薦并申報(bào)申請文件，證監(jiān)會對申請文件進(jìn)行初審，提交股票發(fā)行審核委員會審核；4、發(fā)行與上市：發(fā)行申請經(jīng)股票發(fā)行審核委員會審核通過后，證監(jiān)會進(jìn)行核準(zhǔn)，企業(yè)在報(bào)刊上刊登招股說明書摘要及發(fā)行公告，公開發(fā)行股票，提交上市申請，辦理股份的托管與登記，掛牌上市；5、持續(xù)督導(dǎo)：對發(fā)行人股票上市后在法定期間內(nèi)的規(guī)范運(yùn)行進(jìn)行持續(xù)督；第二頁，共四十三頁。二、股份公司設(shè)立（一）設(shè)立方式1、改制設(shè)立整體改制方式。是指原企業(yè)以整體資產(chǎn)進(jìn)行重組，并對非經(jīng)營性資產(chǎn)不予剝離或少量剝離而改制設(shè)立新的法人實(shí)體；部分改制。是指將原企業(yè)以一定比例的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)進(jìn)行重組，設(shè)立股份有限公司。原企業(yè)（或企業(yè)集團(tuán)）仍保留余下部分的經(jīng)營性或非經(jīng)營性資產(chǎn)和業(yè)務(wù)；共同改制。是指多個企業(yè)以其部分資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、資金或債權(quán)，共同設(shè)立新的法人實(shí)體（股份有限公司）；2、有限責(zé)任公司整體變更整體變更。是指先采取整體改制、部分改制、共同改制等方式對原企業(yè)進(jìn)行改制，設(shè)立有限責(zé)任公司。待改制基本完成后，再依法將有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。第三頁，共四十三頁。涉及整體改制的有關(guān)問題問題1：有限責(zé)任公司整體改制與整體變更為股份有限公司的區(qū)別：整體改制是將原企業(yè)或原有限責(zé)任公司的所有資產(chǎn)凈值折合成股份，而發(fā)起設(shè)立股份有限公司，原企業(yè)注銷，原企業(yè)股東成為股份有限公司股東。因此，改制后的股份有限公司不是原企業(yè)的延續(xù)，由于原企業(yè)已經(jīng)注銷，為此，整體改制應(yīng)當(dāng)辦理原企業(yè)的注銷登記和股份有限公司的新設(shè)登記。并且在改制過程中，原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)應(yīng)當(dāng)向債權(quán)債務(wù)人發(fā)出通知和公告，并由各方就債權(quán)債務(wù)承擔(dān)問題達(dá)成協(xié)議。有限責(zé)任公司整體改制，若為國有企業(yè)，必須按評估結(jié)果進(jìn)行調(diào)帳；非國有企業(yè)，不能按照評估結(jié)果進(jìn)行調(diào)帳，若調(diào)帳，則視同為新設(shè)股份公司，業(yè)績不能連續(xù)計(jì)算。：有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司，雖然公司性質(zhì)不同，但在法律主體上是同一法人主體法人資格的自然延續(xù)，不是主體變更，因此，在債權(quán)債務(wù)方面屬于法定承繼，不需要公告并取得債權(quán)人同意，而在工商登記方面也只是公司類型的變更登記，而非設(shè)立登記，有限責(zé)任公司整體變更是指按照經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)1：1折股。第四頁，共四十三頁。問題2：一家國有企業(yè)改制采取的方式是將企業(yè)的資產(chǎn)評估后，以國資局的名義投入發(fā)起設(shè)立股份有限公司。但是，從文件顯示，國資局僅投入評估后85%的資產(chǎn)，其余的不作為出資，但允許股份公司使用，請問這屬于不屬于整體改制答：不屬于。如果國資局投入評估后85%的資產(chǎn)可以辨認(rèn)，且余下15%的資產(chǎn)不屬于經(jīng)營性資產(chǎn)，公司作為負(fù)債處理的情形下，有可能會被認(rèn)為屬于整體改制。問題3：有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時，凈資產(chǎn)是如何折算為股份的？是否全部變更為注冊資本？是否要交納個人所得稅？對發(fā)起人主體資格確認(rèn)有什么要求？答：按照審計(jì)結(jié)果1：1折股，全部變?yōu)樽再Y本。不繳納個人所得稅。根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）的規(guī)定，對于股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息，不征收個人所得稅；用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，應(yīng)作為個人所得征稅.但在有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司過程中，存在以盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)為股本的情況，按上述規(guī)定，應(yīng)交納個人所得稅。但目前實(shí)際做法是：各地稅務(wù)部門并未要求企業(yè)及相應(yīng)個人交納，但是律師應(yīng)對此是否合法有效明確發(fā)表意見。第五頁，共四十三頁。問題4：集體企業(yè)改制，原集體企業(yè)已不存在，其凈資產(chǎn)如何量化到人？如何處理？答：按照原始實(shí)際出資，由省級人民政府或省政府辦公廳出文確認(rèn)。問題5：對改制后的擬上市企業(yè)的員工身份變換的補(bǔ)償，若改制前未予補(bǔ)償，改制后是否可以補(bǔ)償？如何補(bǔ)償？補(bǔ)償資金如何解決？答：可以補(bǔ)償。補(bǔ)償年份計(jì)算截至改制完成時點(diǎn)。補(bǔ)償資金由集團(tuán)公司或地方政府主管部門出。第六頁，共四十三頁。3、新設(shè)設(shè)立5個以上發(fā)起人出資新設(shè)立一家股份公司（二）改制重組的一般程序1、準(zhǔn)備階段盡職調(diào)查，擬定改制重組方案；上報(bào)主辦單位或主管部門擬改制方案，取得同意改制的批復(fù)；明確改制基準(zhǔn)日，完成資產(chǎn)評估立項(xiàng)工作；2、實(shí)施階段各中介機(jī)構(gòu)正式進(jìn)場對擬改制資產(chǎn)（或整體資產(chǎn)）開展審計(jì)、評估工作；根據(jù)擬定的股權(quán)設(shè)置方案，落實(shí)其他發(fā)起人及出資方式；向工商部門辦理名稱預(yù)先核準(zhǔn)，確定股份公司的名稱；評估機(jī)構(gòu)出具評估報(bào)告，向財(cái)政部門辦理評估結(jié)果備案；根據(jù)債務(wù)重組方案，取得主要債權(quán)人對債務(wù)處理的書面同意；擬定國有股權(quán)管理方案，取得財(cái)政部門的批復(fù)；擬定國有土地處置方案，取得土地管理第七頁，共四十三頁。簽署發(fā)起人協(xié)議，起草《公司章程》等公司設(shè)立文件；各發(fā)起人出資到位；驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資；3、申報(bào)設(shè)立階段向國務(wù)院授權(quán)的部門或省級人民政府申請公司設(shè)立，取得設(shè)立公司的批準(zhǔn)；召開公司創(chuàng)立大會；辦理公司登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》；4、設(shè)立后規(guī)范階段辦理建帳、稅務(wù)登記等事項(xiàng)；原企業(yè)相關(guān)經(jīng)營合同主體變更；資產(chǎn)過戶，債務(wù)合同主體變更；落實(shí)股份公司機(jī)構(gòu)設(shè)置方案，落實(shí)人員重組方案，重新簽署勞動合同；股份公司建章建制及其他公司初創(chuàng)階段的工作。第八頁，共四十三頁。（三）改制的相關(guān)要求1、基本原則清晰的業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)突出主業(yè)，形成核心競爭力避免同業(yè)競爭，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)權(quán)關(guān)系清晰、避免法律障礙建立規(guī)范的公司法人治理機(jī)制2、發(fā)起人及股東符合規(guī)定人數(shù)應(yīng)符合《公司法》要求，且進(jìn)入股份公司的資產(chǎn)完整、獨(dú)立，人員、機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)應(yīng)獨(dú)立應(yīng)建立合理制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)。人數(shù)2~200人且半數(shù)發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所第九頁，共四十三頁。改制時涉及發(fā)起人或股東的有關(guān)問題問題1：單個發(fā)起人持股、關(guān)聯(lián)出資合并持股及一致行動人占公司總股本的比例無法律限制，但最好不要超過80%，比例過高，可能影響少數(shù)股東利益；原則上，主發(fā)起人不得聯(lián)合直接和間接控股的公司共同出資設(shè)立公司；對于一些“紅帽子”企業(yè)，即名義為集體所有但實(shí)質(zhì)為私人所有的企業(yè)，為避免企業(yè)采取激勵手段輸送給私人的情況，避免產(chǎn)權(quán)糾紛，需要提供省級部門的批文，對于將國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給個人的情況，需要評估和批準(zhǔn)第十頁，共四十三頁。問題2：

如一股份公司設(shè)立時有工會、職工持股會，拖拉機(jī)式持股現(xiàn)象，現(xiàn)公司想上市，如何解決？答：最為徹底的方式就是轉(zhuǎn)讓。問題3、以變更方式設(shè)立股份公司，股東人數(shù)應(yīng)控制在5—50人，但最好達(dá)到多少以內(nèi)才有利于審批？答：關(guān)于股東人數(shù)，目前沒有一個統(tǒng)一的規(guī)定。建議不宜過多。問題4、以信托方式實(shí)現(xiàn)職工持股前景如何？個人是否可以作為受托人？信托公司作受托人可否？答：按照信托法的規(guī)定，個人和信托公司都可以作為受托人，以信托方式實(shí)現(xiàn)職工持股也是可行的。但是，鑒于我國信托制度及其相關(guān)配套制度不很健全和完善，建議謹(jǐn)慎選擇信托方式，特別是以上市為目的。問題5、國企改革中，實(shí)行帶資分流，導(dǎo)致很多職工在改制企業(yè)中擁有股權(quán)，設(shè)立職工持股會是否妥當(dāng)？是否有更好的改革方案？答：如果準(zhǔn)備上市的話，則最好不要設(shè)立職工持股會，民政部門也不會給予登記。至于改革方案，因企業(yè)不同而異，建議審慎設(shè)計(jì)職工持股方案。第十一頁，共四十三頁。問題6：一家公司現(xiàn)在架構(gòu)已有職工持股會，如改為自然人，股東數(shù)又過多，如何操作？答：看股東人數(shù)多少而定，具體有三種：如果將股權(quán)恢復(fù)成自然人后股東數(shù)不超過50人，則恢復(fù)成自然人；如果職工人數(shù)在200人以內(nèi)，則可以由每50人出資組建四個公司，再將職工持股會股權(quán)轉(zhuǎn)讓與這四個公司（參看新上市的華蘭生物案例）；如果職工人數(shù)在幾百人至上千人，可以選擇由部分核心人員組建公司，獨(dú)自或聯(lián)合其他戰(zhàn)略投資者溢價(jià)收購職工持股會持有的股權(quán)，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付與職工，這樣保證了對公司核心人員的激勵，一般職工溢價(jià)出售了股權(quán)，也取得了實(shí)惠。第十二頁，共四十三頁。問題6：某公司，2001年由國企改制為有限責(zé)任公司，注冊資本5000萬元。股本結(jié)構(gòu)為：職工持股占70%(代表職工)，高管及骨干20余人占20％，國有法人股10％，請問，如準(zhǔn)備變更設(shè)立股份公司，由于職工持股會必須清理，擬清理的方式有4種，（1）解散職工持股會，股份由員工以自然人直接持有；（2）將職工持股會的股份轉(zhuǎn)讓給職工設(shè)立的公司；（3）利用信托方式由信托公司代持，職工為受益人；（4）利用信托契約由部分職工為其它職工代持（個人信托方式）。請問：（1）如果采用上述任何一種方式，公司實(shí)際控制人是否被認(rèn)為變化？是否要運(yùn)行三年后才能上市？（2）如用第一種方式清理，發(fā)起人人員是否太多了，會被否決？（3）證監(jiān)會和發(fā)審委對信托方式處理有什么意見？（4）第四種個人信托的方式可行否？答：如果采用上述任何一種方式，公司實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)不被認(rèn)為變化；如用第一種方式清理，發(fā)起人人員太多了，被否決可能性較大；證監(jiān)會和發(fā)審委對信托方式不支持；第四種個人信托的方式有未來存在爭議的可能。第十三頁，共四十三頁。問題7：公司改制時引進(jìn)新的投資人應(yīng)注意什么問題？

答：一般情況下，應(yīng)注意投資者的實(shí)力、新的投資者的投資意圖、投資后雙方的持股比例、對公司的控制程度、投資者與公司有無產(chǎn)業(yè)聯(lián)系等。若該公司為擬上市公司，應(yīng)注意引進(jìn)新的投資者與業(yè)績連續(xù)計(jì)算、實(shí)質(zhì)控制人是否發(fā)生變更、主營業(yè)務(wù)是否發(fā)生變更、是否影響管理層的穩(wěn)定性、是否存在同業(yè)競爭、是否在未來可能存在大量關(guān)聯(lián)交易等。第十四頁，共四十三頁。3、發(fā)起人出資符合規(guī)定現(xiàn)金出資不少于30%非貨幣出資需要評估、辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)非貨幣出資應(yīng)擁有完整產(chǎn)權(quán)經(jīng)營性資產(chǎn)出資。相關(guān)的配套設(shè)施一并投入經(jīng)營性資產(chǎn)出資，與之相關(guān)的無形資產(chǎn)及業(yè)務(wù)等一并投入土地使用權(quán)投入應(yīng)擁有使用權(quán)，并辦理變更手續(xù)股權(quán)投入的，應(yīng)不存在糾紛，且作為出資的股權(quán)對應(yīng)的業(yè)務(wù)應(yīng)與股份公司主業(yè)一致。第十五頁，共四十三頁。涉及發(fā)起人出資的有關(guān)問題？問題1：有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時，凈資產(chǎn)是如何折算為股份的？是否全部變更為注冊資本？是否要交納個人所得稅？對發(fā)起人主體資格確認(rèn)有什么要求？答：按照審計(jì)結(jié)果1：1折股，全部變?yōu)樽再Y本。不繳納個人所得稅。根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）的規(guī)定，對于股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息，不征收個人所得稅；用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，應(yīng)作為個人所得征稅.但在有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司過程中，存在以盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)為股本的情況，按上述規(guī)定，應(yīng)交納個人所得稅。但目前實(shí)際做法是：各地稅務(wù)部門并未要求企業(yè)及相應(yīng)個人交納，但是律師應(yīng)對此是否合法有效明確發(fā)表意見第十六頁，共四十三頁。問題2：集體企業(yè)改制，原集體企業(yè)已不存在，其凈資產(chǎn)如何量化到人？如何處理？答：按照原始實(shí)際出資，由省級人民政府或省政府辦公廳出文確認(rèn)。問題3：對改制后的擬上市企業(yè)的員工身份變換的補(bǔ)償，若改制前未予補(bǔ)償，改制后是否可以補(bǔ)償？如何補(bǔ)償？補(bǔ)償資金如何解決？答：可以補(bǔ)償。補(bǔ)償年份計(jì)算截至改制完成時點(diǎn)。補(bǔ)償資金由集團(tuán)公司或地方政府主管部門出。問題4：國有企業(yè)能否打折至30％出售給本企業(yè)職工。答：根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》和《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》的相關(guān)規(guī)定，國有資產(chǎn)應(yīng)在清產(chǎn)核資和審計(jì)的基礎(chǔ)上，委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)依照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評估。評估報(bào)告經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的參考依據(jù)。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或者隸屬關(guān)系的限制。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價(jià)格低于評估結(jié)果的90%時，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。第十七頁，共四十三頁。問題5：一民營企業(yè)其公司資本原始積累非常復(fù)雜，現(xiàn)將其公司資本重新設(shè)立股份公司，上市時是否會關(guān)注母公司的股東（自然人）的資金來源。答：審核時對自然人股東的資金來源應(yīng)予重點(diǎn)關(guān)注，1、防止自然人股東的資金來源于股份公司或大股東；2、如自然人股東出資資金屬于借款，則關(guān)注對其持股穩(wěn)定性的影響以及如何償還。問題6：關(guān)于股權(quán)出資如何評估作價(jià)，作價(jià)的依據(jù)是什么？答：如公司發(fā)起人以其他企業(yè)的股權(quán)出資，可以是其他企業(yè)經(jīng)過評估后的凈資產(chǎn)按照持股比例確定的金額作為定價(jià)依據(jù)，經(jīng)擬成立公司的股東協(xié)商確定出資額。但應(yīng)注意該其他企業(yè)的股東或出資人必須召開董事會和股東大會，通過決議同意該發(fā)起人以股權(quán)出資，如果是有限責(zé)任公司，還必須有全體股東過半數(shù)同意，且以其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)利為前提。問題7：股份有限公司設(shè)立時的發(fā)起人對外出資能否超過凈資產(chǎn)的50％？《公司法》不允許，證監(jiān)會審核要求是否已放松？答：股份有限公司設(shè)立時的發(fā)起人對外出資不能超過凈資產(chǎn)的50％。證監(jiān)會審核要求沒有放松。第十八頁，共四十三頁。補(bǔ)充說明：根據(jù)國務(wù)院《社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》和民政部辦公廳2000年7月7日印發(fā)的《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進(jìn)行社團(tuán)法人登記的函》的精神，職工持股會屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，不再由民政部門登記管理，對此前已登記的職工持股會在社團(tuán)清理整頓中暫不換發(fā)社團(tuán)法人證書。因此，職工持股會將不再具有法人資格。在此種情況改變之前，職工持股會不能成為公司的股東。根據(jù)中華全國總工會的意見和《工會法》的有關(guān)規(guī)定，工會作為上市公司的股東，其身份與工會的設(shè)立和活動宗旨不一致，可能會對工會正?；顒赢a(chǎn)生不利影響。因此，中國證監(jiān)會也暫不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請。第十九頁，共四十三頁。

4、突出主業(yè)核心業(yè)務(wù)及相關(guān)業(yè)務(wù)收入占總收入的比例在50%以上或相同口徑的凈利潤不低于50%原則上不得與控股股東簽定委托協(xié)議、租賃協(xié)議第二十頁，共四十三頁。涉及主業(yè)的有關(guān)問題？問題1：請解釋“主業(yè)突出，具有成長性和科技含量”的標(biāo)準(zhǔn)。答：主營業(yè)務(wù)突出的具體標(biāo)準(zhǔn)是公司主營業(yè)務(wù)（指某一類業(yè)務(wù)）收入占其總收入的比例不低于70％，主營業(yè)務(wù)利潤占利潤總額的比例不低于70％?？萍己糠矫鏌o具體標(biāo)準(zhǔn)，如能取得高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定或取得國家及新產(chǎn)品認(rèn)定等。問題2：“行業(yè)地位”在上市審查時具體怎么掌握？如是行業(yè)前五位，還是前十位才能上市？答：行業(yè)前幾名沒有定論，但應(yīng)當(dāng)在市場占有率方面體現(xiàn)一定的優(yōu)勢。而且更重要的是行業(yè)本身在國民經(jīng)濟(jì)中的地位和發(fā)展?jié)摿Α栴}3：主營業(yè)務(wù)突出問題：某股份公司下屬有5家控股子公司，主營業(yè)務(wù)均集中在子公司，股份公司控制了各子公司核心配套加工工廠，如此設(shè)置是否構(gòu)成上市障礙？答：這種模式類似于投資型公司，可能存在上市障礙。第二十一頁，共四十三頁。5、避免同業(yè)競爭與實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)股東、其控制人的法人控股股東做出有效承諾采取措施加以解決收購相競爭的業(yè)務(wù)、競爭方將相關(guān)聯(lián)的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方、放棄第二十二頁，共四十三頁。涉及同業(yè)競爭的有關(guān)問題問題1：從產(chǎn)品市場細(xì)分進(jìn)行重組上市，是改制上市企業(yè)規(guī)避“同業(yè)競爭”的一種重組模式選擇，而對當(dāng)前“鼓勵企業(yè)整體改制上市”的風(fēng)潮，請問：①您對這種模式選擇有何認(rèn)識？風(fēng)險(xiǎn)怎樣？②作為煤炭企業(yè)如果以煤的不同用途（洗選煉焦和動力用煤）劃分，重組成精煤或動力煤專業(yè)公司，您認(rèn)為風(fēng)險(xiǎn)怎樣？是否必須整體上市？答：根據(jù)細(xì)分市場來規(guī)避同業(yè)競爭，要求這種細(xì)分本身是充分的、合理的，細(xì)分市場的產(chǎn)品之間沒有替代性。否則，這種方式不具備足夠的說服力，有一定的風(fēng)險(xiǎn)。以煤的不同用途劃分來避免同業(yè)競爭似乎不妥。盡管客戶不同，但是不同種類的煤炭是否由相同煤礦采掘、是否共用相同的采掘挖掘設(shè)備、是否共用相同的其他固定資產(chǎn)及土地，可能在組建不同種類煤炭專業(yè)公司時都無法避免上述問題，況且以煤炭不同用途分類依然可能存在同業(yè)競爭問題，故不應(yīng)提倡。實(shí)際操作中存在一些以產(chǎn)品不同類別、不同客戶劃分，從而上市的企業(yè)。第二十三頁，共四十三頁。問題2：A公司是采取發(fā)起方式成立的股份有限公司，共有5個發(fā)起人，其中發(fā)起人B公司是以其所擁有部分資產(chǎn)和其C子公司（B公司擁有C公司75％的股權(quán)，C公司為一家合資企業(yè)）51%的股權(quán)出資,從而把C公司納入了A公司合并報(bào)表的合并范圍。A公司和C公司都從事同一行業(yè)并且在同一地區(qū)。C公司凈利占A公司合并后凈利潤的50%，并且C公司的外方股東不愿出讓其擁有的25%的股權(quán)，現(xiàn)A公司準(zhǔn)備上市募集資金。請問：①A公司和其控股子公司C公司是否存在同業(yè)競爭的問題，如果存在，有何解決辦法；②B公司一股獨(dú)大的狀況對A公司上市有何影響？發(fā)審委對這種狀況有沒有不利于A公司上市的思想傾向？答：A公司和其控股子公司C公司不存在同業(yè)競爭問題；B公司一股獨(dú)大的狀況對A公司上市不構(gòu)成重大障礙；發(fā)審委對這種狀況沒有不利于上市的思想傾向。問題3：發(fā)行人的控股子公司與其小股東從事相同的業(yè)務(wù)，是否構(gòu)成同業(yè)競爭？答：5%以下的股東從事相同的業(yè)務(wù)，不構(gòu)成同業(yè)競爭。第二十四頁，共四十三頁。6、規(guī)范關(guān)聯(lián)交易不能影響上市公司獨(dú)立性交易價(jià)格應(yīng)公允，不得因關(guān)聯(lián)交易而操縱利潤關(guān)聯(lián)交易決策程序合規(guī)第二十五頁，共四十三頁。涉及關(guān)聯(lián)交易的有關(guān)問題？問題1：解決關(guān)聯(lián)交易的辦法有哪幾種？答：解決關(guān)聯(lián)交易的主要方式是同非關(guān)聯(lián)方進(jìn)行采購和銷售的主要業(yè)務(wù)。也可以將關(guān)聯(lián)方通過合法合理的途徑非關(guān)聯(lián)化，則二者之間的交易不再屬于關(guān)聯(lián)交易。此外，關(guān)聯(lián)交易并不需要完全禁止，只要保證其交易發(fā)生合理且交易價(jià)格公允，所占比例符合相關(guān)規(guī)定即可。問題2：上市公司是否絕對不能購買控股股東的資產(chǎn)或相關(guān)技術(shù)和產(chǎn)品？答：不是絕對不能從控股股東處購買資產(chǎn)或技術(shù)，關(guān)鍵是要有充足的理由，并且定價(jià)要保證公允。第二十六頁，共四十三頁。7、獨(dú)立經(jīng)營、規(guī)范運(yùn)作“五獨(dú)立問題”第二十七頁，共四十三頁。（四）改制涉及的其他問題1、關(guān)于業(yè)績連續(xù)計(jì)算問題問題1：為連續(xù)計(jì)算業(yè)績，整體變更過程中，不能按評估值調(diào)賬，否則作為新設(shè)問題2：三家國有企業(yè)在改制過程中主要操作是①成立國有資產(chǎn)經(jīng)營公司作為主發(fā)起人聯(lián)合其他發(fā)起人以發(fā)起方式設(shè)立；②剝離部分不良資產(chǎn)和非經(jīng)營性資產(chǎn)；③剝離與主業(yè)關(guān)聯(lián)度不高的長期股權(quán)投資。請問，這是否為整體改制，成立前業(yè)績是否可以連續(xù)計(jì)算？答：不屬于整體改制，業(yè)績不能連續(xù)計(jì)算問題3：民營企業(yè)的有限責(zé)任公司改制成股份責(zé)任公司，業(yè)績可否連續(xù)計(jì)算？答：證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定是有限責(zé)任公司整體變更為股份公司的可以連續(xù)計(jì)算業(yè)績，其并未對企業(yè)性質(zhì)做出限制性規(guī)定。民營企業(yè)性質(zhì)的有限責(zé)任公司改制成股份責(zé)任公司的只要符合證監(jiān)會的其他關(guān)于業(yè)績連續(xù)計(jì)算的規(guī)定，即可連續(xù)計(jì)算業(yè)績。第二十八頁，共四十三頁。問題4：某公司現(xiàn)為有限責(zé)任公司，如對資產(chǎn)進(jìn)行評估，存在大幅度升值的可能性?？煞裣葘Y產(chǎn)進(jìn)行評估，依據(jù)評估后結(jié)果進(jìn)行調(diào)帳，然后進(jìn)行審計(jì)，再依據(jù)常規(guī)作股份有限公司變更？如果可以，是否可以連續(xù)計(jì)算業(yè)績？答：公司可以進(jìn)行資產(chǎn)評估，然后審計(jì)再進(jìn)行整體變更。但根據(jù)第2號審核備忘錄的相關(guān)要求，如果有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進(jìn)行了帳務(wù)調(diào)整的，則應(yīng)將其視同為新設(shè)股份公司，按《公司法》規(guī)定應(yīng)在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請發(fā)行新股上市。問題5：整體變更和有限公司變更設(shè)立股份公司并發(fā)行上市，目前在政策上是否仍局限于或傾向于國有控股企業(yè)？答：有限責(zé)任公司整體變更設(shè)立股份公司，無論是否為國有控股，業(yè)績均可以連續(xù)計(jì)算。國有企業(yè)整體改制設(shè)立股份公司，業(yè)績可以連續(xù)計(jì)算。除上述兩種情況外其他形式設(shè)立股份公司均不得業(yè)績連續(xù)計(jì)算。第二十九頁，共四十三頁。問題5：某家小企業(yè)處于高速擴(kuò)張期，盈利以幾十倍的年增長，2年內(nèi)資產(chǎn)從2000萬增至5000萬，期間收購了關(guān)聯(lián)公司的相關(guān)經(jīng)營性設(shè)備、廠房，非專利技術(shù)，請問，現(xiàn)在整體改制，它的利潤能連續(xù)計(jì)算嗎？上市有法律障礙嗎？答：連續(xù)計(jì)算須看收購資產(chǎn)的規(guī)模和是否因?yàn)槭召弻?dǎo)致公司經(jīng)營業(yè)務(wù)的重大變化；如收購構(gòu)成重大資產(chǎn)重組或者收購導(dǎo)致經(jīng)營模式發(fā)生重大變化對公司上市可能構(gòu)成障礙。問題6：某公司為國家機(jī)關(guān)獨(dú)家投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，現(xiàn)政府?dāng)M將該國有股權(quán)全部行政劃轉(zhuǎn)到該國家機(jī)關(guān)下屬的集團(tuán)公司，請問是否構(gòu)成實(shí)際控制人的變更？業(yè)績能否連續(xù)計(jì)算？答：不構(gòu)成實(shí)際控制人變更，業(yè)績可以連續(xù)計(jì)算。第三十頁，共四十三頁。問題6：證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范股票首次發(fā)行上市有關(guān)工作的通知》中規(guī)定，因重大購買、出售、置換資產(chǎn)、公司合并或分立，重大增資或減資以及其他重大資產(chǎn)重組行為，導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化的有關(guān)行為完成滿三年后，方可申請發(fā)行上市。問：怎樣理解重大兩字，有無量化指標(biāo)？有以上行為之一，但未導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生變化是否不受影響？答：重大應(yīng)理解為50%的標(biāo)準(zhǔn),實(shí)際執(zhí)行中可以參照《關(guān)于上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)若干問題的通知》（證監(jiān)公司字[2001]105號）；有以上行為之一，但未導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生變化可以不受影響，前提是主營業(yè)務(wù)和管理層沒有重大變化并且重大資產(chǎn)重組一年后可申請上市。

問題7：2003年企業(yè)民營，作為公司第一大股東---國有股退出，轉(zhuǎn)讓給原公司的中高層管理人員（轉(zhuǎn)讓前后公司的高層經(jīng)營人員，主營業(yè)務(wù)均沒發(fā)生變化），經(jīng)營業(yè)績是否能連續(xù)計(jì)算？答：公司的原有實(shí)質(zhì)控制人為國有股股東，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，公司的實(shí)質(zhì)控制人已不再為原國有股股東，發(fā)生了變更。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，公司的實(shí)質(zhì)控制人變更的需再持續(xù)運(yùn)行三年方可申請上市。第三十一頁，共四十三頁。問題8：某公司是94年由國有企業(yè)改制而成的股份有限公司，當(dāng)時國有資產(chǎn)評估入股，職工以現(xiàn)金入股，總股本2400萬，其中國有股占68%，職工股占32%。2000年進(jìn)行增資擴(kuò)股，總股本達(dá)4351萬，國有股沒增加，比例占38%，職工股占62%。2003年退出國有企業(yè)，由企業(yè)的中高層管理人員將國有股完全買下。目前公司的總資產(chǎn)達(dá)3.8億元，凈資產(chǎn)9000萬元，連續(xù)三年盈利均在1000萬元以上，存在的問題是：①職工持股人數(shù)多，股東人數(shù)達(dá)1000多人，如采取轉(zhuǎn)讓、外來法人收購。公司收購，將股東人數(shù)壓縮到50人之內(nèi)，是否合法？經(jīng)營業(yè)績是否能連續(xù)計(jì)算。答：公司可以進(jìn)行協(xié)議收購，但收購過程中應(yīng)注意定價(jià)公允；保證職工個人股權(quán)的轉(zhuǎn)讓出于其自愿；如為個人間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓還需注意受讓股權(quán)的個人的資金來源問題；并且注意轉(zhuǎn)讓過程中不能引起公司實(shí)質(zhì)控制人變更，否則需再運(yùn)行三年方可申請上市。第三十二頁，共四十三頁。問題9：有限責(zé)任公司在改制前增資擴(kuò)股為了保證連續(xù)計(jì)算業(yè)績有什么要求？答：發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票并上市，最近三年內(nèi)應(yīng)當(dāng)在實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更和管理層沒有發(fā)生重大變化的情況下，持續(xù)經(jīng)營相同的業(yè)務(wù)。因重大購買、出售、置換資產(chǎn)、公司合并或分立、重大增資或減資以及其他重大資產(chǎn)重組行為，導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化的，有關(guān)行為完成滿三年后，方可申請發(fā)行上市。問題10：“土地使用權(quán)未投入股份公司”的問題，現(xiàn)在能不能采用增資擴(kuò)股方式或向大股東購買方式將土地使用權(quán)投入股份公司，影響連續(xù)計(jì)算嗎？當(dāng)然，其他股東會放棄增資擴(kuò)股的權(quán)利，只有大股東會投入土地使用權(quán)。答：股份公司成立后可以采用增資擴(kuò)股方式或向大股東購買方式將土地使用權(quán)投入股份公司，但是根據(jù)證監(jiān)會【2003】116號文有關(guān)規(guī)定，因重大購買、出售、置換資產(chǎn)等，導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化的，有關(guān)行為完成滿三年后，方可申請發(fā)行上市。第三十三頁，共四十三頁。2、股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整股東人數(shù)限制（<200人）控股權(quán)穩(wěn)定（發(fā)行上市后，股權(quán)進(jìn)一步被稀釋）代持股披露因素（代持股和千人持股、委托持股、信托持股、持股持股會均看作股權(quán)不清晰，不符合要求、不能存在、必須清理）3、實(shí)際控制人變更和管理層穩(wěn)定問題（資金私慕，謹(jǐn)慎前行）（1）企業(yè)上市前私募的意義有：

通過私募可以提供企業(yè)在上市前快速擴(kuò)張所必須的資金；通過私募可以改善企業(yè)治理結(jié)構(gòu)、財(cái)務(wù)制度和信息透明度；通過私募，使得公司股權(quán)多樣化；通過私募可以幫助尋找好的投資銀行；選擇合適的上市時機(jī)；過私募使企業(yè)在上市標(biāo)準(zhǔn)上做了一輪預(yù)演第三十四頁，共四十三頁。（2）原則優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)、維持控股權(quán)穩(wěn)定分步推進(jìn)，爭取合理價(jià)格總量控制能促進(jìn)公司管理水平的提高有利于上市的原則*應(yīng)當(dāng)把握的私募規(guī)模為：私募完成后不會導(dǎo)致發(fā)行人最近三年內(nèi)控股股東或?qū)嶋H控制人、董事、高級管理人員發(fā)生重大變化4、公司的生產(chǎn)經(jīng)營符合國家的環(huán)保政策5、關(guān)于公司改制及發(fā)行前利潤分配問題6、關(guān)于公司近三年及最近一期納稅情況問題第三十五頁，共四十三頁。7、公司應(yīng)有與生產(chǎn)經(jīng)營相配套的資產(chǎn)（1）公司資產(chǎn)結(jié)構(gòu)合理發(fā)行前一年末，凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不低于百分之三十，無形資產(chǎn)在凈資產(chǎn)中所占比例不高于百分之二十。上述比例按經(jīng)審計(jì)的發(fā)行主體（母公司）財(cái)務(wù)報(bào)表數(shù)據(jù)計(jì)算，其中無形資產(chǎn)按扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)后的余額計(jì)算。（2）土地、房產(chǎn)手續(xù)要完備土地屬于以前劃撥地未入賬的，改制時應(yīng)辦為出讓地。房產(chǎn)要取得房產(chǎn)證，并不存在糾紛。接受捐贈資產(chǎn)要及時入賬。

（3）無形資產(chǎn)要屬于公司所有公司無論是新設(shè)還是改制，都要求在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或使用不存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)：改制設(shè)立的股份公司，其主要產(chǎn)品或經(jīng)營業(yè)務(wù)重組進(jìn)入股份公司的，其主要產(chǎn)品或經(jīng)營業(yè)務(wù)使用的商標(biāo)權(quán)需進(jìn)入股份公司。

擬上市公司應(yīng)在獲準(zhǔn)發(fā)行前將商標(biāo)權(quán)處置相關(guān)的手續(xù)辦理完畢，并在招股說明書中充分披露商標(biāo)權(quán)的處置方式。

對商標(biāo)權(quán)以外的其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)處置方式應(yīng)比照商標(biāo)權(quán)的上述要求進(jìn)行處理。第三十六頁，共四十三頁。問題問題1：證監(jiān)會116號文第二條講：“發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票并上市，最近三年內(nèi)應(yīng)當(dāng)在實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更和管理層沒有發(fā)生重大變化的情況下?！闭垎?，1、如何理解“管理層發(fā)生重大變化”？2、如果企業(yè)為規(guī)范解決董事長兼任總經(jīng)理一職的問而致使總經(jīng)理一職發(fā)生變化，對于這種管理層的變化，發(fā)審委如何看待？如果需要發(fā)生這種變化，在報(bào)送申報(bào)材料之前多久進(jìn)行，不會影響發(fā)行人申請發(fā)行上市。答：如何理解“管理層發(fā)生重大變化”，目前還沒有一個明確的具體標(biāo)準(zhǔn)。一般可以理解為，公司的董事、總經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會秘書等發(fā)生了重大變動，且對原管理層穩(wěn)定性產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)性影響；但同時還可以考慮實(shí)際控制人是否發(fā)生變更和是否發(fā)生過重大資產(chǎn)重組行為等因素來進(jìn)行實(shí)質(zhì)認(rèn)定。如果為解決董事長兼任總經(jīng)理一職而使總經(jīng)理一職發(fā)生變化應(yīng)在報(bào)送申報(bào)材料前解決，具體多長時間無明確規(guī)定。第三十七頁，共四十三頁。問題2：控股股東將商標(biāo)權(quán)有償或無償轉(zhuǎn)讓給上市公司使用后，控股股東是否仍有商標(biāo)使用權(quán)？答：根據(jù)《商標(biāo)法》及《實(shí)施細(xì)則》有關(guān)商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓和使用許可的規(guī)定，控股股東將商標(biāo)權(quán)有償或無償轉(zhuǎn)讓給上市公司使用后，控股股東仍可以使用商標(biāo)，但是雙方應(yīng)當(dāng)簽訂商標(biāo)使用許可合同，并自簽訂之日起3個月內(nèi)將合同副本報(bào)送商標(biāo)局備案。同時雙方簽訂的商標(biāo)使用許可合同屬于關(guān)聯(lián)交易范圍，應(yīng)加以規(guī)范?，F(xiàn)實(shí)中，商標(biāo)跟商品走，上述作法沒有實(shí)際意義第三十八頁，共四十三頁。8、企業(yè)改制過程中不得存在國有資產(chǎn)流失三、股票發(fā)行條件1、基本條件前一次發(fā)行的新股已募足，并間隔1年以上；設(shè)立股份公司已滿3年。國有企業(yè)整體改制設(shè)立的股份公司、有限責(zé)任公司依法整體變更設(shè)立的股份公司或經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)豁免的，可不受該期限的限制；最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；公司近3年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會計(jì)文件無虛假記載。公司預(yù)期利潤率達(dá)到同期銀行存款利率。公司發(fā)行前股本不少于擬發(fā)行股本的35%，且發(fā)行后公司股本總額不少于人民幣5000萬元；向社會公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上。公司的生產(chǎn)經(jīng)營符合國家產(chǎn)業(yè)政策。第三十九頁，共四十三頁。發(fā)行前1年末，無形資產(chǎn)（不含土地使用權(quán)）占凈資產(chǎn)的比例不得超過20%；發(fā)行后凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)中的比例不低于30%（但銀行、保險(xiǎn)、證券、航空運(yùn)輸?shù)忍厥庑袠I(yè)的公司不受此限）。與控股股東（或?qū)嶋H控制人）及其全資或控股企業(yè)不存在同業(yè)競爭。具有直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的